2024年司法考试刑法理论

刑法总则部分

司法考试刑法第一部分：刑法概说

刑法的解释

1.依照解释主体的不一样，能够分为立法解释、司法解释、学了解释。

(1)立法解释与司法解释是有权解释，学了解释是无权解释;立法解释的效力不小于司法解释。

(2)立法能够创制新的规则，法律解释，包括立法解释不得超越法律条文字面也许具备的含义，不得创

制新的规则。

2.依照解释措施的不一样，法律解释能够分为：

文了解释：依照刑法用语的文义及一般使用方式阐释刑法意义的解释措施，重要依照词语的含义、语

法、标点及标题等进行解释。

论了解释：依照刑法产生的原因、理由、沿革及其他有关事项，按照立法精神，阐明刑法真实含义的

解释措施。

(1)扩大解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时，作出比字面含义广的解释。如将利用互

联网、移动通讯终端、声讯台制作、受制、出版、贩卖、传输淫移电子信息(包括裸聊)解释为制作、豆制、

出版、贩卖、传输淫秽物品。

注意：罪刑法定标准不排斥扩大解释，但排斥不利于被告人的类推解释。

(2)缩小解释：指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时，作出比字面含义窄的解释。如将刑法第

111条的“情报”解释为“关系国家安仝和利益、尚未公开或依照有关要求不应公开的事项。”(词典的含义

是“有关某种情况的消息或报告”)。

⑶当然解释：是指法律条文虽未明示某一事项，但依据形式逻辑、规范H标及事物属性的当然道理,

将某一事项解释为包括在法律条文要求的范围内。例如，依照刑法第225条的要求，未经许可经营合格香

烟成立非法经营罪，那么经营伪劣香烟当然也组成非法经营罪，就属当然解释。

(4)体系解释：是指将被解释的法律条文放在置于法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解

释刊法条文的含义。

(5)同类解释：是指当刑法列举了有关事项的同时又设置了概括性要求时，对于附随于确定性词语之后

的概括性词语，应当依照确定性词语所包括的同类事项确定其含义及范围。即利用列举和概括两种措施来

共同表述概念的，概括的措施所表述的概念的外延应与列举措施所表述的概念的外延处在同一个层级上。

之因此既用列举又用概括的措施来表述，就是要使概括的表述措施与列举的表述措施具备可匕性，即用列

举来为概括提供参考。

菲行法定标准

【有关法条】第三条法律明文要求为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文要求为犯罪行为

的，不得定罪处刑。

【知识要点】

(一)思想基础

1.基本含义：法无明文要求不为罪，法无明文要求不处罚。

2.沿革渊源：三权分立、自然法思想、心理强制说。

3.当代基础：民主主义与尊重**"主义(预测也许性)。

(1)民主主义；诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举

的代表以立法方式加以决定，即要求体现国民的意志。

(2)尊重****主义：为了不限制国民的行为法律教、育网与创造欲望，事先要求犯罪与刑罚的内容,

能够促使国民预测自己行为的法律效果，从而维护****。

(二)罪刑法定标准的基本内容

1.成文的罪刑法定：排斥习惯法等。

即法律主义的立场：刑法渊源只能是最高立法机关依法制定的刑事成文实体法律规范，这是民主

主义的当然要求(国民意志的体现)。其他法律性文献不能创设刑法罚则，例如行政法规与规章、习惯法、判

例都不能成为刑法的渊源，但也许成为了解组成要件要素的材料;国际条约与国际条约等也不能才成为刑法

的渊源，因为在刑事领域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事实体法律规范。

注意：刑法的这一特性有别于民事法律。民事法律的渊源体现多样，不但包括法律，还包括学理、

判例或者习惯，外国的民事法律或者国际条约或者条约都也许成为民事案件判决的依据。

2.事前的罪刑法定：溯及既往的严禁。

但允许有利于行为人的溯及既往，溯及力问题中从旧兼从轻标准体现了这•思想。

注意：下列做法违背严禁事后法的标准：

⑴对行为时并未严禁的行为科处刑罚；

(2)对行为时虽有法律严禁但并未以刑罚严禁(未要求法定刑)的行为科处刑罚；

(3)事后减少犯罪组成要件而增加犯罪也许性；

(4)事后提升法定刑；

(5)变化刑事证据规则，事后允许以较少或较简单的证据作为定罪依照。

3.严格的罪刑法定：合了解释刑法，严禁类推解释。

类推解释是指对于法律没有明文要求的行为，合用类似要求定罪处罚。这是一个司法恣意的做法,

不被允许。但刑法理论允许有利于行为人的类推解释，例如刑法第67条第2款要求“被采取强制措施的犯

罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的，以自首论”，其中“被

采取强制措施的犯罪嫌疑人……”能够解释为包括被行政拘留的行为人。

4.确定的罪刑法定：刑在法规的适当。

(1)明确性：刑法的要求必须清楚、明了，不得有歧义，不得含糊不清。

刑法的明确性具备相对性，即借助刑事立法与刑法理论的合力共同实现，即二者结合在一起，使

法律要求明确的，刑法条文就具备明确性;只有当法律要求和理论都不能将刑法条文意义阐释清楚，刑法条

文才也许欠缺明确性。

明确性的实现与刑法条文字数的多少无关，与分则条文中罪状的要求模式无关，与司法解释确定

的罪名是否准确或者科学也无关。

注意：不要因为某种学说不本地了解r刑法要求，就以为刑法欠缺明确性。即不能混同法律和对

法律的了解。

⑵严禁处罚不当罚的行为。

(3)严禁不确定刑。

【经典考题1】有关罪刑法定标准，下列哪一选项是正确的？

A.罪刑法定标准的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反应民意，因此，将习惯作为刑法的渊源

