《建设工程法规》课件 第3、4章 建设工程承发包及招标投标法律制度、建设工程合同相关法规_第1页
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文档简介

任务1建设工程发包与承包

任务2建设工程招标投标法规第三章建设工程承发包及招标投标法律制度

56建设工程发包与承包任务1259260一、建设工程发包与承包概述1. 建设工程发包与承包的概念建设工程发包与承包,是指建设单位将需完成的建设工程勘察、设计、施工等任务的全部或部分内容,委托给施工单位、勘察设计单位等承包单位,并依据双方约定支付相应报酬,通过签订合同来明确双方权利与义务的一种法律行为。建设工程发包与承包的内容广泛,涉及建设工程的全生命周期,具体包括项目可行性研究、工程勘察设计、建筑材料及设备采购、工程施工、工程劳务、工程监理以及工程项目管理的承发包等。2612. 建设工程发包与承包的方式(1)按任务获取途径分类根据任务获取的途径不同,建设工程发包的方式可分为直接发包与招标发包两种。《建筑法》第十九条规定,建筑工程依法实行招标发包,对不适于招标发包的可以直接发包。2621)建设工程招标发包。建设工程招标发包,是指招标人(即发包人)发布招标文件,明确委托的工作内容、要求及相关条件,向有意参与竞争的潜在投标人传达信息。随后,依据投标人提交的实施计划、报价等文件,进行综合评审与比较,择优选定信誉良好、技术实力强、管理水平高且报价合理的单位(包括设计单位、监理单位、施工单位、供货单位等),并以合同形式正式委托其承担相应任务。2632)建设工程直接发包。对于不适用招标发包方式的建设工程项目,或依据法律法规无须进行招标发包的建设工程,建设单位可通过直接谈判或协商的方式,与选定的承包单位达成一致意见,并签订承包合同,从而将工程项目直接委托给该承包单位实施。这是一种非招标形式的交易方式。《招标投标法》第六十六条规定,涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。264(2)按承发包范围(内容)分类依据承发包范围(内容)的不同,建设工程发包与承包方式可分为建设工程全过程承发包、阶段承发包和专项承发包三种类型。1)建设工程全过程承发包,亦称“一揽子承包”或“交钥匙承包”。此方式下,发包人仅需提出使用要求、竣工期限或对其他重大决策性问题作出决定,而承包人则需对项目从建议提出、可行性研究、勘察设计、材料设备采购、建筑安装工程施工到竣工验收,直至投产使用和建设后评估等全过程,实施全面总承包。承包人还需对各分包任务进行管理,并在必要时协调参与工程建设的发包人部分力量。2652)阶段承发包,指的是发包人与承包人就建设工程中的某一阶段或某些阶段的工作进行发包与承包。3)专项承发包,是指发包人与承包人就建设工程某一阶段中的一个或几个专门项目进行发包与承包。这种方式主要适用于可行性研究阶段的辅助研究项目,勘察设计阶段的工程地质勘察、供水水源勘探、基础或结构工程设计、工艺设计以及供电系统、空调系统、防灾系统的设计等,施工阶段的深基础施工、金属结构制作与安装、通风系统与电梯安装,以及建设准备阶段的设备选购和生产技术人员培训等专门项目。由于这些专门项目具有较强的专业性,通常由相关专业分包人承包,因此,专项承发包也被称为专业承发包。2663. 建设工程发包与承包的原则性规定(1)建设工程发包规则1)发包方式必须合法。《建筑法》第十九条规定,建筑工程依法实行招标发包,对不适于招标发包的可以直接发包。2)发包方行为准则。发包单位及其工作人员在建设工程发包过程中,必须严格遵守法律法规,不得收受贿赂、回扣或索取其他任何形式的好处。《建筑法》第二十二条规定,建筑工程实行招标发包的,发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的,发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。2673)禁止肢解发包。《建筑法》第二十四条规定,提倡对建筑工程实行总承包,禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位,也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位;但是,不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。2684)其他禁止性行为。《建筑法》第二十五条规定,按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。269《建设工程质量管理条例》第七十八条规定,本条例所称违法分包,是指下列行为:①总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;②建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;③施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;④分包单位将其承包的建设工程再分包的。270(2)建设工程承包规则1)承包单位承揽工程时,必须确保所承揽的工程不超过其资质等级许可的业务范围。2)承包单位不得以任何形式借用、挂靠其他企业名义承揽工程,同时也不得允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程。2713)关于禁止转包的规定。工程项目转包,是指承包单位在承接工程后,不履行承包合同约定的责任和义务,而将其承包的工程项目整体或肢解后转让给其他单位或个人,自身不对工程承担技术、质量、经济等任何责任的行为。《建筑法》第二十八条规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。272二、建设工程承包制度1. 建设工程总承包规定建设工程总承包是国际上广泛采用的建设工程项目组织实施模式。我国积极倡导对建设工程实行总承包,并严格禁止将建设工程肢解发包。发包单位在选择工程承包方式时,可以将建设工程的勘察、设计、施工以及设备采购等全部内容一并发包给一个具备相应能力的工程总承包单位,也可以根据需要将上述内容中的一项或多项发包给一个工程总承包单位。273该总承包单位在承接工程后,对于其承包范围内的若干专业性工作,可以进行再次分包,即将这些专业性工作分包给具有相应专业资质和能力的专业承包单位去完成。同时,总承包单位需对各个专业承包单位进行统一协调与监督管理,确保工程整体进度和质量。在此模式下,各专业承包单位仅与总承包单位发生直接的合同关系,而不与发包单位产生直接的合同关系。这种组织方式有助于明确各方责任,提高工作效率,确保建设工程的顺利实施。274《建筑法》第二十九条规定,建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。275《民法典》第七百九十一条规定,发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给数个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。276第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。277建设工程总承包主要有以下两种情况。(1)建设全过程总承包建设全过程总承包,是指承包商从项目的可行性研究阶段开始,历经勘察、设计、施工、验收直至交付使用,全程负责的建设项目承包方式。此类工程通常被形象地称为“交钥匙工程”,意味着承包商需完成所有建设环节,直至项目具备使用条件并交付给发包人。278(2)建设阶段总承包建设阶段总承包根据承包内容的不同,可进一步细分为以下几种类型。1)勘察、设计、施工、设备采购总承包。承包商负责项目的勘察、设计、施工以及设备采购等全部工作,这是一种较为全面的承包方式。2)勘察、设计、施工总承包。承包商负责项目的勘察、设计和施工工作,但不包括设备采购。2793)勘察、设计总承包。承包商仅负责项目的勘察和设计工作。4)施工总承包。承包商仅负责项目的施工工作。5)施工、设备采购总承包。承包商负责项目的施工和设备采购工作。6)投资、设计、施工总承包(又称“垫资承包”)。