国家司法考试（卷二）模拟试卷247

国家司法考试（卷二）模拟试卷247

一、单项选择题（本题共50题，每题7.0分，共50

分。）

1、天虹公司是一家专门生产塑料的大型企业，该企业新近引进了一套最新设备，

并在初期取得了很好的经济效益。为了扩大再生产，获得更大的收益，该企业领导

经研究决定，动员本企业职工和家属集资，取得效益后按各人所投入的资金比例分

红。后该企业集资1000万元，未及分红即被他人告发。该企业的行为：（）

A、构成非法吸收公众存款罪

不构成犯罪

C、集资诈骗罪

D、擅自发行企业债券罪

标准答案：B

知识点解析：集资诈骗罪要求以非法占有为目的；非法吸收公众存款罪的犯罪对

象，只能是社会公众的存款。如果一个大型企业集团为了扩大再生产，决定内部挖

潜，动员职工和家属集资，或者采取行政摊派、风险抵押等方式，在本单位、本系

统内部吸收职工存款人股，即使数额特别巨大，由于不是面向社会公众吸收存款，

也不能构成犯罪。

2、秦代刑罚中的“具五刑”是指：（）

A、一种死刑

B、一种作刑

C、五种优刑

D、五种自由刑

标准答案：A

知识点解析：本题考查的是秦代的刑罚。具五刑，即《汉书.刑法志》所载：“当夷

三族者，皆先鲸、鼻h斩左右趾，笞杀之，枭其首，范其骨肉于市。其诽谤詈诅

者，又先断舌，故谓之具五刑。''它是后世凌迟刑的萌芽形式。

3、下列各项中，哪个是依法享有对直辖市中级人民法院院长任免权的机关？（）

A、直辖市人民代表大会

B、直辖市人大常委会

C、直辖市人民政府

D、直辖市高级人民法院

标准答案：A

知识点解析：《人民法院组织法》第35条规定：地方各级人民法院院长由地方各

级人民代表大会选举，副院长、庭长、副庭长和审判员由地方各级人民代表大会常

务委员会任免，在省内按地区设立的和在直辖市内设立的中级人民法院院长，由

省、直辖市人民代表大会选举，副院长、庭长、副庭长和审判员由省、直辖市人民

代表大会常务委员会任免。第36条规定：……各级人民代表大会有权罢免由它选

出的人民法院院长……据此，享有直辖市中级人民法院院长任免权的机关为直辖市

的人民代表大会，A项为应选项。人民政府属于行政机关，无权任免法院系统的人

员，只有权力机关才有该任免权，因此，C项错误。上级法院和下级法院之间是监

督关系而不是领导关系，高院无权任免中院的。人员，因此，D项错误。

4、在某一盗窃案件的诉讼过程中，犯罪嫌疑人甲、被害人乙先后提出回避请求，

对于哪一请求，有关机关应不予支持?（）

A、负责侦查此案的公安人员是乙的表弟

B、负责此案审查起诉的检察人员是乙的前夫

C、审理阶段负责此案记录的人员曾经在甲故意伤害一案中当过证人

D、负责此案审理的审判人员是甲的救命恩人

标准答案：C

知识点解析：《刑事诉讼法》第28条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员有下

列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：（一）

是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；（二）本人或者他的近亲属和本案有利害

关系的；（三）担任过本窠的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；（四）与本案当

事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。”

5、以下各项关于票据的当事人的叙述，哪一项是错误的？（）

A、根据是否随出票行为出现，可分为基本当事人和非基本当事人

B、承兑人是基本当事人

C、自付票据具有两方基本当事人，而委托票据通常具有三方基本当事人

D、基本当事人欠缺，票据无效

标准答案：B

知识点解析：票据关系的基本当事人是指票据一经成立即T存在的当事人C包括出

票人、收款人、付款人。基本当事人在票据法律关系成立时的不存在或欠缺将导致

票据法律关系不成立。票据关系的非基本当事人是指票据己经成立，通过出票以外

的其他票据行为而加入票据关系中的当事人。包括背书人、保证人等。付款人承兑

过后即为承兑人，因此，承兑人是非基本当事人。

6、甲、乙、丙分别出资15万元、20万元和70万元成立了一家化工产品加工的有

限责任公司。其中甲乙的出资为现金，丙的出资为房产。公司成立后，产品非常畅

销，所以打算扩大再生产，于是又吸收丁的现金出资30万元。后来由于种种原

因，公司经营不善，负债累累，被债权人告上法庭。法院在执行过程中查明，丙作

为出资的房产价值仅有50万元。又查明，丙可供执行的个人财产有30万元。依照

我国公司法的规定，对此应当如何处理？（）

A、丙以其现有的30万元补足差额，不足部分等到他有其他财产可供执行时再行

补足

B、内以现有的30万元补足差额，不足部分由甲乙按照出资比例分担

C、丙以现有的30万元补足差额，不足部分由甲乙丁承担连带责任

D、丙以现有的30万元补足差额，不足部分由甲乙承担连带责任

标准答案：D

知识点解析：此处关键是要掌握丙出资不实发生在公司成立时，而此时丁尚未入

股，所以丁不承担责任，由原出资人对不足部分承担连带责任。

7、甲卖西瓜，突然有闲散人员来哄抢，甲遂向当地公安局报案，该公安局没有理

睬，致使甲的西瓜被哄抢殆尽。甲认为该公安局不作为，向人民法院提起诉讼。人

民法院可以作出何种判决？()