并不违背罪刑法定标准

B.罪刑法定标准中的“法”不但包括国家立法机关制定的法，并且包括国家最高行政机关制定的法

C.罪刑法定标准严禁不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往

D.刑法分则的部分条文对犯罪的情况不作详细描述，只是表述该罪的罪名。这种立法体例违背罪刑

法定标准

解析：本题重要考查对聚刑法定标准的了解。

1.罪刑法定标准的思想基础与基本内容之间的关系。民主主义是罪刑法定标准的思想基础，这意味

着法律要反应国民意志，但刑法的渊源只能是国民意志以立法方式并按照法定程序体现出来，即只能是最

高立法机关立法活动的产物。习惯尽管也在一定程度反应国民意志，但自身并不确定，按照成文的罪刑法

定的要求，不能作为刑法的渊源。因此A选项错误。

2.罪刑法定标准中的“法。按照民主主义和尊重****主义的要求，只能是最高立法机关制定的法

律，这是国民意志的特定体现。而行政法规等只是行政机关指定的规范性法律文献，不能作为刑法的渊源。

因此B选项错误。

3.严禁溯及既往标准是为了保障****,预防刑法适合用于公布、施行前的行为，从而侵犯公民权利,

侵犯国民的预测也许性。因此，这种严禁仅限于不利于行为人的情形，假如事后法有利于行为人，则要合

用新法。因此C选项正确。

4.分则条文对罪状的要求模式多样，不一样犯罪行为有不一样的描述方式，而描述方式自身跟明确

性是否并无直接关系。罪状能够辨别为简单罪状、叙明罪状、空白罪状和引证罪状，这些罪状模式都是允

许的描述方式，囚此不能仅仅依照罪状模式就得出法条不具备明确性的结论，从而被以为是违背罪刑法定

标注。因此D选项错误。

本题正确答案为C.

【活学活用1】有关罪刑法定标准及其内容，下列哪一选项是正确的？

A.罪刑法定标准严禁类推解释与扩大解释，但不严禁有利于被告人的类推解释

B.罪刑法定标准严禁司法机关进行类推解释，但不严禁立法机关进行类推解释

C.罪刑法定标准严禁合用不利于行为人的事后法，但不严禁合用有利于行为人的事后法

D.罪刑法定标准要求刑法规范的明确性，但不排斥规范的组成要件要素

（三）刑法的解释

要落实罪刑法定标准，就要合了解释刑法。无论什么解释措施，其解释结论必须符合罪刑法定主

义,符合刑法的目标。

注意存疑时有利于被告人的标准。该标准仅仅针对案件证据和事实的判定，不适合月于刑法的解

释。该标准在刑事诉讼法上乂被称为疑罪从无、疑罪从轻标准，即证据存在疑问的时候（不能达成排除合理

怀疑程度），案件事实应当作出作出有利于行为人的判断。该标准不适合用于刑法的解释，即解释法律不能

按照有利于行为人角度解释。

【经典考题2】甲、乙上I」去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开枪,

不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全同样，无

法辨别到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当怎样定性？

A.甲、乙分别组成过错致人死亡罪B.甲、乙组成过错致人死亡罪的共同犯罪

C.甲、乙组成故意杀人罪的共同犯罪D.甲、乙不组成犯罪

解析：本题考点与思考途径如下：

1.故意、过错与意外事件的辨别。甲、乙两人没有认识到人的存在（“以为是兔子”），因此不成立

故意杀人罪;甲、乙两人的行为发生在山上茅草屋旁边（”在一茅屋旁的草丛中”），行为人应当认识到有人的

存在，因此不成立意外事件，而是过错行为。即本题中甲、乙两人的行为都是过错行为。

2.过错犯罪的有关理论。过错熨行行为只有导致实际的侵害成果才能成立犯罪（过错犯罪属于侵害

犯），即必须证明其过错实行行为与实害成果之间存在因果关系。我国刑法中的共同犯罪就是指的共同故意

犯罪，过错行为之间不也许成立共犯，因此对甲、乙两人的行为应当分别认定，对应地，也就不能合用共

同犯罪中的“部分实行所有责任”标准。即本题需要论证到底是甲还是乙的行为导致了被害人死亡的成果。

3.存疑时有利于被告人的标准。本题中证据能够证明•人的行为导致被害人死亡，不过却不能证明

到底是甲还是乙的行为导致，那么，依照疑罪从无、疑罪从轻的标准，甲、乙两人的行为与死亡成果之间

都没有因果关系。假如认定任何一人或者两人的行为与死亡成灵之间存在因果关系，那么证据的证明力都

达不到排除合理怀疑的程度，存在冤枉无辜的也许性。

本题结论就是：甲、乙两人的过错行为与死亡成果之间在法律上不存在因果关系，不成立犯罪。

ABC选项错误，D选项正确。

注意如下关联考点：

1.假如甲、乙两人都射中了被害人心脏等致命部位，即两人的行为都是能独立导致被害人死亡，则

两人的行为与死亡成果之间都有因果关系（即二重的因果关系）。甲、乙两人则分别成立过错致人死亡罪。

2.假如甲、乙两人合作，共同过错行为（即一个过错行为）导致被害人死亡的，两人的行为与死亡成

果之间存在因果关系，两人成立过错致人死亡罪，属于共同过错犯罪（注意：不是共同犯罪，也不需要认定

为共同过错犯罪，按照各自的行为分别定罪处罚）。

3.假如甲、乙两人发觉草丛中猎物旁边尚有小孩，仍然开枪，成果导致小孩死亡的：

（1）在甲、乙两人存在共同故意的情形，无论谁导致了成果发生，无论能否查清谁的行为导致成果

发生，依照“部分实行所有责任”标准，两人都成立故意杀人罪（既遂）共犯（间接故意）。

（2）在甲、乙没有共同故意的情形，假如查清由其中一人导致死亡成果发生的，分别认定为故意杀

人既遂与未遂;假如两人行为竞合在一起导致死亡成果发生的（即二重的因果关系），两人都成立故意杀人罪

（既遂）;假如无法证明是谁的行为导致成果发生，但能证明由一人的行为导致成果的，因为存在故意杀人罪的

实行行为，两人成立故意杀人罪（未遂）。

4.假如甲、乙的行为导致重伤成果，详细情形与结论参考上述标准。只是要注意，在同时故意伤害

的恃形，假如导致一个轻伤，能证明由一人行为导致，但不能记明详细是谁导致，则甲、乙无罪（故意伤害

轻伤的未遂不受处罚）。

本题正确答案为D.