在此模式下,承包商不仅负责项目的设计、施工,还需贷款垫资进行建设,待项目建成后转让给发包人。2807)投资、设计、施工、经营一体化总承包。这是一种更为复杂的承包模式,发包人和承包人共同投资,承包人不仅负责项目的可行性研究、设计、施工,还需在项目建成后负责经营一段时间(几年或几十年),然后再将项目转让给发包人。这种方式通常涉及较长的合作周期和复杂的权益分配。2812. 建设工程共同承包的规定(1)共同承包,亦称联合承包,是相对于独立承包而言的一种工程承包形式。联合体承包即指某一承包单位因工程项目规模较大或结构复杂,不宜单独承包时,与其他单位联合,以一个承包人的身份共同承包的行为。两个或两个以上的法人或其他组织可以组成一个联合体,以一个承包人的身份进行共同承包。282(2)联合承包主要适用于大中型或结构复杂的工程项目。《建筑法》第二十七条规定,大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。283(3)参与联营的各方仍保持其独立经营的企业身份,但针对共同承包的工程项目,必须事先达成联合协议。该协议应明确各联合承包人的权利和义务,包括资金投入数额、工人和管理人员的派遣、机械设备种类、临时设施费用分摊、利润分配以及风险分担等。在投标时,此联合协议需随投标文件一同提交,中标后共同与招标人签订合同。(4)是否选择共同承包,由参与联合体承包的各方自主决定。《招标投标法》第三十一条规定,招标人不得强制投标人组成联合体共同投标,不得限制投标人之间的竞争。2843. 建设工程分包的规定(1)建设工程分包的定义建设工程分包,简称分包,主要分为专业工程分包和劳务作业分包两种类型。这两种分包方式均相对于总承包而言,指的是从总承包人的承包范围内,分包出某一具体的分项工程。分包单位不与发包单位产生直接联系,而是直接对总承包单位负责,并在施工现场接受总承包单位的统一协调与安排。285(2)关于分包的规定建设工程项目中的分包,指的是对工程项目实施总承包的单位,将其所承包的工程项目中的某一部分或若干部分,再次发包给其他具备相应资质的承包单位,并与之签订分包合同的行为。在进行分包时,必须严格遵守以下规定。2861)总承包单位仅能将其承包工程的部分内容分包给具备相应资质条件的分包单位。2)分包行为必须获得建设单位的明确同意。以下情形可视为已获得建设单位同意。①总承包合同中已明确约定允许分包的情况;②在履行承包合同过程中,建设单位对分包行为表示认可;③总承包单位在投标文件中已明确声明中标后将分包的项目,且该声明未被建设单位拒绝,并经过合法程序成功中标。2873)分包的范围必须符合法律规定。《建筑法》第二十九条规定,施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。4)严禁分包单位再次进行分包。为避免因多层分包而导致的偷工减料、责任不清等问题,应尽量减少中间环节。《建筑法》第二十九条规定,禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程招标投标法规任务2288289一、我国建设工程招标投标法概述目前,我国境内招标投标活动主要受《招标投标法》和《中华人民共和国政府采购法》(以下简称《政府采购法》)两大基本法律的规范。在总结国内招标投标实践经验并借鉴国际先进做法的基础上,国务院颁布了《中华人民共和国招标投标法实施条例》(以下简称《招标投标法实施条例》)和《中华人民共和国政府采购法实施条例》。这两部条例作为上述两大法律的配套行政法规,对招标投标制度进行了补充、细化和完善,进一步健全了我国的招标投标法律体系。290二、建设工程招标投标法的适用范围在我国境内开展的所有招标投标活动,无论属于强制招标项目还是自愿招标项目,均适用《招标投标法》。根据强制招标与自愿招标相结合的原则,我国建设工程的招标范围被划分为强制招标和自愿招标两类。对于这两类招标活动,《招标投标法》作出了相应的区别规定。其中,关于招标投标的规则、程序以及法律责任的强制性规定,主要适用于强制招标项目。在我国境内,所有通过招标方式发包的机关、事业单位、企业法人、非法人组织以及其他组织,均须遵守《招标投标法》。291三、建设工程招标投标活动应遵守的原则《招标投标法》的立法宗旨在于维护市场平等竞争秩序,完善社会主义市场经济体制。其直接立法目的则是规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益以及招标投标活动当事人的合法权益,提高经济效益,确保项目质量。《招标投标法》第五条规定,招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。2921. 公开原则建设工程招标投标活动应遵循的公开原则,主要包括招标信息公开、投标条件公开、招标程序公开、中标结果公开以及投诉处理结果公开等。遵循公开原则,有助于确保招标投标活动的公正、公平和透明,提高投标人的参与度和满意度,促进招标市场的健康发展。2932. 公平原则公平原则要求参与建设工程招标投标活动的各方主体应处于平等地位。一方面,应给予所有符合条件的潜在投标人平等的投标竞争机会;另一方面,交易价格必须公平合理,禁止压价招标以及投标人串通抬价投标。3. 公正原则公正原则要求在进行评标、决标时,必须严格按照招标文件中规定的评标办法、标准和条件进行,做到无偏袒、无歧视地客观选择中标人。2944. 诚实信用原则诚实信用原则要求建设工程招标投标活动的各方当事人必须行为真实合法,不得弄虚作假,并应信守契约。对于因欺骗、违约行为给对方造成的损失和损害,当事人必须承担相应的赔偿责任。295四、建设工程项目强制招标的范围1. 必须进行招标的建设工程项目《招标投标法》第三条规定,在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:①大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;②全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;③使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的,依照其规定。2962. 可以不进行招标的建设工程项目对于不属于强制招标范围的建设工程项目,业主可以自行选择是否采用招标方式发包。然而,即使建设项目符合强制招标项目的条件,若存在下列特殊情况,并经相关部门批准,也可以不采用招标方式发包。(1)特殊情况豁免《招标投标法》第六十六条规定,涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。297(2)国际项目特殊规定《招标投标法》第六十七条规定,使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目进行招标,贷款方、资金提供方对招标投标的具体条件和程序有不同规定的,可以适用其规定,但违背中华人民共和国的社会公共利益的除外。298(3)其他豁免情形《工程建设项目施工招标投标办法》第十二条规定,依法必须进行施工招标的工程建设项目有下列情形之一的,可以不进行施工招标:①涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标;②施工主要技术采用不可替代的专利或者专有技术;③已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设;④采购人依法能够自行建设;⑤在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力,并且其他人承担将影响施工或者功能配套要求;⑥国家规定的其他情形。299五、建设工程项目招标相关规定1. 建设工程招标的前期准备建设工程项目在获得批准后,需满足一定条件方可进行招标。因此,招标人必须在正式招标前做好充分准备,以确保具备相应的招标条件。(1)组建招标工作机构通常,招标人会抽调专业人员,组建专门的招标工作机构来负责招标事宜。该招标工作机构的工作人员应涵盖工程技术人员、工程管理人员、工程法律人员、工程预结算人员以及工程财务人员等,以确保招标工作的全面性和专业性。