A、履行判决

B、确认判决

C、撤销判决

D、变更判决

标准答案：B

知识点解析：根据《行诉若干解释》第57条第2款第(2)项的规定：被告不履行法

定职责，但判决责令其履行已无实际意义，应当作出确认被诉具体行政行为违法或

无效的判决。本案中损失已发生，判决公安局再去履行职责已无实际意义，因此应

作出确认违法的判决。

8、2001年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更

登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2005年7月，工商局以办理变更登记

时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元，责令提交真实验资报告的行

政处罚决定。2006年4月，工商局又作出撤销公司变更登记，恢复到变更前状态

的决定。2008年6月，工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。

关于工商局的行为，下列哪一种说法是正确的？

A、2005年7月工商局的处罚决定违反了《行政处罚法》关于时效的规定

B、2006年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则

C、2008年6月丁商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改.属于合法的

行政行为

D、对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行为处于持续状

态为由作出处罚

标准答案：A

知识点解析：《行政处罚法》第29条规定：违法行为在2年内未被发现的，不再

给予行政处罚，期限从违法行为发生之日起计算。本案中，万达公司的违法行为发

生在2001年5月，而工商局4年都未发现并让其通过了年检，显然，2005年7月

工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定。因此，A项正确，当选。根

据《行政处罚法》第24条的规定，一事不再罚原则是指不得以同一事实和理由对

同一违法行为处罚两次或两次以上。“撤销公司变更登记，恢复到变更前状态'不是

《行政处罚法》规定的处罚种类，2006年4月工商局的决定不是行政处罚，它只

是与上一个行政处罚有延续性的行政处理决定，无所谓是否违反了一事不再罚原

则。因此，B项错误。至于C项，2008年6月工商局又就同一问题作出吊销营业

执照的行政处罚决定，也违反了追究时效的规定。同时，行政行为一经作出，即具

B、乙基于杀人的意图对他人实施暴力，见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到

医院，被害人经治疗后为鉴定为重伤。乙不是犯罪中止

C、丙对仇人王某猛砍20刀后离开现场。2小时后，丙为寻找、销毁犯罪工具回到

现场，见王某仍然没有死亡，但极其可怜，即将其送到医院治疗。丙的行为属于犯

罪中止

D、丁为了杀害李四而对其投毒，李四服毒后极端痛苦，于是丁将李四送往医院抢

救脱险。经查明，毒物只达到致死量的50%,即使不送到医院，李四也不会死。

丁将被害人送到医院的行为和被害人的没有死亡之间，并无因果关系，所以丁不能

成立犯罪中止

标准答案：A

知识点解析：A项甲的行为成立犯罪中止，是预备阶段的中止。对于李某而言，犯

罪行为在预备阶段停止下.来是其意志以外的原因，因此，李某成立犯罪预备。B

项犯罪中止并不要求不发生任何结果，只是不要求发生犯罪既遂所要求的结果，因

此，行为人仍然成立故意杀人罪的犯罪中止。中止犯，造成损害的，应当减轻处

罚。C项如果在犯罪过程中遭遇客观障碍，明显地告一段落的，一般认定是未

遂。即使事后行为人积吸采取措施救助被害人的。因未遂、中止是不可以相互逆转

的，也不成立犯罪中止。故本案成立犯罪未遂。该题中，丙的犯罪行为已经完成

后，丙离开杀人现场，犯罪停止形态就属于犯罪未遂。至于在犯罪告一阶段后，丙

又回来寻找工具，如果再次实施犯罪行为的，应当作为另外一个独立的犯罪行为来

评价。不少同学难以认定丙是杀人的故意还是伤害的故意，我们认为，本题中，丙

的行为明显是故意杀人，从“丙对仇人王某猛砍20刀”、“见王某仍然没有死亡,，等

表述中，可以看出，丙一开始就是杀人的故意。再者，若是伤害故意，早已犯罪既

遂更不可能是中止了。D项中止行为与犯罪既遂不出现之间是否应具有因果关

系，存在不同的观点。现主流的观点认为，只要行为人为犯罪结果不发生作出了真

挚的努力，即使结果不发生行为人的中止行为之间不存在因果关系，也应当认定为

成立犯罪中止。当然.如果行为人没有努力防止结果发生，即使结果没有出现.也

不认为是犯罪中止，如行为人在其放火行为还没有既遂的情况下，喊了一声“救火

啊”，然后便逃走了，即使他人将火扑火，也不能认为行为人成立犯罪中止。

11、甲的父亲在某药厂上班，在家听父亲说厂长乙对父亲的待遇不公还经常给父亲

难堪，于是甲在自己14岁生日当天，手持匕首待在父亲工厂门口，等到下班晚归

的厂长乙，乘人不备将乙捅死，对甲的行为该如何评价？

A、不构成犯罪

B、构成故意杀人罪

C、构成投放危险物质罪

D、数罪并罚，其中有一罪是非法拘禁罪

标准答案：A

知识点解析：我国《刑法》对刑事责任年龄作了以下规定：（1）不满14周岁的人，

其实施的任何行为都不为成犯罪，因而也不承担刑事责任。（2）已满14周岁不满16

周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放

火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。除上述罪名外，因不满16周岁

不予刑事处罚的，要责令其家长或者监护人加以管教，在必要的时候，也可以由政