【活学活用2】甲与乙没有共谋地同时向被害人开枪，其中一发子弹导致被害人死亡，但查不清楚

是注射出的子弹。有关本案，下列说法正确的是（）

A.甲、乙二人成立故意杀人罪（既遂）共犯

B.甲、乙二人的行为与被害人的死亡之间都存在因果关系

C.甲、乙二人的行为不成立犯罪

D.甲、乙二人成立故意杀人罪（未遂），不成立共犯

【活学活用3】张某、肖某两人分别住在3楼和4楼。两人都往窗外扔了一个大西瓜。恰巧从楼下

通过的萧某被其中一个西瓜砸死，但不能证明是谁扔的西瓜将其砸死。有关两人的行为，下列说法正确的

是（）

A.张某、肖某两人成立过错致人死亡罪

B.张某、肖某两人成立共同过错犯罪

C.张某、肖某两人都不成立犯罪

D.张某、肖某两人的行为与萧某的死亡之间没有刑法上的因果关系

1.立法解释、司法解释与学了解释

立法解释一般包括刑法或有关法律中的解释性要求、在“法律的起草阐明”中的解释和在刑法施

行过程中对发生歧义的要求所作的解释。严格意义上的立法解释仅限于第三种。

(1)立法解释的效力高于司法解释，等同于法律自身。

(2)立法机关进行立法和法律解释的时候，扮演了不•样的角色，对其限制不•样。

制定法律时，能够作出法律拟制的要求;但不得违背罪刑法定标准。

解释法律时，与司法解释等受到同等限制，不能进行拟制性解释，因为解释对象是法律自身。

【经典考题3]①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时能够要求“携带

凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也能够要求“携带凶器偷窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立

法解释毕竟是解释，因此，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具备法律效力，当司法解释与立法

解释相抵触时，应合用新解释优于旧解释的标准。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，因此，

立法解释能够进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。有关上述四句话正误的判断，下列哪一选项是

正确的？

A.第①句正确，其他错误B.第②句正确，其他错误

C.第③句正确，其他错误D.第④句正确，其他错误

解析：本题重要考核立法解释的了解和限制问题。

1.立法机关制定法律和解释法律是两种完全不一样性质的活动，其享受的权限不一样。制定法律的

时候能够进行法律拟制的要求，但解释法律的时候必须依照现行法律要求去了解，不能随意创设新的罚则。

因此第一句错误。

2.立法解释和其他主体的解糕同样，都得遵照解样法律的规则。刑法不允许类推解释，那么无论是

学了解释，还是司法解释、立法解释都不得违背这一法则。因此第二句正确。

3.从立法解释在实践产生的背景(重要为了处理司法解愁的冲突问题)能够看出，立法解释的效力高

于司法解释，而非与司法解释处在同等效力水平。因此当司法解释与立法解释存在冲突时，直接合用立法

解释，而不能合用司法解释。因化第三句错误。

4.扩大解释措施（解释结论不小于法条用语•般的含义，但仍然在用语也许的含义范围之内）是刑法

允许的解释措施，因此立法解释、司法解释或者学了解释都能够利用这一措施。因此第四句错误。

本题正确答案为B.

2.刑法解释的措施：文了解释与论了解释。

（1）文了解释：刑法条文的解释含义就是字面原本的含义。这种解释措施具备优先性，假如这种解

释措施得出的结论不合理，才有必要使用论了解释的措施。

例如，财产犯罪的对象“公私财物”就是指他人的财物。

再如，刑法第241条中的“性关系”仅指性交行为。

（2）扩大解释：刑法条文的解释含义不小于条文字面的含义。

例如，出售宝贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”（包括以营利为目标的加工利用行为），“凶器”

（包括使用方法上的凶器），“金融机构”（包括运钞车和自动取款机），“信用卡”（包括借记卡等），“负有扶养

义务的人”（包括家庭组员以外的其他人）。

注意辨别类推解释：以是否违背国民预测也许性为标准（即是否超出文字的也许含义范围）。把侮辱

尸体罪中的“尸体”解释为包括骨灰，属于类推解释。

（3）缩小解释：刑法条文的解拜含义小于条文字面的含义。

例如，为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”（仅指关系国家安全和

利益、尚未公开或者依照有关要求不应公开的事项）。

（4）当然解释：“举轻以明重，举重以明轻”，即入罪时，假如轻行为成立犯罪，那么与此性质相同

的更严重的行为当然成立犯罪;出罪时，假如重行为不成立犯罪，那么，与此性质相同的更轻的行为当然不

成立犯罪。

例如，刑法要求的“三次以上的”，当然包括5次等。

再如，第329条要求的“抢夺、窃取国家所有的档案的”，当然包括抢劫国有档案的情形。

又如，第81条第二款“时累犯以及因故意杀人、****、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质

或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释”，其中“被判处十年

以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子”，包括因为暴力犯罪被判死缓且死缓考验期满减为有期徒刑、无期徒

刑的犯罪分子。

又如，第244条第一款中“限制人身自由的措施”包括剥夺人身自由的措施(当然，这种情形还成

立非法拘禁罪，属于想象竞合犯)。

(5)反对解释：依照刑法条文的正面表述，推导出其背面含义。法条确定的条件是法律效果的所有

条件并是必要条件，才能合用这种解释措施。

例如，“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，假如没有故意犯罪，二年期满以后，减为无

期徒刑”，那么，未满2年的，不得减为无期徒刑。

再如，故意诬告陷害他人组成诬告陷古罪，那么，检举失实就不组成诬告陷害罪。

(6)补正解释：刑法条文表述有明显错误，只有通过补正来阐明其真实含义。

例如，第99条要求“本法所称以上、如下、以内，包括本数”，但第63条要求“犯罪分子具备本

法要求的减轻处罚情节的，应当右法定刑如下判处刑罚”，后者中的“如下”就不能包括本数。

(7)体系解释；依照刑法条文在整个刑法中的地位，联系有关法条的含义，阐明其规范含义。

例如，同一语词在不一样条款甚至同一条款中具备不一样含义(第20条笫一款和第二款中的“合法

防卫”具备不一样含义，“犯罪”“罪”一词在刑法典中具备不一样含义)。

⑻历史解释：例如1997年刑法修改把私自开拆、隐藏、毁弃邮件、电报罪从渎职罪中调整到侵犯

公民人身权利、民主权利罪所带来的解释结论变化。

（9）比较解释：例如口本刑法要求利用计算机诈骗罪和准诈骗罪，我国刑法没有要求类似罪名，不

能据此以为该行为在我国刑法中不成立犯罪（成立诈骗罪或者偷窃罪等）。

【经典考题4】（试卷二第1题）有关刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？

A.将偷窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释

B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购置和销售”，属于当然解释

C.对随身携带枪支等国家严禁个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，

属于扩张解释

D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具备消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等所有