300(2)满足招标法定条件《招标投标法》第九条规定,招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准。招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实,并应当在招标文件中如实载明。《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第七条规定,工程施工招标应当具备下列条件:①按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,已经履行审批手续;②工程资金或者资金来源已经落实;③有满足施工招标需要的设计文件及其他技术资料;④法律、法规、规章规定的其他条件。3012. 建设工程的招标方式建设工程的招标可通过以下两种方式进行。(1)招标人自行组织招标《招标投标法》第十二条规定,招标人有权自行选择招标代理机构,委托其办理招标事宜。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。招标人具有编制招标文件和组织评标能力的,可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。依法必须进行招标的项目,招标人自行办理招标事宜的,应当向有关行政监督部门备案。302(2)招标人委托招标代理机构代理招标若招标人不具备自行招标的条件,可委托具有资质的招标代理机构代理招标事宜。工程招标代理机构可接受招标人委托,提供勘察、设计、施工、监理及与建设工程相关的重要设备(进口机电设备除外)、材料采购等招标代理服务。3033. 建设工程招标文件的编制和发售建设工程招标文件是由招标单位或其委托的招标代理机构负责编制并发布的。它不仅是投标单位编制投标文件的依据,也是未来招标单位与中标单位签订工程承包合同的基础。招标文件中提出的各项要求,对整个招标过程及承发包双方均具有法律约束力。304(1)招标文件编制的原则和要求招标文件的编制必须严格遵守国家有关招标投标的法律、法规及部门规章的规定,并遵循以下原则和要求。1)公开、公平、公正原则。招标文件必须遵循公开、公平、公正的原则,不得设置不合理的条件限制或排斥潜在投标人,也不得对潜在投标人实行歧视性待遇。3052)诚实信用原则。招标人向投标人提供的工程情况,特别是工程项目的审批情况、资金来源及落实情况等,必须确保真实可靠。3)一致性原则。招标文件介绍的工程情况和提出的要求,必须与资格预审文件的内容保持一致。4)清晰完整原则。招标文件的内容应清晰反映工程的规模、性质、商务和技术要求等,设计图纸应与技术规范或技术要求相协调,确保招标文件系统、完整、准确。3065)符合国家标准。招标文件规定的各项技术标准应符合国家强制性标准。6)无歧视性条款。招标文件不得要求或标明特定的专利、商标、名称、设计、原产地或建筑材料、构配件等生产供应者,也不得含有倾向或排斥投标申请人的其他内容。307(2)招标文件应包括的内容《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第十七条规定,招标人应当根据招标工程的特点和需要,自行或者委托工程招标代理机构编制招标文件。招标文件应当包括下列内容:①投标须知,包括工程概况,招标范围,资格审查条件,工程资金来源或者落实情况,标段划分,工期要求,质量标准,现场踏勘和答疑安排,投标文件编制、提交、修改、撤回的要求,投标报价要求,投标有效期,开标的时间和地点,评标的方法和标准等;②招标工程的技术要求和设计文件;③采用工程量清单招标的,应当提供工程量清单;④投标函的格式及附录;⑤拟签订合同的主要条款;⑥要求投标人提交的其他材料。308(3)招标文件发售、澄清、修改及异议处理规定1)招标文件的发售规定。《招标投标法实施条例》第十六条规定,招标人应当按照资格预审公告、招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点发售资格预审文件或者招标文件。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。《招标投标法》第二十四条规定,招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间;但是,依法必须进行招标的项目,自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于二十日。309在实行电子招标投标制度后,为吸引更多潜在投标人积极参与投标活动,招标单位在确定资格预审文件或招标文件的发售期限时,需全面考量节假日安排、文件发售的具体地点、交通便捷程度以及潜在投标人的地理分布范围等多重因素。基于此,招标单位应在招标公告中明确规定一个不少于5个工作日的合理发售期限,以确保信息的充分传播和投标人的充分准备。3102)招标文件的澄清、修改及异议处理规定。《招标投标法》第二十三条规定,招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的,应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少十五日前,以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。311若招标文件的澄清或修改内容可能影响到投标人的文件编制工作,招标人应在投标截止日期前至少15天发出相关通知。若此时间不足,则应相应顺延开标时间,以确保投标人有足够的时间进行调整和准备。此外,如果潜在投标人对招标文件存在异议,应在投标截止日期前10日明确提出。招标人在收到异议后,应于3日内给予正式答复,并在此期间暂停招标投标活动,以便妥善处理异议事项。3124. 建设工程招标的相关环节(1)招标公告和投标邀请函招标公告和投标邀请函是发包人为了寻找合适的供应商或承包商而发布的一种公开的通知。《工程建设项目施工招标投标办法》第十四条规定,招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容:①招标人的名称和地址;②招标项目的内容、规模、资金来源;③招标项目的实施地点和工期;④获取招标文件或者资格预审文件的地点和时间;⑤对招标文件或者资格预审文件收取的费用;⑥对投标人的资质等级的要求。313(2)资格预审资格预审是指在技术复杂、投资规模较大且潜在投标人众多的招标项目中,招标方组织资格审查委员会对资格预审申请人的投标资格进行预先审核,以确定有资格参与正式投标的投标人名单,并向符合条件的申请人发出投标邀请书,同时向不符合条件的申请人发出未通过资格预审的通知。314《工程建设项目招标投标办法》第二十条规定,资格审查应主要审查潜在投标人或者投标人是否符合下列条件:①具有独立订立合同的权利;②具有履行合同的能力,包括专业、技术资格和能力,资金、设备和其他物质设施状况,管理能力,经验、信誉和相应的从业人员;③没有处于被责令停业,投标资格被取消,财产被接管、冻结,破产状态;④在最近三年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题;⑤国家规定的其他资格条件。315在资格审查过程中,招标人不得设置不合理的条件以限制或排斥潜在投标人或投标人,也不得对任何潜在投标人或投标人实施歧视性待遇。同时,任何单位和个人均不得以行政手段或其他不合理方式限制投标人的数量。316(3)资格后审资格后审是在开标后,由招标人组织的评标委员会在对投标文件评审时,对投标人的资格文件进行审查的过程。相较于资格预审,资格后审的程序更为简化,主要关注投标文件与招标文件的符合性审查,对于未通过资格审查的投标文件,将按无效标处理。《招标投标法实施条例》第二十条规定,招标人采用资格后审办法对投标人进行资格审查的,应当在开标后由评标委员会按照招标文件规定的标准和方法对投标人的资格进行审查。317六、建设工程项目投标相关规定1. 建设工程投标主体的相关规定《招标投标法》第二十五条规定,投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。依法招标的科研项目允许个人参加投标的,投标的个人适用本法有关投标人的规定。