府收容教养。（3）已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。（4）已满14周岁不满18

周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚，为从宽处罚年龄阶段。注意刑法所规定的

年龄，是指实足年龄。实足年龄以日计算，并且按公历的年、月、日计算。例如，

已满14周岁，是指过了14周岁生日，从第二天起，才是己满14周岁。因此，本

题中，甲未达到法律规定的刑事责任年龄而不负刑事责任，其行为不构成犯罪。本

题的答案是A项。

12、依我国《刑事诉讼法》的有关规定，下列说法正确的是哪项？

A、林某为一起强奸案的被害人，为确定林某受暴力伤害的情况，侦查人员拟对她

进行人身检查。如果林某拒绝检查，不得对她进行强制检查；如果林某同意检查，

可以由医师进行检查，且男医师也可检查

B、常某住某市某区，因涉嫌流窜盗窃被某市检察院批准逮捕。由于案情复杂，期

限届满侦查不能终结，侦查机关报请某市检察机关批准延长1个月

C、钱某（23岁）、姜某（22岁，既聋又哑）于2008年5月21日夜里潜入某办公大楼

某公司办公室里盗窃，获得赃物合计1.5余元。2008年5月28日晚上11点，二犯

罪嫌疑人欲再次盗窃，被保安抓获，遂对其进行讯问，而二犯罪嫌疑人拒不开口，

保安将其移交公安机关

D、2007年8月至2008年1月，犯罪嫌疑人朱某、宋某、贺某合伙出资向境外订

购走私名表。公安机关在侦查朱某、宋某、贺某走私案时，对三人的住处及赃物存

放地进行搜查并对搜查过程中所获取的走私名表及其他有关物品进行扣押。公安机

关发现其中被扣押的某些物品与本案无关时应该在5日内返还物品持有人

标准答案：A

知识点解析：根据《刑事诉讼法》第105条第2款和第3款的规定：”犯罪嫌疑人

如果拒绝检查，侦查人员认为必要的时候，可以强制检查。检查妇女的身体，应当

由女工作人员或者医师进行。”强制检查作为一种强制侦查手段，需要有法律的授

权才可实施。我国《刑事诉讼法》中只规定对犯罪嫌疑人可以强制检查，未规定对

被害人强制检查。法律规定可由医师检查，而医师包括男、女医师，因而A项正

确。根据《刑事诉讼法》第124条规定：“对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不

得超过二个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批

准延长一个月。''所以B项中侦查机关报请某市检察机关批准延长，是错误的c根

据《刑事诉讼法》第91条规定：”讯问犯罪嫌疑人必须由人民检察院或者公安机关

的侦查人员负责进行。讯问的时候，侦查人员不得少于二人。”可知，保安无权对

犯罪嫌疑人进行讯问，C项错误。根据《刑事诉讼法》第118条规定，对于扣押的

物品，经查明确实与案件无关的，应当在3日以内解除扣押，退还原主，所以D

项中5日返还是错误的。

13、甲公司因偷税漏税被所在市地税局罚款5万元，甲公司不服申请行政复议，行

政复议机关认为甲公司确实构成偷税漏税，决定对其处以罚款10万元。甲公司不

服拟提起行政诉讼，则下列说法中正确的是：

A、该省规章规定对实行省内垂直管理的只能向上一级主管部门申请行政复议，但

依据《行政复议法》及其实施条例，甲公司可以选择上级税务机关或者本级政府申

请复议

B、行政复议机关有权撤销或者改变下级行政机关的决定，因此行政复议机关的决

定是正确的

C、涉及税务纠纷甲公司首先申请行政复议是正确的

D、人民法院应当撤销行政复议机关的决定

标准答案：D

知识点解析：《行政复议法实施条例》规定，省级地方性法规或者规章对省内垂直

领导部门的行政复议机关有规定的，依照该规定办理。甲只能向上一级税务部门申

请复议。所以选项A错误。行政复议机关可以撤销或者改变具体行政行为，但不

意味着行政复议机关作出的决定都是正确的，所以选项B错误。本案中税务纠纷

不属于纳税争议，无须行政复议前置。选项C错误。鉴于复议机关违反《行政复

议法实施条例》加重处罚，法院应当撤销复议决定，所以正确答案为D。《行政复

议实施条例》第38条第2款规定：“申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事

实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实

意思表示的除外。”B项错误。该条例第40条规定：”公民、法人或者其他组织对

行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复

议，申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解的，应当向行政复议机

构提交书面和解协议；和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的，行政复议

机构应当准许。”可知，C项错误，D项正确，依题意，D项当选。

14、下列说法正确的是：

A、甲得病濒危为了避免痛苦同意乙将其杀死，则乙不成立故意杀人罪

B、妇女甲以与上司发生性关系为条件，谋求升职，但后来上司并未升其职，其上

司不构成强奸罪

C、邻居甲偷了乙3000元，但后来乙承诺不追究其责任，则甲不构成盗窃罪

D、甲以出卖为目的收买生活贫困的妇女乙后，经其同意将乙卖给一个富人为妻，

甲不构成拐卖妇女罪

标准答案：8

知识点解析：被害人的承诺有一定的限度，其对生命无处分权，因此A错。承诺

必须在行为发生之前残同时表示，事后承诺不免责，故C错。被害人的承诺本身

不得违法，即使他人认同将自己出卖，也无法改变拐卖人口的性质，D错。

15、某县宏业小区已建有A菜市场，为满足需求，该县人民政府拟在小区内再建

一个菜市场。胡某和饶某先后向该县人民政府提出申请，最终胡某获得批准。下列

哪一种说法是正确的?()