功效或者部分功效的电子支付卡”，属于类推解释

解析：本题重要考核刑法解释措施的判断。

1.作为财产犯罪对象的公私财物，只能是他人的财物，针对自己的财物不也许成立财产犯罪。不能

在方式上以为，公私财物包括自己和他人的财物，进而以为将公私财物解释为他人的财物属于缩小解释。

正如刑法中要求的“枪”，本来就是指的真枪，不能包括假枪或者其他仿真手枪。也不能以为故意杀人罪中

的“人”包括自己和他人，或者包括所谓的“假人”“死人”等。因此，这里的解释措施是文了解释。A选

项错误。

2.第01条第1款要求：“出售、购置伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的……”

因为该条文将出售、购置行为并列，这就意味着此处的出售不能包括购置行为，该解释结论属于体系解释。

B选项错误。

3.该选项实际上是考杳对“凶器”的了解。在本来的意义上，凶器是指性质上的凶器，即其用途和

存在乎义就在于杀伤人的器械，例如枪支、管制道具等。但对于菜刀等日用具来说，尽管其本来用途和存

在平义一般在于日常生活所用，假如行为人携带这些器具打算月于犯罪，其发挥的作用和性质上的凶器同

样，都具备杀伤人的也许性。因此，解释法律时就把凶器的范围加以扩大，包括这种使用方法上的凶器，

这种解释属于扩张解释。C选项正确。

4.本来意义上的信用R重要功效是能够透支。但其他具备消费支付、信用贷款、转账结算、存取现

金等所有功效或者部分功效的电子支付k和狭义上的信用k在大多数功效上具备一致性，因此立法解释就

把信用卡的范围进行了扩张了解。D选项错误。

关联考点分析：

与“出售”具备相近含义的用语在刑法中尚有诸多，例如“出卖”、“销售”、“贩卖”、“倒卖”等

等。

1.一般情况下“出卖”“出售”、“销售”用语是指将某物品有偿转让给对方，而不包括收购、收买、

购置等内容，因为这些条文要求的犯罪要么仅指有偿转让给对方的行为（单纯购置不组成犯罪），要么把收买

等行为单独要求在条文中（如非法收购、运输、出售宝贵濒危野生动物、宝贵、濒危野生动物制品罪）或者成

立其他犯罪（如出售伪造的增值税专用发票罪、非法出售增值税专用发票罪与非法购置增值税专用发票、购

置伪造的增值税专用发票罪）。

2.贩卖毒品罪中的“贩卖”包括有偿转让毒品（不一样于营利目标）或者以贩卖为目标而非法收购毒

品。这二者只要具备其一就能够认定“贩卖”（当然，也许存在既遂未遂的判断问题）。

3.“倒卖”用语在不一样犯罪中有不一样含义：

⑴伪造、倒卖伪造的有价票证罪：“倒卖”是指出售、贩卖，不要求购入后出售。

（2）倒卖车票、船票罪：“倒卖”是指先购入后出售的行为。

⑶倒卖文物罪：“倒卖”是指低价买进高价卖或者转手贩卖文物。

本题正确答案为C.

【经典考题5】下列哪种说法是正确的？

A.将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人，属于扩大解释

B.将故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”，属于应当严禁的类推解释

C.将伪造货币罪中的“伪造”解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释

D.将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和

利益、尚未公开或者依照有关要求不应公开的事项”，属于缩小解释

解析：本题重要考核刑法解释措施的判断。

L“妇女”是与“男人”相正确概念，其含义不也许包括男人。该解释结论属于类推解释，而非扩

大解释（扩大解释是指解释结论仍然在用语的也许含义范围之内）。A选项错误。

2.将人解释为“精神正常的人”是不被允许的缩小解释，不本地缩小了该罪的成立范围。B选项错

误。

3.刑法要求了伪造货币罪，又要求了变造货币罪，依照体系间的协调要求，“伪造”行为就不也许

包括“变造”行为。C选项错误。

4.将“情报”解释为关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关要求不应公开的事项，缩小了该

词一般的含义，属于缩小解释。D选项正确。

本题正确答案为D.

【活学活用4】有关刑法的解释，下列说法错误的是（）

A.刑法第261条遗弃罪中的“负有扶养义务”的人，解释为既包括家庭组员，也包括负有扶养义务

的其他人，属于扩大解释，不违背罪刑法定标准

B刑法第241条第2款：“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第236条(****罪)

的要求定罪处罚。”其中的“性关系”应解释为仅指性交行为。运是一个缩小解释，不违背罪刑法定标准

C.将正在使用中的运钞车解释为金融机构属于扩大解释，将自动取款机解释为金融机构也属于扩大

解释

D.刑法第315条要求：“依法被关押的罪犯，有下列破坏监管秩序行为的，情节严重的，处三年如

下有期徒刑……”其中的“罪犯”解释为包括犯罪嫌疑人和被告人，属于扩大解释

【活学活用5】有关刑法的解释，下列说法错误的是()