《招标投标法》第二十六条规定,投标人应当具备承担招标项目的能力;国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的,投标人应当具备规定的资格条件。318投标人参与投标并非无门槛,而是需要满足一定的条件。并非所有对此感兴趣的法人或其他组织都能直接参与,通常需具备以下条件。(1)投标人需具备承担招标项目所需的能力,确保能够顺利履行合同义务。(2)投标人必须符合国家相关规定或招标文件中明确列出的资格条件。这包括但不限于:拥有与招标文件要求相匹配的人力资源、物质资源和财务实力;持有符合招标文件要求的资质证书,并提供相应的工程经验与业绩证明材料,以证明其具备完成招标项目的实力和经验。3192. 投标文件的编制要求《招标投标法》第二十七条规定,投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。招标项目属于建设施工的,投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等。320(1)投标人在编制投标文件时,必须严格遵循招标文件所提供的投标文件表格格式。若需扩展表格,应按照相同的格式进行。投标保证金和履约保证金的具体方式,可依据招标文件中的相关条款进行选择。在填写投标文件的空白处时,投标人应确保所有要求填写的空格均已完整填写,不得遗漏;否则,将视为投标人主动放弃。对于实质性的内容或数字,如工期、质量等级、价格等,若未填写,将被视为无效投标或作废标处理。321(2)投标文件应编制“正本”一份,并根据招标文件前附表中所述的份数提供“副本”。在标书封面,应明确标注“投标文件正本”和“投标文件副本”的字样。若投标文件正本与副本之间存在不一致,应以正本为准。(3)投标文件的正本和副本均应采用不能擦除的墨水进行打印或书写,确保所有字迹清晰、端正。补充的设计图纸也应保持整洁、美观。(4)所有投标文件均需由投标人的法定代表人亲自签署、加盖个人印鉴,并加盖法人单位的公章,以确保文件的合法性和有效性。322(5)在填报投标文件时,投标人应仔细校核,确保分项和汇总计算均准确无误。全套投标文件应保持无涂改和行间插字的状态,除非这些修改是根据招标人的明确要求进行的,或是投标人因必要而进行的修正。修改处应由投标文件的签字人签字确认,并加盖个人印鉴。323(6)投标人应将投标文件的技术标和商务标分别密封在内层包封中,然后再将这两个内层包封密封在一个外层包封中。在内层包封上,应明确标明“技术标”和“商务标”。所有包封的封口处都应加贴封条,并在封条贴缝处加盖密封章或法人章。内层和外层包封都应由投标人的法定代表人签署、加盖个人印鉴,并加盖法人单位的公章。同时,内层和外层包封上都应清晰写明投标人的名称和地址、工程名称、招标编号,并明确注明在开标时间之前不得开封。投标文件的打印应做到整洁、美观,以避免给评标专家留下不良印象。同时,投标文件的装订也应力求规范,以从侧面展现投标人的企业实力和专业素养。3243. 投标文件的组成《工程建设项目施工招标投标办法》第三十六条规定,投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。投标文件一般包括下列内容:①投标函;②投标报价;③施工组织设计;④商务和技术偏差表。投标人根据招标文件载明的项目实际情况,拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的,应当在投标文件中载明。325在建设工程施工投标实务中,投标文件通常涵盖以下核心内容。(1)投标函及其附录投标函是投标人正式提交的文件,内含其签署的工程报价、预期工期、质量标准及相应承诺。此函件与随附的其他文件共同构成完整的投标文件。投标函附录则是对函中关键信息的详细补充与确认,需由投标人加盖公章,并由其法定代表人或授权代理人亲笔签字。若投标函缺失单位盖章或法定代表人/授权代理人的签字,评标委员会将依法否决该投标。326(2)法定代表人身份证明及授权委托书投标文件必须包含企业法定代表人的有效身份证明,或附有该身份证明的授权委托书,以证实投标行为的合法性,并明确企业对投标结果承担全部责任。(3)联合体协议书若招标文件允许联合体投标,则两个或更多法人或其他组织可组成联合体,以单一投标人身份参与。联合体各方需具备完成项目的能力,并满足招标文件规定的资格条件。联合体应按资质较低的成员确定整体资质等级,并签订联合体协议书,明确牵头人及各成员的具体职责与分工。327(4)投标保证金或保函投标人需依据招标文件要求,在投标截止日期前向招标方提交规定的投标保证金或保函。(5)已标价工程量清单投标人需按照招标文件规定的格式,在招标方提供的工程量清单上详细填写并标注价格。这份已标价的工程量清单,经投标人签字确认后,成为施工合同文件的重要组成部分。328(6)施工组织设计施工组织设计是展现投标人技术实力与施工管理水平的关键文件,它详细阐述了施工方案(含施工方法、施工顺序、机械选择等)、施工进度计划及施工总平面图。这些方案与计划直接影响施工成本,是评估投标报价合理性的重要依据。因此,所有投标文件均应包含详尽的施工组织设计。329(7)项目管理机构介绍项目管理机构的素质与能力直接关系到项目管理的成败。评标过程中,通常会评估项目管理机构的配置与实力。因此,投标文件中应详细介绍项目管理机构的人员构成、职责分配及管理经验。(8)拟分包项目情况表若投标人计划在中标后将部分非主体、非关键性工作分包,需在投标文件中明确列出拟分包的项目及分包商信息,以符合招标文件的相关规定。330(9)资格审查资料确保投标人,特别是最终中标者,符合招标文件设定的资格条件是招标成功的关键。无论是资格预审还是后审,投标文件均应包含完整的资格审查资料。(10)投标人须知前附表要求的其他材料投标人还需根据投标人须知前附表的具体要求,提交其他必要的补充材料,以确保投标全面符合招标方的各项要求与规定。3314. 投标文件的送达规定《招标投标法》第二十八条规定,投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前,将投标文件送达投标地点。招标人收到投标文件后,应当签收保存,不得开启。投标人少于三个的,招标人应当依照本法重新招标。在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件,招标人应当拒收。3325. 建设工程投标的禁止性规定《招标投标法实施条例》第三十九条规定,禁止投标人相互串通投标。有下列情形之一的,属于投标人相互串通投标:①投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;②投标人之间约定中标人;③投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;④属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;⑤投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。333《招标投标法实施条例》第四十条规定,有下列情形之一的,视为投标人相互串通投标:①不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;②不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;③不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;④不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;⑤不同投标人的投标文件相互混装;⑥不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。334《招标投标法实施条例》第四十一条规定,禁止招标人与投标人串通投标。有下列情形之一的,属于招标人与投标人串通投标:①招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;②招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息;③招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价;④招标人授意投标人撤换、修改投标文件;⑤招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便;⑥招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。