A、该县人民政府必须在受理胡某和饶某的申请之日起20日内作出批准与否的决

定

B、该县人民政府按照胡某和饶某申请的先后顺序作出批准决定是不合法的

C、饶某有权对该县人民政府批准胡某的申请行为提起行政诉讼

D、A菜市场有权对该县人民政府批准再建菜市场的决定提起行政诉讼

标准答案：C

知识点解析：根据《行政许可法》第42条第1款的规定，行政许可决定期限一般

为20日，但经本行政机关批准可以延长10日，A选项没有考虑到其他例外的情

况，是错误的。《行政许可法》第57条规定，有数量限制的行政许可，两个或者

两个以上申请人的申请为符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可

申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依

照其规定。根据该规定，如果申请人胡某和饶某的条件相当，那么该县人民政府按

照胡某和饶某申请的先后顺序作出批准决定是合法的。故选项B错误。由于胡某

和饶某存在竞争关系，一人获得批准另一人必然得不到批准，因此县政府的批准行

为涉及饶某的公平竞争双，根据《行政诉讼法解释》第13条第1款规定，饶其有

权就此提起行政诉讼，故C选项答案正确。县政府批准再建菜市场的决定与A菜

市场之间并不存在法律上的利害关系（A菜市场并不享有对该小区蔬菜销售的专营

权），根据《行政诉讼法解释》第12条的规定，A菜市场无权提起行政诉讼，故D

选项错误。

16、张三受到所在镇国家税务所以自己的名义作出的罚款处罚后，准备提起行政复

议。因不知应向哪个机关提起行政复议，所以将行政复议申请书直接交到了县人民

政府。下列说法正确的是（）。

A、县人民政府应当在7日内，将该复以申请书转送县国税局

B、县人民政府应当在5日内，将该复议申请书转送县国税局

C、县人民政府可在9口内，将该复议申请书转交至县国税局，县国税局在3口内

决定是否受理

D、县人民政府可在5日内决定自己受理

标准答案：A

知识点解析：参见《行政复议法》第15条。

17、依照刑事诉讼法的规定，对于下列哪种情形的人，任何公民都可以立即将其扭

送公安机关、人民检察院或者人民法院处理?（）

A、有流窜作案嫌疑的人

B、不讲真实姓名、住址，身份不明的人

C、在身边或者住处发现犯罪证据的入

D、正在实行犯罪或者犯罪后即时被发觉的人

标准答案：D

知识点解析：《刑事诉讼法》第82条规定：对于有下列情形的人，任何公民都可

以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理：（1）正在实行犯罪或者在犯

罪后即时被发觉的；（2）通缉在案的；（3）越狱逃跑的；（4）正在被追捕的。故D项正

确。

18、关于交通肇事罪与其他犯罪关系的论述，下列哪一选项是正确的？

A、司机甲醉驾，不慎将一人轧伤，后见此人记自己的车号，就拿刀下车将此人捅

死。甲的行为构成危险驾驶罪和故意杀人罪，以故意杀人罪定罪处罚

B、乙在高速公路上驾车行驶时，因疲劳过度将车驶出高速公路，将行人常某撞

死，乙的行为构成过失致人死亡罪

C、丙在盗窃别人机动车辆后，违法交通运输法规，造成交通事故，构成犯罪的，

应定交通肇事罪

D、丁酒后驾驶交通肇事后，继续驾车到处冲撞，造成5死9伤，应定交通肇事罪

标准答案：A

知识点解析：A项根据修订后的《刑法》第133条之一的规定，“在道路上驾驶机

动车辆追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚

金。有前款行为，同时沟成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚据此可

知，A项说法正确；B项行为人仍属于在道路上行驶的过程中，行人被撞死属于交

通肇事的后果；C项应将盗窃罪和交通肇事罪数罪并罚；D项丁危害不特定多数人

的生命财产安全，应定以危险方法危害公共安全罪。

19、在某县人民法院审理于某抢劫案时，于某的辩护律师认为，侦查机关在侦查过

程中收集的证明被告人罪轻的证据材料需要在法庭上出示。在此情况下，律师可以

进行什么诉讼活动？

A、申请公安机关提供该证据材料

B、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，但不得到人民法院查阅、摘沙、

复制该证据材料

C、申请人民检察院调取该证据材料

D、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、

复制该证据材料

标准答案：D

知识点解析•：根据全国人大常委会法制工作委员会《关于〈中华人民共和国刑事诉

讼法〉实施中若干问题的规定》（以下简称《六机关规定》），在法庭审理过程中，

辩护律师在提供被告人无罪或者罪轻的证据时，认为在侦查、审查起诉过程中侦查

机关、人民检察院收集的证明被告人无罪或者罪轻的证据材料需要在法庭上出示

的，可以申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，井可.以到人民法院查阅、摘

抄、复制该证据材料。故D项正确。

20、依《刑事诉讼法》的有关规定，下列再审案件应当开庭审理的是哪项？

A、甲私分国有财产一案，A市甲区人民法院按照第一审程序进行再审

B、B市中级人民法院按照审判监督程序决定再审乙诈骗一案，将开庭的时间、地

点在开庭7日以前已通知该市人民检察院，且进行了两次通知，该市检察院不派员

出庭

C、丙因敲诈勒索被判有期徒刑3年，在一偏远地区的监狱服刑。二审法院在例行

案件检查中发现该案有疑点，遂依照审判监督程序决定再审。但后来二审法院发

现，由于闪服刑地偏远，提押到庭确有困难

D、丁因受贿罪被判有期徒刑3年，二审终审后，二审人民法院决定进行再审，但

发现丁因受刺激，精神崩溃，经鉴定已丧失辨认和控制能力

标准答案：A

知识点解析：依最高人民法院《关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第6

条规定：“下列再审案件可以不开庭审理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，证据