A.刑法第247条要求：“司法工作人员……或者使用暴力逼取证人证言的，处三年如下有期徒

刑……”其中的“证人”解释为包括被害人，属于当然解释。

B.将抢劫罪加重情节“持枪抢劫的”中的“枪”解释为真枪，不包括假枪和仿真手枪，属于限制解

释。

C.将走私弹药罪中的“弹药”解释为包括各种能组装并使用的弹头、弹壳，属于扩大解释。

D.刑法第99条要求：“本法所称以上、如下、以内，包括本数。”但第63条要求中“在法定刑如下

判处刑罚”中的“如下”不包括本数。这属于体系解释。

【活学活用6】有关罪刑法定标准，下列说法正确的是()。

A.缩小解释措施臼身并不违背罪刑法定标准，依照缩小解释措施得出的解释结论一定符合罪刑法定

标注的要求。因此，刑法第238条组织他人卖淫罪中的“他人”能够缩小解释为女性。

B.刑法是其他法律的保障法和补充法，因此刑法的合用具备谦抑性，即应当遵照有利于行为人的标

准。换言之，在解释刑法的时候，应当按照有利于行为人的角度解释，从而得出有利于行为人的解释结论。

罪刊法定标准允许有利于行为人的类推解释、允许有利于行为人的溯及既往等就是这•思绪的体现。

C.刑法分则的部分条文对罪状的描述需要依照其他法律或者刑法其他条文加以补充，这种立法体例

不符合罪刑法定标准对明确性的要求。

D.刑事立法与刑事司法不允许在事后减少犯罪组成要件从而增加犯罪也许性，也不允许变化刑事证

据规则，从而事后能够以较少或较简单的证据作为定罪依照。

罪刑相适应标准

【有关法条】

第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和负担的刑事责任相适应。

【知识要点】

1.基本内容：刑罚与罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适应。

2.体现特点：

(1)制刑，重视罪质，兼顾犯罪情节与犯罪人的人身危险性。

(2)“刑，重在犯罪情节，兼及人身危险性，罪质只在极个别情况下，才对宣布刑的选定起绝对决定

作用。

(3)行刑，重在犯罪人的人身危险程度的消长变化，兼及罪质和犯罪情节。

【活学活用】(试卷二第51题)下列有关罪刑相适应标准的说法哪些是正确的？

A.罪刑相适应标准要求刑法不溯及既往

B.罪刑相适应标准要求刑事立法制定合理的刑罚体系

C.罪刑相适应标准要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应

D.罪刑相适应标准要求在行刑中合理地利用减刑、假释等制度

答案：BCD

解析：罪刑相适应标准要求刑罚的设定首先必须轻重有序、适当。各个法条之间对犯罪量刑要统

一平衡，不能罪重的量刑比罪轻的轻，也不能罪轻的量刑比罪重的重。罪刑相一致标准要求刑罚与罪质相

适应。不一样的罪质标志着各该行为侵害、威胁法益不一样。这种不一样正是表白各种犯罪具备不一样的

危害程度、从而决定刑事责任大小的根本所在。罪刑相一致标准要求刑罚与犯罪情节相适应，在罪质相同

的犯罪中，犯罪情节不一致，其社会危害性就不一样，量刑当然必须注意刑罚与犯罪情节相适应。刑罚的

轻重还要与犯罪人的人身危险性相适应。人身危险性体现着行为人对社会的潜在危险程度，当代刑罚追求

遏制犯罪、预防犯罪的目标，把人身危险性作为决定刑罚轻重的标准之一，符合刑罚目标的要求。罪刑相

一致标准在行刑中体现为重视人身危险性的消长变化，详细的制度运作就是合理的利用减刑、假释等要求。

A选项中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定标准的派生标准。

【活学活用】(试卷二第2题)我国刑法要求了()法定标准，()法定标准的经典表述是，“法无明文要

求不为罪”、“法无明文要求不处狗”；刑法同时要求了()相适应标准，即刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯()

和负担的()相适应;死刑只适合用于()极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中：

A.2处填写“罪刑”，4处填写“罪行”B.3处填写“罪刑”，3处填写“罪行”

C.4处填写“罪刑”，2处填写“罪行”D.3处填写“罪刑”，2处填写“罪行”

答案：D

解析：将此题作为填空题来做，不要提前看答案。依次填充的词语是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、

刑事责任、罪行。

司法考试刑法第二部分：刑法的合用范围

属地管辖权（也就是中国刑法在中国领域内怎样合用）

刑法第6条要求：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有尤其要求的以外，都合用本法。”

1.领域的范围：

对领域的了解，大家要注意，不但包括领陆，还包括领空和领水。

另外，还要注意如下几点：

其一，中国船舶和航空器虽然航行（飞行）在别的国家或公海、公空上，中国也有权管辖。注意不包

括火车、汽车。

其二，中国驻外使领馆内犯罪的，中国一般有权管辖。

其三，犯罪的行为或者成果有一项发生在中华人民共和国领域内，中国就有权管辖。

其四，就未遂犯而言，犯罪地包括行为地、希望成果发生地与也许成果发生地。

其五，共同犯罪只要有一部分发生在中国境内，中国就有权管辖。

2.法律有尤其要求的情形：

⑴享受外交特权的外国人（注意哪些人）的刑事责任，通过外交途径（一般是宣布为不受欢迎的人，

由派出国召回）处理；

（2）港澳地区犯罪合用港澳地区的法律；

（3）民族自治地方能够对刑法作适当变通；

（4）尤其法有要求的依尤其法的要求。

属人管辖权

是指中国人在国外犯罪怎样合用中国刑法。

1.国家工作人员和军人：所有合用中国刑法;

2.一般公民：标准上合用中国刑法，但最高刑为3年如下的，能够不追究。

保护管辖权

外国人在国外犯罪怎样合用中国刑法。

中国行使保护管辖权的条件：

1.侵犯中国国家或公民的利益；

2.罪行严重，最低刑为3年以上；

3.双重犯罪标准：多数犯罪，中国和外国都以为组成犯罪，但有少数犯罪，中国以为组成犯罪，但

外国和其他地区也许以为不组成犯罪，如赌博罪和开设赌场罪、重婚罪侑些伊斯兰国家一夫多妻是合法的）。

普遍管辖权

也就是对某些国际条约要求的国际犯罪，怎样合用中国刑法。

刑法第9条要求：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所要求的罪行，中华人民共和国

在所负担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，合用本法。”

行使普遍管辖权的条件：

L必须是国际性犯罪。

2.我国缔结或参加了条约。

3.我国刑法将这种行为也要求为犯罪。

定罪量刑合用中国刑法。

4.罪犯出目前我国境内。

对外国刑事判决的认可问题

不难发觉，假如各国都同时采取上述管辖标准，必然产生刑事管辖的冲突：几个国家对同一犯罪都具

备管辖权。于是产生了如下问题：本国具备刑事管辖权的行为，受到外国确定的有罪判决或无罪判决时，

本国是否定可这一判决？

我国刑法第10条采取了悲观认可的做法，即外国确定的刑事判决不制约本国刑罚权的实现。详细

而言，无论外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为本国可行使审判权，但对外国判决及刑罚执

行的事实予以考虑。换言之，凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照我国刑法的要求应当负刑事责任的，