3356. 联合体投标的法律规定(1)联合体投标的概念联合体投标是指两个或两个以上的法人或其他组织,可以依法组成一个联合体,并以该联合体的名义,作为一个投标人共同参与投标活动。336《招标投标法》第三十一条规定,两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标。联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力;国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的,联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。337联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任。招标人不得强制投标人组成联合体共同投标,不得限制投标人之间的竞争。338(2)联合体投标的资质要求联合体投标时,各方均需满足《招标投标法》及国家相关规定的资格条件,并具备完成招标项目的相应能力。这是对投标联合体资质的基本要求。1)联合体各方均应具备承担招标项目所必需的条件,包括但不限于相应的人力、物力、资金等。3392)若国家或招标文件对投标人资格有特定要求,联合体各方均须符合这些规定。3)当联合体由同一专业的单位组成时,其资质等级应按其中最低资质等级的单位来确定。4)对于不同专业或承担不同工作的联合体组合,各方必须在联合体协议中明确各自的分工,并确保各自承担的工作与自身资质范围相符,不得越界承担工作。每一家单位都应具备完成其分工所需的相应资格。340(3)联合体各方的权利和义务1)联合体各方应签订共同投标协议,明确各自的工作内容和责任分担,并将此协议与投标文件一同提交给招标人。2)一旦签订共同投标协议,联合体各方不得再以单独名义投标,也不得参与其他联合体在同一项目中的投标。3413)若招标人接受联合体投标并进行资格预审,联合体应在提交资格预审申请文件前组建完毕。资格预审后,联合体成员不得增减或更换,否则其投标将被视为无效。4)联合体应指定一名牵头人,负责投标过程中的主办、协调工作,并在合同实施阶段代表联合体成员与招标人沟通。同时,应向招标人提交由所有联合体成员法定代表人签署的授权书。5)联合体投标时,应以联合体各方或牵头人的名义提交投标保证金。若以牵头人名义提交,则该保证金对联合体所有成员均具有约束力。342七、建设工程项目的开标、评标和中标1. 开标及相关程序(1)开标的概念开标是指,在投标人按照要求提交投标文件后,招标人根据招标文件所确定的时间和地点,正式开启投标人提交的投标文件,并当众宣布各投标人的名称、投标报价以及其他主要投标内容的活动。343《招标投标法》第三十四条规定,开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。《招标投标法实施条例》第四十四条对开标进一步规定,招标人应当按照招标文件规定的时间、地点开标。投标人少于3个的,不得开标;招标人应当重新招标。投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当当场作出答复,并制作记录。344(2)开标的程序《招标投标法》第三十六条规定,开标时,由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况,也可以由招标人委托的公证机构检查并公证;经确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前收到的所有投标文件,开标时都应当当众予以拆封、宣读。开标过程应当记录,并存档备查。345(3)开标时投标文件无效的情况《招标投标法实施条例》第五十一条规定,有下列情形之一的,评标委员会应当否决其投标:①投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字;②投标联合体没有提交共同投标协议;③投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件;④同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外;⑤投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价;⑥投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应;⑦投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。346在开标环节,招标单位会对投标文件进行严格审核,以排除无效投标,确保招标流程的公正、透明与合法。依据相关法律规定及前述条款,投标文件在开标时若存在以下任一情形,将被认定为无效。1)投标文件未加盖单位公章,且未经法定代表人或其授权代理人签字或盖章;或未随附法定代表人出具的有效授权委托书(原件)。2)投标人提交了两份或多份内容相异的投标文件,或在同一份投标文件中对同一招标项目给出了两个或多个报价,且未明确哪个为最终报价(招标文件允许提交备选投标方案的除外)。3473)投标人名称或组织结构与资格预审时相比发生变化,且未提供有效证明文件;或投标文件未按规定的格式填写,内容缺失、关键字迹模糊不清,无法辨识。4)投标有效期不满足招标文件的要求;联合体投标时,未附上联合体各方共同签署的投标协议;或招标文件中明确列出的其他可导致废标的情形。3485)投标文件逾期提交,即在投标截止时间之后递交的投标文件将被视为无效。6)投标文件不完整,缺失任何必要的文件和信息,如投标保证金、技术方案、商务方案、资质证明等,将被视为无效。7)投标人未按规定金额提供投标保证金,或未提供投标保证金,此类投标文件将被视为无效。3498)投标文件的技术方案不满足招标文件规定的技术要求和标准,将被视为无效。9)投标文件未严格按照招标文件的要求编制和提交,如违反文件格式、字数限制等规定,将被视为无效。10)投标人在投标过程中存在违规行为,如串通投标、行贿等不正当手段,其投标文件将被视为无效。35011)投标人有权在投标截止时间之前撤回其投标文件;但若在截止时间之后撤回,则该投标文件将被视为无效。12)若投标人在招标过程中破产或解散,其提交的投标文件将自动视为无效。3512. 评标及相关规定(1)评标的概念评标是依据招标文件的规定和要求,在工程项目开标后,由招标单位或受其委托的招标代理机构依法组建的评标委员会,对各份有效投标文件进行细致审查、专业评审和全面比较的过程。评标委员会在开展评标工作时,应当遵循科学严谨的方法,秉持公正、公平的原则,注重经济合理性,并充分考虑应用技术的先进性。评审过程中,应严格按照招标文件中明确规定的标准和方法进行,确保评审工作的客观性和准确性。352(2)评标委员会的组建《招标投标法》第三十七条规定,评标由招标人依法组建的评标委员会负责。依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员人数为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。353前款专家应当从事相关领域工作满八年并具有高级职称或者具有同等专业水平,由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库内的相关专业的专家名单中确定;一般招标项目可以采取随机抽取方式,特殊招标项目可以由招标人直接确定。与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会;已经进入的应当更换。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。354《招标投标法实施条例》第四十六条对评标委员会成员进一步规定,除《招标投标法》第三十七条第三款规定的特殊招标项目外,依法必须进行招标的项目,其评标委员会的专家成员应当从评标专家库内相关专业的专家名单中以随机抽取方式确定。