确实、充分，但适用法律错误，量刑畸重的；（二）1979年《中华人民共和国刑事诉

讼法》施行以前裁判的；（三）原审被告人（原审上诉人）、原审自诉人已经死亡、或

者丧失刑事责任能力的；（四）原审被告人（原审上诉人）在交通十分不便的边远地区

监狱服刑，提押到庭确有困难的；但人民检察院提出抗诉的，人民法院应征得人民

检察院的同意；（五）人民法院按照审判监督程序决定再审，按本规定第九条第（五）

项规定，经两次通知，人民检察院不派员出庭的。”故BCD项均属于可以不开庭审

理的情形。该规定第5条第（1）项规定，人民法院审理依照第一审程序审理的再审

案件应当依法开庭审理。故A项属于应当开庭审理的情形。

21、汤某为了牟取非法利益，自筹资金大规模生产劣质药品，并将其投人市场销

售。不少患者服食该药品后出现腹泻、恶心、头昏眼花等症状。汤某生产出售该劣

药的销售金额合计为20万元。则下列对于汤某行为的处理，哪一项符合法律的规

定？

A、对汤某的行为应当以生产、销售伪劣商品罪定罪处罚

B、对汤某的行为应当以生产、销售劣药罪定罪处罚

C、对汤某的行为应当以生产、销售伪劣商品罪和生产、销售劣药罪中的一个重罪

定罪处罚

D、对汤某的行为应当数罪并罚

标准答案：1

知识点解析：《刑法》第142条规定，生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害

的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金；后果

特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以

下罚金或者没收财产。第149条规定，生产、销售本节第141条至第148条所列产

品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在5万元以上的，依照本节第140条

的规定定罪处罚。生产、销售本节第141条至第148条所列产品，构成各该条规定

的犯罪，同时又构成本节第140条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第

140条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不

合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上不满20万元的，处2年以下有期徒

刑或者拘役，并处或者单处销售金额50%以上2倍以卜罚金；销售金额20万元以

上不满50万元的，处2年以上7年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以

下罚金；……在本题中，汤某生产的劣药投入市场后，不少服食的患者出现了腹

泻、恶心、头昏眼花等症状，但是并没有说明已经对人体的健康造成了严重的危

害。因此从题干所给的信息中并不能得出汤某构成生产、销售劣药罪的结论。根据

《刑法》第149条规定，当汤某生产销售劣药的行为不构成生产、销售劣药罪时，

应当看其行为是否构成《刑法》第140条规定的生产销售伪劣商品罪。生产销售伪

劣商品罪要求行为人的销售金额应当在5万元以上，本题中汤某的销售金额为20

万元，符合法律规定，因此汤某构成生产销售伪劣商品罪。正确答案为A。

22、张某盗窃一案，关于其辩护律师向人民法院提出的下列调取相关证据的申请，

人民法院哪一种做法是错误的？

A、辩护律师申请向被害人提供的证人收集与本案有关的材料•，人民法院认为确实

有必要，签发准许调查书

B、辩护律师向证人收集、调取与本案有关的材料，但证人不同意，申请人民法院

收集、调取，人民法院认为有必要的，应当同意

C、辩护律师直接申请人民法院收集、调取证据，人民法院认为确有必要的，应当

同意

D、人民法院根据辩护律师的申请收集、调取证据时，申请人可以在场

标准答案：C

知识点解析：《刑事诉讼法解释》第50条规定：”辩护律师申请向被害人及其近亲

属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，人民法院认为确有必要的，应当签

发准许调查书。”该解释第51条规定：”辩护律师向证人或者有关单位、个人收

集、调取与本案有关的证据材料，因证人或者有关单位、个人不同意，申请人民法

院收集、调取，或者申请通知证人出庭作证。人民法院认为确有必要的，应当同

意。”该解释第52条第1款规定：“辩护律师直接申请人民法院向证人或者有关单

位、个人收集、调取证据材料•。人民法院认为确有收集、调取必要，且不宜或者不

能由辩护律师收集、调取的，应当同意。人民法院收集、调取证据材料时，辩护律

师可以在场。”

23、周某为公安机关的法医，其在下班途中目睹了汤某对纪某实施的故意伤害行

为，且周某与汤某间存在着利害关系。则下列关于汤某在本案中的诉讼地位的说法

正确的是哪一项？

A、周某既能作鉴定人，又能作证人

B、周某既不能作鉴定人，又不能作证人

C、周某能作证人，但不能作鉴定人

D、周某作为汤某的利害关系人，在本案中应当回避

标准答案：4

知识点解析：本题考查的知识点是证人与鉴定人冲突时的选择问题。《刑事诉讼

法》第48条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神二有

缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。因为证人具有不

可替代性，即使不同的证人在同一现场1=1睹了案件发生的全过程，由于不同的证人

观察角度的不同，其对案件的感知是不同的。通过不同证人从不同观察角度作出的

证人证言，能够很好地相互验证案件的事实。因此案件中有一个证人不作证，不可

能去找出另外一个证人来替代他。而鉴定人并不存在这种特性，如果一个鉴定人因

为各种原因不能作鉴定，完全可以另外找一个鉴定人来取代他。因此当证人与鉴定

人的身份冲突的时候应当证人优先。同样的道理，由于证人的不可替代性，缺少了

•个证人可能案件的事实就无法查明，为了能够查明案件事实，即使证人符合《刑

事诉讼法》规定的各种应当对案件进行回避的条件，证人也不用回避。因此木题应

选C。

24、关于自首，下列说法错误的是?