虽然通过外国审判，仍然能够依照我国刑法进行追究，不过在外国已经受过刑罚处罚的，能够免去或者减

轻处罚。

司法考试刑法第三部分：犯罪组成要件概述

重点掌握犯罪组成要件要素的分类

一、依照是否需要进行价值判断，能够分为：

记述的组成要件要素：不需要进行价值判断的要素。

规范的组成要件要素：需要进行价值判断的要素。

二、依照法律条文是否作出明确要求，能够分为：

成文的组成要件要索：法律明确要求组成某一犯罪必须具备的要素。

不成文的组成要件要素：法律虽未明确要求，但理论上以为组成某一犯罪必须具备的要素。

【例题•多项选择题】有关组成要件要素的分类，下列哪些选项是正确的?()(08-2-51)

A.贩卖淫秽物品牟利罪中的“贩卖”是记述的组成要件要素，“淫秽物品”是规范的组成要件要素

B.贩卖毒品罪中的“贩卖”是记述的组成要件要素，“毒品”是规范的组成要件要素

C.强制猥亵妇女罪中的“妇女”是记述的组成要件要素，“猥亵”是规范的组成要件要素

D.抢劫罪的客观组成要件要素是成文的组成要件要素，“非法占有目标”是不成文的组成要件要素

【答案】ACD

【解析】本题考核组成要件要素的分类。

按照刑法理论的通说，在解释组成要件要素和认定是否存在符合组成要件要素的事实时，假如只

需要法官的认识活动即可确定，这种组成要件要素便是记述的组成要件要素;假如需要法官的规范的、评价

的价值判断才能认定，这种组成要素就是规范的组成要件要素。对于“贩卖”、“毒品”、“妇女”等的了解，

只需要一般的认识活动与基本的对比判断即可，因此是记述的组成要件要素;不过对于“淫秽物品”、“狼亵”

等，则需要司法者的规范的、评价的行为才能认定，因此是规范的组成要件要素法律|教育网编辑整顿由

此，A和C的说法正确，B的说法错误。成文的组成要件要素是指刑法明文要求的组成要件要素，绝大多数

组成要件要素都是成文的组成要件要素。不成文的组成要件要素是指刑法条文表面上没有明文要求，但依

照用法条文之间的相互关系、刑法条文对有关要素的描述所确定的，成立犯罪所必须具备的要素。刑法条

文有关抢劫罪的犯罪组成并没有明文要求“非法占有的目标”，因此D的说法正确，当选。本题正确答案是

ACD.

司法考试刑法第四部分：犯罪的客观方面

不作为犯的成立条件

L不作为犯的成立条件

(1)行为人负有积极实行某种行为的义务这里的义务属于法律性质的义务，而非一般的道德义务，

对于仅仅违背一般道德义务的行为，不成立不作为犯罪。并且，法律性质义务的内容是实行特定的积极行

为。

(2)行为人具备履行该积极义务的能力

指负有作为义务的行为人具备履行义务的也许性。对7根本不具备履行积极义务能力的行为人,

刑法并不对之施加强行的义务，这也表白刑法并不强人所难。至于行为人是否具备履行该积极义务的能力,

则应当从行为人履行义务的主观能力和客观条件两方面进行综合判断。

(3)行为人没有履行该枳极义务、没有实行某种积极的行为，从而导致危害成果的发生，即不作为

与危害成果的发生之间存在着刑法意义上的因果关系。换句话说，只有当行为人履行作为义务能够防止成

果发生时，其不作为才也许成立犯罪，即行为人必须具备成果回避也许性。

2.不作为犯罪的义务起源

(1)法律明文要求的义务

这里的“法律”是广义的，包括狭义的法律以及法令、法规等。如婚姻法要求的父母对儿女的抚

养义务，儿女对父母的赡养义务。因此，拒绝抚养或赡养，也许成立不作为犯罪。

(2)职务、业务要求的义务，以及对危险源负有监管、控制义务而产生的作为义务。如值班的医生、

执勤的消防队员。

⑶法律行为(协议行为、自愿接收行为)引起的义务

例如，在若干人组成登山队(合法的危险共同体)，并约定在登山过程中相互救助的情形，任何人在

登山过程中发生危险时，其他人都有救助的义务。再如，依照约定暂时抚养他人小朋友的人对该小朋友负

有抚养义务，将弃婴领回家中的人也对•该弃婴负有抚养义务。

提示注意：上述危险共同体必须是合法的危险共同体，非法的危险共同体不是作为义务的起源，

例如，抢劫集团的组员之间不具备相互救助对方生命的义务。

(4)先行为(危险前行为)引起的义务

先行行为导致刑法所保护的某种权益处在危险状态，行为人负有采取有效措施排除危险或预防危

害成果发生的特定义务。即先行行为导致了他人的权益处在某种危险状态，行为人就负有预防、排除和防

止危险发生的积极义务。至于引起危险状态的先行行为则既也许出于故意也也许出于过错。如成年人带小

朋友游泳的行为，导致他负有保护小朋友安全的义务，否则该成年人也许成立故意杀人罪或过错致人死亡

罪。

不作为犯义务的起源

1.法律上的义务

夫妻、儿女、父母之间有扶养、抚养、赡养的义务，也有救助的义务。

例：父母见4岁的儿子自残，而不制止，致其重伤，父母组成故意伤害罪。

【例题•多项选择题】有关侵犯人身权利罪，下列哪些选项是错误的?()(-2-59)

B.丈夫甲拒绝扶养因吸毒而缺乏生活能力的妻子乙，致乙死亡。因吸毒行为违法，乙的死亡只能由

其本人负责，甲的行为不成立遗弃罪

『正确答案』ABD

r答案解析」本题考核不作为犯罪。选项B说法错误。《婚姻法》要求，夫妻之间有相互扶养的义

务。妻子乙缺乏独立生活能力，虽然是因为吸毒导致的，丈夫也有扶养的法定义务，其能够履行该义务而

不履行，导致乙死亡，丈夫组成遗弃罪。

【例题•单项选择题】甲、乙夫妇因8岁的儿子严重残疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天,

甲往儿子要喝的牛奶里放入“毒鼠强”时被乙看到，乙说：“这是毒药吧，你给他喝呀?”见甲不说话，乙叹了

口气后就走开了。毒死儿子后，甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死。有关甲、乙行为的定

性，下列哪一选项是正确的?()(27)