任何单位和个人不得以明示、暗示等任何方式指定或者变相指定参加评标委员会的专家成员。依法必须进行招标的项目的招标人非因《招标投标法》和本条例规定的事由,不得更换依法确定的评标委员会成员。355更换评标委员会的专家成员应当依照前款规定进行。评标委员会成员与投标人有利害关系的,应当主动回避。有关行政监督部门应当按照规定的职责分工,对评标委员会成员的确定方式、评标专家的抽取和评标活动进行监督。行政监督部门的工作人员不得担任本部门负责监督项目的评标委员会成员。356(3)建设工程评标常见的方法《招标投标法》第四十一条规定,中标人的投标应当符合下列条件之一:①能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;②能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低;但是投标价格低于成本的除外。357从本条款可以明确得知,主要的评标方法包括综合评标法与最低评标价法两种。综合评标法是根据招标文件所设定的不同分值权重,对投标人的技术标与商务标分别进行细致评分,并依据最终得分或评标价的高低来推荐中标候选人。358而最低评标价法则分两个阶段进行:首先进行技术标的评审,筛选出符合招标文件要求的投标;随后进入商务标评审阶段,从符合条件的投标中选出报价最低的单位作为中标单位。因此,技术标评审与商务标评审构成了招标评审不可或缺的两个重要环节。3591)技术标评审。此环节主要评估投标人承诺为本工程投入的技术人员与设备配置情况,以及投标人所制定的施工方案中关键工序与技术方案是否严谨、可靠且有效,从而全面评判投标人的技术能力。同时,还需评审投标人主要管理人员的素质、安全生产保障措施与招标文件所规定的质量及进度要求的契合程度,以此来评价投标人的管理水平。技术标细分为施工方案、施工工期、工程质量以及项目经理与团队配备四项内容,每项内容均需经过严格评定并打分。规定只有每项内容评定合格后,方能进行下一项的评定,或者评审总分必须达到满分的60%,才能进入下一阶段的

评审。3602)商务标评审。此环节依据招标文件所规定的计算方法,通常采用直线内插法来计算投标报价得分。在当前评标实践中,主要存在两种计算方法:一种是以标底(或业主的期望值)为基准,结合所有投标单位报价的平均值(或剔除不合理报价后的平均值),计算出两者的中间价,作为投标报价得分的最高价;另一种则是以经过严格评审、剔除不合理价格后的最低投标报价,直接作为投标报价得分的最高价。361合理低价评标法是建设工程评标中一种常用的评标方法,其计算公式可能因项目型、地区差异及具体规则的不同而有所调整。以下是一个常见的合理低价评标法计算公式示例:C=A×K1×Q1+B×K2×Q2其中,C为评标基准价,A为有效投标人报价的算术平均值,B为最高限价,K1为低于基准价时的加分分值,Q1为加分分值对应的百分比(具体可取65%、70%、75%、80%、85%),K2

为100%,Q2为100%-Q1。362在实际应用中,合理低价评标法的计算公式可能会根据项目特点和招标文件要求进行调整。由于K1和Q1

的值由投标人代表在开标现场随机抽取确定,这进一步增强了评标的公正性。3633. 中标及相关程序(1)中标人的确定在建设工程招标活动中,确定中标人是一个至关重要的环节。招标人需依据评标委员会所提交的书面评标报告及其推荐的中标候选人名单来最终确定中标人。同时,招标人也可授权评标委员会直接确定中标人。若国务院对特定招标项目的评标有特别规定的,从其规定。364《招标投标法》第四十条规定,评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法,对投标文件进行评审和比较;设有标底的,应当参考标底。评标委员会完成评标后,应当向招标人提出书面评标报告,并推荐合格的中标候选人。《招标投标法》第四十一条规定,中标人的投标应当符合下列条件之一:①能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;②能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低;但是投标价格低于成本的除外。365《招标投标法实施条例》第五十五条规定,国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的,招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人,也可以重新招标。366(2)评标报告评标完成之后需要编写评标报告。评标报告是评标委员会评标的工作成果。评标委员会在完成评标任务后,应当向招标人提交书面评标报告,并依据招标文件的相关规定,推荐合适的中标候选人,或在招标人的明确授权下,直接确定最终的中标者。在编制评标报告的过程中,评标委员会不仅要明确推荐中标候选人,还需详细阐述推荐的具体理由。367《招标投标法实施条例》第五十三条规定,评标完成后,评标委员会应当向招标人提交书面评标报告和中标候选人名单。中标候选人应当不超过3个,并标明排序。评标报告应当由评标委员会全体成员签字。对评标结果有不同意见的评标委员会成员应当以书面形式说明其不同意见和理由,评标报告应当注明该不同意见。评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明其不同意见和理由的,视为同意评标结果。368《招标投标法实施条例》第五十四条规定,依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人,公示期不得少于3日。投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的,应当在中标候选人公示期间提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动。369《评标委员会和评标方法暂行规定》第四十二条规定,评标委员会完成评标后,应当向招标人提出书面评标报告,并抄送有关行政监督部门。评标报告应当如实记载以下内容:①基本情况和数据表;②评标委员会成员名单;③开标记录;④符合要求的投标一览表;⑤否决投标的情况说明;⑥评标标准、评标方法或者评标因素一览表;⑦经评审的价格或者评分比较一览表;⑧经评审的投标人排序;⑨推荐的中标候选人名单与签订合同前要处理的事宜;⑩澄清、说明、补正事项纪要。370(3)中标通知书中标通知书是招标人在确定中标人后,向中标人正式发出的,用于通知其中标结果的书面凭证。中标通知书的内容应简洁明了,仅需明确告知招标项目已由其中标,并具体说明签订合同的时间及地点即可。《招标投标法》第四十五条规定,中标人确定后,招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后,招标人改变中标结果的,或者中标人放弃中标项目的,应当依法承担法律责任。371《招标投标法》第四十六条规定,招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。3724. 《招标投标法实施条例》规定的法律责任(1)《招标投标法实施条例》第六十三条规定,招标人有下列限制或者排斥潜在投标人行为之一的,由有关行政监督部门依照《招标投标法》第五十一条的规定处罚:①依法应当公开招标的项目不按照规定在指定媒介发布资格预审公告或者招标公告;②在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容不一致,影响潜在投标人申请资格预审或者投标。依法必须进行招标的项目的招标人不按照规定发布资格预审公告或者招标公告,构成规避招标的,依照《招标投标法》第四十九条的规定处罚。373(2)《招标投标法实施条例》第六十四条规定,招标人有下列情形之一的,由有关行政监督部门责令改正,可以处10万元以下的罚款:①依法应当公开招标而采用邀请招标;②招标文件、资格预审文件的发售、澄清、修改的时限,或者确定的提交资格预审申请文件、投标文件的时限不符合《招标投标法》和本条例规定;③接受未通过资格预审的单位或者个人参加投标;④接受应当拒收的投标文件。