A、甲深夜盗窃他人摩托车一辆，但是无法发动车，便将摩托车推往住处，路上遇

到民警巡逻，警察见其深夜推车而不骑车，觉得可疑，便拦住盘问，甲见瞒不住，

便主动交代了盗窃事实。甲的行为是自首

B、甲实施绑架罪被公安机关抓获，羁押期间，甲又主动交待其曾伙同别人另外实

施的一起抢劫案（未过诉讼时效），甲的行为是自首

C、张某盗窃价值15000元的财物后逃到外地，因害怕从重处罚，就向原居住地的

公安机关写了一封信，如实交代了自己的罪行和赃物隐藏地点。后张某在投案途中

被公安机关逮捕。张某的行为是自首

D、甲、乙共同盗窃，甲被拘留后，如实交代了自己的犯罪事实，甲属自首

标准答案：8

知识点解析：见《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解

释》第1条。

25、人民法院在审理赵某盗窃一案过程中，发现赵某的盗窃行为已经过了追诉期

限，并且不是必须追诉的。此时，人民法院应当如何处理？

A、判决宣告无罪

B、裁定终止审理

C、裁定撤销案件

D、裁定驳回检察院的起诉

标准答案：2

知识点解析：参见《刑事诉讼法》第15条，《刑诉解释》第176条。

26、甲善于捕蛇，某日，捕得毒蛇一条，因觉得它形状怪异，花纹奇特，遂将其置

于家中一水缸内养着，后发现此蛇酷爱唾觉，且水缸较深，便认为此蛇不会伤人。

一天某乙到甲家中，酒醉后洗手，被缸中毒蛇咬伤中毒，经抢救无效死亡。试问，

甲的主观态度是：

A、直接故意

R、间接故意

C、过于自信的过失

D、疏忽大意的过失

标准答案：4

知识点解析：犯罪的故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或

放任这种结果发生的一种心理态度。此案中，甲的主观态度既不是希望，也不是放

任，所以排除了A、Bo犯罪的过失是指行为人应当预见自己的行为可能会发生危

害社会的结果，因疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生

这种结果的心理态度。过于自信的过失与疏忽大意的过失区别在于：（1）在认识因

素上，对危害结果的可能发生，过于自信的过失已经有所预见，而疏忽大意的过失

根本没有预见；（2）在意志因素上，对危害结果的可能发生，虽然都持排斥态度，

但过于自信的过失是轻信能够避免，而疏忽大意的过失是粗心大意没有预见到危害

结果可能发生。木题中，甲知此蛇为可能伤人的毒蛇，对此已有预见，但认为水缸

较深，蛇爱睡觉这两方面的原因便可避免蛇伤人，显然是过于自信的主观态度。

27、以下.哪项内容是不能适用裁定的？

A、管辖权异议

B、指定管辖

C、责令被诉行政机关采取相应的补救措施

D、作出的裁决属于可以上诉的内容

标准答案：4

知识点解析：《行诉解释》第59条：“根据行政诉讼法第五十四条第（二）项规定判

决撤销违法的被诉具体行政行为，将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造

成损失的，人民法院在判决撤销的同时，可以分别采取以下方式处理：（一）判决被

告重新作出具体行政行为；（二）责令被诉行政机关采取相应的补救措施；（三）向被

告和有关机关提出司法建议：（四）发现违法犯罪行为的，建议有权机关依法处

理。”由此可见，C项应当适用判决。

28、某女因在一起诈骗案中情节严重，被人民法院判处死刑缓期两年执行。在死刑

缓期执行期间，罪犯某女具有下述哪种情形时，应当在死刑缓期执行期满后，对其

予以减刑？

A、确有悔改表现

B、确有立功表现

C、没有故意犯罪

D、没有发现漏罪

标准答案：4

知识点解析：《刑事诉讼法》第210条规定：“最高人民法院判处和核准的死刑立

即执行的判决，应当由最高人民法院院长签发执行死刑的命令。被判处死刑缓期

二年执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，死刑缓期执行期满，

应当予以减刑，由执行机关提出书面意见，报请高级人民法院裁定；如果故意犯

罪，查证属实，应当执行死刑，由高级人民法院报请最高人民法院核准。”