A.甲与乙组成故意杀人的共同犯罪

B.甲组成故意杀人罪，乙组成偏护罪

C.甲组成故意杀人罪，乙组成遗弃罪

D.甲组成故意杀人罪，乙无罪

『正确答案』A

「答案解析』本题考核共同犯罪。故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。本案中甲的行

为明显组成故意杀人罪，而乙明知甲往儿子的牛奶中放入毒药将会发生儿子死亡的后果，作为监护人的乙

并没有制止，而是放任该成果的发生，主观上属于间接故意，乙对甲的默许推定与甲达成了共同杀人的故

意，因此甲乙组成故意杀人罪的共同犯罪。事后甲乙二人一起掩埋尸体是犯罪后隐藏罪行的行为，属于事

后不可罚，不能单独组成犯罪。

因果关系的概念

因果关系的概念

是危害行为与危害成果之间引起与被引起的关系。因此，只有•个组成或也许组成犯罪的行为才

存在刑法上的因果关系问题;一个显然不组成犯罪的行为，虽然导致了一定的危害社会的后果，也不存在刑

法上的因果关系。

【例题•单项选择题】有关刑法上的囚果关系，下列哪一判断是正确的？()(-2-3)

A.甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具备因果关系

B.甲追赶小偷乙，乙匆忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具备因果关系

C.甲、乙没故意思联系，恰巧同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间

不具备因果关系

D.甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲

的行为与乙的死亡之间不具备因果关系

『正确答案』ABC

『答案解析」选项A正确。甲、乙的枪击行为对被害人死亡成果的发生都发挥了重要作用，因而

应当以为他们的行为与丙死亡的成果之间都有因果关系。

选项B正确。乙被迫跑到高速公路上时被汽车撞死是由甲等多人深夜追杀乙导致的，因而甲等多

人的行为与乙的死亡之间具备因果关系。

选项C正确。后车躲闪不及将乙轧死，是因为甲将乙强拉上车，在高速公路上猥亵乙，乙在挣扎

中被甩出车外导致的，因而甲的行为与乙的死亡之间存在因果关系。

选项D错误。乙为救出婴儿冲入住宅被烧死是因为甲对乙的住宅放火导致的，因而乙的死亡与甲

的放火行为之间存在因果关系。

因果关系中断的判断问题

因果关系中断的判断：

1.假如前行为与后成果之间虽然介入了中间原因，但该原因是由前行为引起的，以为前行为与后成

果之间的因果关系没有中断。

2.假如前行为与后成果之间介入的原囚不是由前行为引起的，是一个独立出现的原囚，要分两种情

况：

(1)在没有前行为的情况下，中间原因不能独立引起危害成果的发生，以为前行为与后成果之间的

因果关系没有中断。

(2)反之，在没有前行为的情况下，中间原因能够独立引起危害成果的发生，以为前行为与后成果

之间的因果关系被中间原因切断。

学员问：甲追赶小偷乙，乙匆忙中跑到高速路上被车撞上死亡。甲的行为和乙有无因果关系?假如

A追B,B忙中跑到高速路上被车撞上死亡，A的行为和B有无因果关系？

“甲追赶小偷乙，乙匆忙中跑到路上被车撞上死亡。日的行为和乙无因果关系”这是这个讲义上

的-2-3例题B的选项。不过老师在讲中断原因中，又举例说“假如A追B,B忙中跑到高速路上被车撞上

死亡，A的行为和B无因果关系。我不太明白，同一个情况，为何有两种不一样的成果?请老师详解。谢谢。

教务老师回复：A追B说的是追杀吧，对于追杀与追小偷是不一样样的，第一追小偷是不具备刑法

上的因果关系。追杀具备刑法上的因果关系。

对于追杀行为，因为B被追杀，B被迫跑到高速公路上，表白B除此之外无路可走，此处的被迫表

白介入原因发生的也许性很大，并且高速公路上发生车祸的概率很大，因此并不阻断因果关系。

而对于追小偷乙，乙匆伫中撞上汽车，乙撞车并不是唯一选择，只是乙因为匆忙撞上汽车，此事

发生的概率不大，因此撞车阻断了因果关系。

司法考试刑法第五部分：犯罪主体

刑事责任年龄

(一)对老人犯罪从宽处罚

L己满七十五冏岁的人故意犯罪的，能够从轻或者减轻处罚;过错犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。