招标人有前款第一项、第三项、第四项所列行为之一的,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。374(3)《招标投标法实施条例》第六十五条规定,招标代理机构在所代理的招标项目中投标、代理投标或者向该项目投标人提供咨询的,接受委托编制标底的中介机构参加受托编制标底项目的投标或者为该项目的投标人编制投标文件、提供咨询的,依照《招标投标法》第五十条的规定追究法律责任。375(4)《招标投标法实施条例》第六十六条规定,招标人超过本条例规定的比例收取投标保证金、履约保证金或者不按照规定退还投标保证金及银行同期存款利息的,由有关行政监督部门责令改正,可以处5万元以下的罚款;给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。376(5)《招标投标法实施条例》第六十七条规定,投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的,投标人向招标人或者评标委员会成员行贿谋取中标的,中标无效;构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依照《招标投标法》第五十三条的规定处罚。投标人未中标的,对单位的罚款金额按照招标项目合同金额依照《招标投标法》规定的比例计算。377投标人有下列行为之一的,属于《招标投标法》第五十三条规定的情节严重行为,由有关行政监督部门取消其1年至2年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格:①以行贿谋取中标;②3年内2次以上串通投标;③串通投标行为损害招标人、其他投标人或者国家、集体、公民的合法利益,造成直接经济损失30万元以上;④其他串通投标情节严重的行为。投标人自本条第二款规定的处罚执行期限届满之日起3年内又有该款所列违法行为之一的,或者串通投标、以行贿谋取中标情节特别严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照。法律、行政法规对串通投标报价行为的处罚另有规定的,从其规定。378(6)《招标投标法实施条例》第六十八条规定,投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假骗取中标的,中标无效;构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依照《招标投标法》第五十四条的规定处罚。依法必须进行招标的项目的投标人未中标的,对单位的罚款金额按照招标项目合同金额依照《招标投标法》规定的比例计算。379投标人有下列行为之一的,属于《招标投标法》第五十四条规定的情节严重行为,由有关行政监督部门取消其1年至3年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格:①伪造、变造资格、资质证书或者其他许可证件骗取中标;②3年内2次以上使用他人名义投标;③弄虚作假骗取中标给招标人造成直接经济损失30万元以上;④其他弄虚作假骗取中标情节严重的行为。投标人自本条第二款规定的处罚执行期限届满之日起3年内又有该款所列违法行为之一的,或者弄虚作假骗取中标情节特别严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照。380(7)《招标投标法实施条例》第六十九条规定,出让或者出租资格、资质证书供他人投标的,依照法律、行政法规的规定给予行政处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。381(8)《招标投标法实施条例》第七十条规定,依法必须进行招标的项目的招标人不按照规定组建评标委员会,或者确定、更换评标委员会成员违反《招标投标法》和本条例规定的,由有关行政监督部门责令改正,可以处10万元以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;违法确定或者更换的评标委员会成员作出的评审结论无效,依法重新进行评审。国家工作人员以任何方式非法干涉选取评标委员会成员的,依照本条例第八十条的规定追究法律责任。382(9)《招标投标法实施条例》第七十一条规定,评标委员会成员有下列行为之一的,由有关行政监督部门责令改正;情节严重的,禁止其在一定期限内参加依法必须进行招标的项目的评标;情节特别严重的,取消其担任评标委员会成员的资格:①应当回避而不回避;②擅离职守;③不按照招标文件规定的评标标准和方法评标;④私下接触投标人;⑤向招标人征询确定中标人的意向或者接受任何单位或者个人明示或者暗示提出的倾向或者排斥特定投标人的要求;⑥对依法应当否决的投标不提出否决意见;⑦暗示或者诱导投标人作出澄清、说明或者接受投标人主动提出的澄清、说明;⑧其他不客观、不公正履行职务的行为。383(10)《招标投标法实施条例》第七十二条规定,评标委员会成员收受投标人的财物或者其他好处的,没收收受的财物,处3000元以上5万元以下的罚款,取消担任评标委员会成员的资格,不得再参加依法必须进行招标的项目的评标;构成犯罪的,依法追究刑事责任。384(11)《招标投标法实施条例》第七十三条规定,依法必须进行招标的项目的招标人有下列情形之一的,由有关行政监督部门责令改正,可以处中标项目金额10‰以下的罚款;给他人造成损失的,依法承担赔偿责任;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:①无正当理由不发出中标通知书;②不按照规定确定中标人;③中标通知书发出后无正当理由改变中标结果;④无正当理由不与中标人订立合同;⑤在订立合同时向中标人提出附加条件。385(12)《招标投标法实施条例》第七十四条规定,中标人无正当理由不与招标人订立合同,在签订合同时向招标人提出附加条件,或者不按照招标文件要求提交履约保证金的,取消其中标资格,投标保证金不予退还。对依法必须进行招标的项目的中标人,由有关行政监督部门责令改正,可以处中标项目金额10‰以下的罚款。386(13)《招标投标法实施条例》第七十五条规定,招标人和中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同,合同的主要条款与招标文件、中标人的投标文件的内容不一致,或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的,由有关行政监督部门责令改正,可以处中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款。387(14)《招标投标法实施条例》第七十六条规定,中标人将中标项目转让给他人的,将中标项目肢解后分别转让给他人的,违反《招标投标法》和本条例规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的,或者分包人再次分包的,转让、分包无效,处转让、分包项目金额5‰以上10‰以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;可以责令停业整顿;情节严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照。388(15)《招标投标法实施条例》第七十七条规定,投标人或者其他利害关系人捏造事实、伪造材料或者以非法手段取得证明材料进行投诉,给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。招标人不按照规定对异议作出答复,继续进行招标投标活动的,由有关行政监督部门责令改正,拒不改正或者不能改正并影响中标结果的,依照本条例第八十一条的规定处理。(16)《招标投标法实施条例》第七十八条规定,国家建立招标投标信用制度。有关行政监督部门应当依法公告对招标人、招标代理机构、投标人、评标委员会成员等当事人违法行为的行政处理决定。389(17)《招标投标法实施条例》第七十九条规定,项目审批、核准部门不依法审批、核准项目招标范围、招标方式、招标组织形式的,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。有关行政监督部门不依法履行职责,对违反《招标投标法》和本条例规定的行为不依法查处,或者不按照规定处理投诉、不依法公告对招标投标当事人违法行为的行政处理决定的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。390(18)《招标投标法实施条例》第八十条规定,国家工作人员利用职务便利,以直接或者间接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招标投标活动,有下列情形之一的,依法给予记过或者记大过处分;情节严重的,依法给予降级或者撤职处分;情节特别严重的,依法给予开除处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:①要求对依法必须进行招标的项目不招标,或者要求对依法应当公开招标的项目不公开招标;②要求评标委员会成员或者招标人以其指定的投标人作为中标候选人或者中标人,或者以其他方式非法干涉评标活动,影响中标结果;③以其他方式非法干涉招标投标活