29、方某系刑事被告人李某的保证人.被告人李某被取保候审期间逃匿,方某发现

后因为害怕承担责任，不敢向公安机关汇报。当公安机关让方某提供被告人李某藏

匿的地点时，方某提出自己也不知道、有关机关可以对方某采取以下哪些措施？

A、依照《刑法》规定追究方某的刑事责任

B、对方某处以1500元的罚款

C、因李某同时是附带民事诉讼的被告人，故应将方某也列为该附带民事诉讼的被

告人

D、方某应对李某之附带民事诉讼的赔偿责任承担连带赔偿责任

标准答案：2

知识点解析：《刑诉解释》第73条：”根据案件事实，认为已经构成犯罪的被告人

在取保候审期间逃匿的，如果保证人与该被告人串通，协助其逃匿以及明知藏匿地

点而拒绝向司法机关提供的，对保证人应当依照刑法有关规定追究刑事责任。具

有前款规定情形的，如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证

人还应当承担连带赔偿贲任，但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请

求数额不限。”因为方某自己也不知道李某藏匿的地点，而不是保证人与该被告人

串通，协助其逃匿以及明知藏匿地点而拒绝向司法机关提供，不应追究其刑事责

任；A、C、D项均不符合法律的规定。而奉题符合《最高人民法院、最高人民检

察院，公安部，国家安全部关于取保候审若干问题的规定》第16条：”采取保证人

形式取保候审的，被取保候审人违反刑事诉讼法第五十六条的规定，保证人未及时

报告的，经查证属实后，由县级以上执行机关对保证人处一千元以上二万元以下罚

款，并将有关情况及时通知决定机关。”的情况，因此B项正确。

30、根据《商业银行法》，以下说法正确的是（）

A、商业银行可能因被工商行政管理机关吊销营业执照而被撤销

13、商业银行出现公司章程规定的解散事由的，可以自行解散

C、商业银行破产的，个人储蓄存款的本金具有优先权，但是利息是破产债权

D、商业银行终止的，都需要成立清算组，进行清算

标准答案：8

知识点解析：商业银行实行严格的行业管理，只能因吊销经营许可证被撤销，不能

因吊销营业执照被撤销。所以A选项不正确。《商.业银行法》第69条第1款规

定：”商业银行分立、合并或者出现公司章程规定的解散事由需要解散的，应当向

国务院银行业监督管理机构提出申请，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等

债务清偿计划。”根据该条规定，商业银行出现公司章程规定的解散事由的，也需

要国务院银行业监督管理机构批准，不能自行解散，所以B选项不正确。《商业

银行法》第71条第2款规定：“商业银行破产清算时，在支付清算费用、所欠职工

工资和劳动保险费用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。”根据该条规

定，个人储蓄存款的本金和利息都具有优先权，利息不是破产债权，所以C选项

不正确。《商业银行法》第72条规定：”商业银行因解散、被撤销和被宣告破产

而终止。”根据该条规定，商业银行终止的情形包括三类：解散、被撤销和被宣告

破产。《商业银行法》第69条第2款规定：“商业艰行解散的，应当依法成立清算

组，进行清算，按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。”第70条规定：

“商业银行因吊销经营许可证被撤销的，国务院银行业监督管理机构应当及时组织

成立清算组，进行清算，按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。”第71条

第1款规定：“商业银行不能支付到期债务，经国务院银行业监督管理机构同意，

由人民法院依法宣告其破产。商业银行被宣告破产的，由人民法院组织国务院银行

业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组，进行清算。”根据以上规定可

以得出商业银行终止的，都需要成立清算组进行清算的结论，所以D选项正确。

31、根据《商业银行法》，以下银行的做法正确的是（）

A、某商业银行的资本余额为5亿元，某公司在该银行尚有3000万元贷款未偿

还，但是该公司实际资产为6亿元。现在该公司向该银行申请再贷款3000万元，

并以该公司现值6000万元的大楼抵押，该银行经严格审查后，向该公司提供了贷

款

B、王某为某商业银行的财务主管，其女陈某在某公司担任总经理，该公司向该银

行申请信用贷款，经严格审查，该公司的资信良好，确能偿还贷款，银行遂向其发

放了信用贷款

C、某市提出大力发展高科技经济的目标，该市一钢铁企业一直是利税大户，今年

该企业打算引进国外先进设备，向市政府申请资金扶持，市长指示该市某商业银行

向该公司提供低息贷款，被银行拒绝

D、某公司以自有办公大楼抵押向某商业银行贷款5000万元，到期无法偿还借

款，银行办公场所紧张，遂与银行协议以该办公大楼折价抵偿借款，将该办公大楼

作为银行办公的周转场所，5年后银行将大楼卖给一家房地产公司

标准答案：4

知识点解析：《商业银行法》第39条第I款规定：“商业银行贷款，应当遵循下列

资产负债比例管理的规定：（一）资本充足率不得低于8%；（二）贷款余额与存款余额

的比例不得超过15%；（三）流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于

25%；（四）对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%；

（五）国务院银行业监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定。”A选项中，商

业银行向公司发放的贷款余额已经超过银行资本余额的10%,违反了法律规定，

所以A选项不正确。《商业银行法》第40条规定：“商业银行不得向关系人发放

信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。前

款关系人是指：（一）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲

属；（二）前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组

织。”B选项中，王某是该商业银行的财务主管，即是该银行的管理人员，其女陈

某是王某的近亲属，陈某担任该公司的总经理，根据第40条第2款第（2）项的规

定，该公司即是银行的关系人，因此银行不能向其发放信用贷款，所以B选项不

正确。《商业银行法》第41条规定："任何单位和个人不得强令商业银行发放贷

款或者提供担保。商业策行有权拒绝任何单位和个人强令要求其发放贷款或者提供

担保。”根据该条规定，C选项中的商业银行有权拒绝市政府的指示，所以C选项

正确。《商业银行法》第42条第2款规定：“借款人到期不归还担保贷款的，商