2.审判的时候已满七十五周岁的人，不合用死刑，但以尤其残忍伎俩致人死亡的除外。

3.合用缓刑从宽：对符合条件的已满七十五周岁的人，应当宣布缓刑。

(二)未成年人犯罪的刑事责任

L对未成年人犯罪从宽处罚；

(1)应当从轻或者减轻处罚。

(2)严禁合用死刑。

(3)不成立一般累犯。

(4)符合缓刑合用条件的必须合用缓刑

(5)犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑如下刊罚的人，在入伍、就业时，免去报告犯罪

前科。

2.掌握己满14周岁不满16周岁：对八种犯罪负担刑事责任。

第十七条已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、****、抢劫、

贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。

就这一要求而言，应注意如下几点：

(1)只对这八类严重犯罪行为负担刑事责任，其他犯罪行为无论多严重，都不负担责任。

就毒品犯罪而言，只包括贩卖毒品罪，不包括其他毒品犯罪，对其他毒品犯罪，如走私毒品罪、

强迫他人吸毒罪等都不负担刑事责任。

(2)这里列举的是八种行为，而不是八个罪名。

最高人民法院有关未成年人犯罪的司法解释要求，已满14周岁不满16周岁的人实行以上行为以

外的行为，假犹如时触犯了以上聚名的，应当按照以上罪名定罪处罚。常见的有如下几个情况：

①故意杀人包括实行其他犯罪过程中实行的故意杀人行为。如绑架的过程中杀害人质，14-16对

绑架罪不负责任，但杀害人质的，定故意杀人罪。15周岁与17周岁的人合作绑架杀害人质，17岁定绑架

罪，15岁定故意杀人罪。

②故意伤害致人重伤或者死亡包括熨行其他犯罪致人重伤死亡转化后按故意伤害、故意杀人罪处

理的情形，如侮辱、抗税、聚众斗殴、寻衅滋事、妨害公务、刑讯逼供、暴力取证，等等。

③****罪包括在实行其他犯罪过程中实行****。如拐卖妇女小朋友的过程中****、组织强迫卖淫

过程中****

④已满14周岁不满16周岁的人偷窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪

证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人

罪定罪处罚。

⑤已满14周岁不满16周岁的人携带凶器抢夺的，以抢劫罪追究刑事责任。

©教唆他人实行以上八种行为之一的，也应当负担刑事责任。

特殊主体

1.概念。

特殊主体是针对自然人犯罪而言的。

2.只要求实行犯是特殊主体，教唆犯、协助犯能够是一般主体。如女帮男****,妻子梆助局长丈夫

受贿。

3.与贪污罪有关的一个司法解释：

(1)国家工作人员与非国家工作人员勾结，将本单位的财产据为己有的，以主犯的身份定性。

①国家工作人员的判断：

就非国有制单位而言(包括国有控股企业)：核心看委派的单位。

国有单位委派的，视为国家工作人员;非国有单位委派的，视为非国家工作人员。

②假如从题目表述能够看出谁起重要作用的，以起重要作用的为主犯;看不出谁起重要作用的，以

地位高的为主犯;既无法判断谁起重要作用，也无法判断级别高低的，定贪污罪。

主犯一一地位高一一贪污罪

⑵单位外部的人员与单位内部的人员勾结，侵吞、窃取、骗取单位财产予以私分的，以单位内部

的人员的身份定性。

单位犯罪

刑法第30条要求：“企业、企业、事业单位、机关、团体实行的危害社会的行为，法律要求为单位犯

罪的，应当负刑事贲任。”

刑法第31条要求：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任

人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有要求的，依照要求。”

（一）不以单位犯罪论处的情形：

1.法律没有要求能够按单位犯罪处理的：单位犯罪具备严格的法定性。

2.没有法人资格的独资、私营企业犯罪的，按个人犯罪论处。

3.个人为实行违法犯罪活动而设置的单位犯罪的，以个人犯罪论处。

4.单位成立后重要以犯罪为目标，以个人犯罪论处。

5.盗用单位名义犯罪，过法所得归个人所有，以个人犯罪论处。

（二）重要的单位犯罪和非单位犯罪：

1.理论规律：

自然犯不能由单位组成，只有法定犯才也许由单位组成。

2.立法规律：

（1）整节犯罪基本都可由直■位组成的，重要有：

刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”中的前两节和后两节：第1节“生产销售伪劣

商品罪”、第2节“走私犯罪”、第7节“侵犯知识产权罪”、第8节“扰乱市场秩序罪”。第6节妨害税收

征管罪除“抗税罪”外都可由单位组成。

刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”中的：第6节“破坏环境资源保护罪”、第9节“制作贩

卖传输淫秽物品罪”。

（2）整章、整节犯罪一般都不能由单位组成的：

刑法分则第一章危害国家安全罪除“资助危害国家安全犯罪活动罪”外，其他都只能由自然人组

成。

刑法分则第四章“侵犯公民人身权利、民主权利罪”除“强迫劳动罪”、“出售非法提供公民个人

信息罪”、“非法获取公民个人信息罪”（后两个罪名为《修正案七》增加）外，其他都只能由自然人组成。

刑法分则第五章“侵犯财产罪”除“拒不支付劳动酬劳罪”（《修正案八》要求），其他都只能由自

然人组成。

刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”第二节“妨言司法罪”除“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪

所得收益罪”（修正案七要求）外，都只能由自然人组成。

刑法分则第九章渎职罪主体只能是国家机关工作人员，当然只能由自然人组成。

⑶金融诈骗罪比较特殊，有三个犯罪（贷款诈骗罪、信用卡诈骗、有价证券诈骗）只能由自然人组成,

其他都能够由单位组成。

司法考试刑法第六部分：排除犯罪的事由

合法防卫

（一）成立要件：五项条件

1.起因条件；必须存在不法侵害行为。

（1）只能针对人的行为。对动物的自发侵害进行还击不成立合法防卫;动物受人驱使袭击他人，被害

人无论是对动物进行还击，还是对驱使动物的人进行还击，都成立合法防卫。

(2)不存在不法侵害以为存在不法侵害对他人进行打击是假想防卫，定过错犯罪或意外事件。

2.时间条件：不法侵害必须正在发生。

也就是不法侵害即已经开始，并且尚未结束。否则是事先的防卫和事后的防卫(防卫不适时)，组成

故意犯罪。

(1)开始的时间：一般情况下，自不法侵害人着手实行不法侵害行为时开始。但在不法侵害的现实

危险十分明显、紧迫，待其着手实行后无法防止危害成果时，也应以为不法侵害已经开始。

(2)结束的时间：不法侵害行为已经结束包括侵害人被制服、自动停止侵害、逃离现场、已经导致

损害后并且不也许导致更严重的损害后果。

事后防卫：在不法侵害行为结束后进行防卫属事后防卫。事后防卫考得较多，按故意犯罪处理。

一个重要例外：在财产犯罪中，行为虽然已经结束，现场还来得及挽回损失的(因为财产还没有完

全脱离控制)，应当以为不法侵害尚未结束，能够实行合法防卫。

3.主观条件：必须具备防卫的意图。

中国刑法学界老式上以为，主观上具备防卫的意图，是指主观上是为了保护合法利益。

新的观点以为，防卫意图包括防卫认识和防卫意志两人方面。防卫认识是指行为人认识到对方正

在实行不发侵犯行为;防卫意志是指行为人主观上是为了保护合法利益。

防卫挑拨、互殴、偶然防卫主观上不是为了保护合法利益，不成立合法防卫。

4.对象条件：必须是针对加害人。

针对其他人不成立合法防卫。

对象偌误常见的是围魏救赵，不成立合法防卫，但可成立紧急避险。

5.程度条件：不得超出必要的程度。

理论上一般概括为：大体制止不法侵害行为的发生。能够小于、等于、不小于不法侵害导致的损

害。

防卫过当

是合法防卫明显超出必要程度，导致重大损害的行为。

重点注意罪名。

防卫过当不是独立的罪名，一般定过错犯罪，定过错致人死亡罪或过错致人重伤罪。

为何要定过错呢?因为一般只有防卫的故意，没有伤害或杀人的故意。

特殊合法防卫

【有关法条】

刑法第20条第