动。391(19)《招标投标法实施条例》第八十一条规定,依法必须进行招标的项目的招标投标活动违反《招标投标法》和本条例的规定,对中标结果造成实质性影响,且不能采取补救措施予以纠正的,招标、投标、中标无效,应当依法重新招标或者评标。任务1建设工程合同法规概述

任务2建设工程合同的订立

第四章

建设工程合同相关法规

56任务3建设工程合同的履行任务4建设工程合同的变更、解除和终止

任务5建设工程施工合同的违约责任

建设工程合同法规概述任务1393394一、建设工程合同概述1. 建设工程合同的概念建设工程合同作为一种典型合同类型,《民法典》第七百八十八条对其作出了明确规定,建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。395发包人通常指的是建设单位,即负责投资建设该工程项目的单位,也常被称为“业主”。在建设工程采用总承包模式的情况下,若总承包单位征得发包人同意,在法律允许的范围内将部分工程项目进行分包,则此时的总承包单位即成为分包工程的发包人。396承包人则是指具体实施建设工程勘察、设计、施工等作业的单位,这包括但不限于总承包单位、勘察承包单位、设计承包单位、施工承包单位以及承接分包工程项目的单位。为确保工程质量与安全,工程勘察、设计、施工任务一般应由具备相应资质条件的单位承担并完成。3972. 建设工程合同的内容《民法典》第七百九十四条规定,勘察、设计合同的内容一般包括提交有关基础资料和概预算等文件的期限、质量要求、费用以及其他协助条件等条款。《民法典》第七百九十五条规定,施工合同的内容一般包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、相互协作等条款。3983. 建设工程合同的特征建设工程合同具备承揽合同的一般特征,即它的标的是完成一定工作成果,并具备诺成、双务、有偿的特性。但是,与承揽合同相比,建设工程合同的标的不是一般的定作物,而是建设工程项目,这些工程项目耗资大、履行期长,并且有严格的质量要求。所以它除具有承揽合同的一般法律特征之外,还具有以下特征。399(1)建设工程合同主体具有特殊资质在承揽合同中,法律对于合同双方的主体资格并未设定严格限制,无论是自然人、法人还是非法人组织,均可作为定作人或承揽人参与合同关系。然而,鉴于建设工程合同的标的物为直接关乎国家利益及社会公共福祉的建设工程项目,承包此类工程需具备专业的技术实力和管理能力。因此,法律对建设工程合同的主体施加了更为严格的资质要求,明确规定承包人必须是拥有相应资质等级的法人,以确保工程项目的顺利实施及质量达标。400《建筑法》第十三条规定,从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件,划分为不同的资质等级,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。因此,承包人必须具备与工程建设相应的资质等级,方有资格承包相应工程,并签订相关的建设工程合同。自然人个体不具备承包人资格,无权签订建设工程合同。401(2)建设工程合同遵循规划与程序性要求建设工程因投资巨大,尤其是大型公益项目,与国民经济的多个部门及行业紧密相连,且与国家的产业政策、投资政策及金融政策息息相关,对国民经济的健康和谐发展具有深远影响。同时,建设工程还涉及土地、能源等自然资源的开发利用,对自然环境和生态环境产生重要影响。因此,国家通过实施一系列行政许可制度,对建设工程的全过程进行计划性干预,涵盖项目立项、用地规划许可、工程规划许可等环节。对于国家重大建设工程,更需在前期进行深入的可行性研究,对工程投资规模、建设效益进行全面论证分析,并编制可行性研究报告以申请立项。402立项获批后,依据立项结果制订投资计划,并报请国家相关部门审批。投资计划得到批准后,建设单位需根据可行性研究报告及国家批准的投资计划,按照国家规定的程序进行工程发包,并与承包人签订建设工程合同。403建设工程合同有着严格的程序规定。从立项至完工,建设工程需经历漫长的周期,且各阶段之间程序严密,必须在前一程序完成后方可进入下一程序。这是由工程建设的客观规律所决定的。违背这一规律,将可能在工程质量、施工安全等方面引发严重后果。因此,法律明确规定,建设工程未经立项,不得签订勘察、设计合同;未完成勘察、设计工作的,不得签订施工合同。404(3)建设工程合同的签订与履行受国家监督与管理建设工程合同关乎国家和社会公共利益,以及人民群众的生命财产安全,因此国家对其从签订到履行的全过程都制定了一系列的监督和管理措施。405(4)建设工程合同为要式合同《民法典》第四百六十九条规定,当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。《民法典》第七百八十九条规定,建设工程合同应当采用书面形式。尽管合同当事人可以根据实际需求选择合同的订立形式,但鉴于建设工程合同的特殊性,《民法典》明确规定,建设工程合同应当采用书面形式。4064. 建设工程合同的订立原则建设工程合同作为民事活动的一种典型形式,自然应遵循《民法典》总则中关于民事行为的基本规定。《民法典》总则所确立的民事活动原则如下。(1)平等原则在民事活动中,所有民事主体的法律地位一律平等,无高低贵贱之分。407(2)自愿原则民事主体在从事民事活动时,应充分遵循自愿原则,即按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。(3)公平原则民事主体在从事民事活动时,应遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。408(4)诚实信用原则民事主体在从事民事活动时,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。(5)守法与公序良俗原则民事主体在从事民事活动时,不得违反法律,不得违背公序良俗。(6)绿色原则民事主体在从事民事活动时,应当有利于节约资源、保护生态环境,实现可持续发展。409二、合同的分类合同分类旨在更深入地理解各类合同的特点,从而在实际操作中能够更清晰、更准确地界定合同双方当事人的权利义务关系,以更有效地保障当事人的合法权益。同时,这也有助于司法机关在处理合同纠纷时能够精准地适用法律条款。4101. 典型合同和非典型合同《民法典》第三编第二分编明确规定的合同类型被称为典型合同;而那些尚未被明确列出名称与具体规则的合同,则被称为非典型合同。典型合同与非典型合同之间的分类,其核心意义在于它们所适用的法律规则存在差异。对于典型合同,应当直接适用《民法典》第三编第二分编的相关条款;若第二分编中未有明确规定,则适用第一分编的规定。4112. 单务合同和双务合同根据合同双方当事人是否互负给付义务,合同可被划分为双务合同与单务合同两大类。双务合同,系指合同双方当事人均互负相应义务的合同类型,即双方既享有债权也承担债务,一方的合同权利恰与另一方的合同义务相对应,彼此之间构成对价关系。单务合同,则是指合同中仅有一方当事人承担义务,而另一方仅享有合同权利的合同类型。4123. 要式合同和非要式合同要式合同是指依照法律规定,必须采用特定形式并满足特定生效条件的合同。此类合

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