业银行依法享有要求保证人归还贷款本金和利息或者就该担保物优先受偿的权利。

商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权，应当自取得之日起二年内

予以处分。"D选项中，商业银行将行使抵押权取得的大楼作为办公场所，5年后

方处理的做法违法了法律规定：所以D选项不正确。

32、在世界宪政发展史上，出现在欧洲大陆的第一部成文宪法是（）

A、英国17世纪《权利法案》

B、法国1789年《人权宣言》

C、法国1791年宪法

D、德国1801年新法

标准答案：4

知识点解析：世界上第一部成文宪法是1781年美国宪法，欧洲大陆的第一部成文

宪法是1791年法国宪法，它以《人权宣言》为宪法序言。

33、方小南以诽谤罪向法院起诉胡斌。在一审审判过程中，双方合好，方小南想不

再继续打官司。在此情况下，方小南应当采取什么样的措施？

A、与被告自行和解，由法院制作调解书

B、待法院判决后向二审法院提起上诉

C、要求人民法院驳回起诉

D、提出申诉，请求人民法院再审

标准答案：1

知识点解析：因为法院尚未宣判，故无需上诉、申诉等。与被告和解后，由法院制

作调解书，或者由自诉人撤回自诉，法院结案。故A项为正确答案。

34、下列关于战时窝藏逃离部队军人罪与窝藏罪的区别的表述不正确的是

（）。

A、战时窝藏逃离部队至人罪在主观方面表现为明知是军人且为逃离部队的军人而

仍决意窝藏；而窝藏罪则为明知是犯罪者而决意窝藏

B、二者都不需要必须情节严重方构成犯罪

C、战时窝藏逃离部队军人罪行为的对象是逃离部队的军人，而窝藏罪必须是犯罪

人

D、战时窝藏逃离部队五人罪必以发生战争为构成必要条件；而窝藏罪则无这一要

求

标准答案：2

知识点解析：战时窝藏逃离部队军人罪属情节犯，行为必须达到情节严重的程度才

有构成其罪；而窝藏罪则为行为犯，一般情况下，只要实施了窝藏行为，除非情节

显著轻微危害不大的，都要以犯罪论处。情节严重则是其罪的一个加重罚情节。

35、甲因故意伤害他人被某区公安机关依法逮捕羁押。后因案情复杂需要依法延长

羁押1个月，有权批准的机关是（）。

A、该公安机关

B、该公安机关的上级公安机关

C、该公安机关的同级人民检察院

D、该公安机关的上级人民检察院

标准答案：8

知识点解析：《刑事诉讼法》第124条规定：“对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期

限不得超过2个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察

院批准延长1个月。”故本题正确答案为Do

36、甲某劫持客机，打死一名机组人员重伤一名乘客的，应（）。

A、按牵连犯处断

B、进行数罪并罚

C、将故意杀人、致人重伤作为劫持航空器罪的加重情节

D、按想象竞合犯处断

标准答案：4

知识点解析：根据《刑法》第121条以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处

10年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏

的，处死刑。甲劫持航空器致人死亡、重伤属于结果加重犯。

37、某国有公司直接负责的主管人张某，在签订一份商业合同的过程中，因严重不

负责任而上当受骗，致使国家利益遭受损失。根据我国刑事诉讼法、刑法和有关司

法解释的规定，本案应由哪一个机关直接受理?（）

A、应由公安机关立案侦查

B、应由人民检察院立案侦查

C、应由人民法院直接受理

D、若案件事实清楚，由人民法院直接受理；否则，由公安机关立案侦查

标准答案：1

知识点解析：《刑事诉讼法》第18条规定“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯

罪……由人民检察院立案侦查。”这里的“国家工作人员''既包括国家机关工作人

员，乂包括不在国家机关的其他国家工作人员，如国有企业中的某些工作人员。但

是1997年修改的《刑法》将渎职罪的主体修改为“国家机关工作人员”。据此，本

案不属于《刑法》第九章规定的“渎职罪”，故不应由人民检察院立案侦查。本题正

确答案为A。

38、丈夫陈某为了和情妇结婚而意图杀死不愿离婚的妻子张某，一天，趁张某不注

意，在张某的饭碗里投放毒药，明知自己的孩子可能因分食这碗饭而中毒，由于杀

妻心切而不顾孩子死活。陈某对妻子张某的心理态度和对孩子的心理态度分别是：

A、均为直接故意

B、直接故意和间接故意

C、直接故意和疏忽大意的过失

D、直接故意和过于自信的过失

标准答案：2

知识点解析♦：犯罪的故意包括直接故意和间接故意。直接故意是指明知自己的行为

必然或可能发生危害社会的结果，并且积极希望这种结果发生的心理态度。间接故

意是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生

的心理态度。本案中，丈夫为了杀死妻子，在妻子碗里投放毒药，明知妻子会因吃

了这碗饭而可能或必然被毒死，而希望这种结果发生，其主观心理态度是直接故

意。而对孩子是不是会分吃这碗毒饭，则持放任的态度，即听之任之，所以对孩子

的心理态度是间接故意。

39、司机杜某于某日驾驶载货汽车违章超速行驶，行至一下坡处时，将在非机动车

道内骑自行车带人的赵某、卢某撞倒，卢某当场死亡，赵某身受重伤。杜某赶紧将

赵某送往医院抢救，在去医院的途中，杜某见四周无人，遂将赵某扔在僻静的桥

下，自己仓皇逃走。后赵某由于失去抢救机会而死亡。下列说法中正确的是：

A、杜某的行为构成交通肇事罪一罪

B、杜某的行为构成数罪：交通肇事罪、故意杀人罪

C、杜某的行为构成数罪：交通肇事罪、故意杀人罪和过失致人死亡罪

D、杜某的行为不构成犯罪

标准答案：2

知识点解析：关于区分一罪与数罪的标准，我国刑法理论通说主张：凡是基于一个

确定或概括的犯罪故意或过失，实施一个危害行为，符合一个犯罪构成的就是一

罪；基于数个犯罪故意或者过失，实施数个危害行为，符合数个犯罪构成的是数

罪。本题中，杜某因违章超速驾驶，是基于一个犯罪过失，实施一个致人重伤和死

亡的行为，符合交通肇事罪的构成要件，构成交通肇事罪。后来，杜某将赵某弃之

桥下致其死亡，杜某此时主观上有杀害赵某的间接故意，客观上有杀害行为（不作

为），造成了赵某死亡的结果，符合故意杀人罪的构成要件，所以构成故意杀人

罪。

40、某县人民法院审理了一起故意伤害致死案，判处被告人邱某有期徒刑5年，赔

偿被害人医疗费2万元。判决宣告后，被告人未上诉，县人民检察院也未提出抗

诉，但被害人认为民事赔偿太少，遂提出上诉。二审法院经二审程序审理后，作出

了如下判决，哪一项符合刑事诉讼法的规定？

A、撤销原判中刑事判决部分

B、判处被告邱某有期徒刑10年

C、维持原判民事赔偿部分

D、将案件定性为故意杀人罪

标准答案：4

知识点解析：只有附带民事诉讼当事人就附带民事诉讼上诉的，二审法院经二审程

序不得改判一审的刑事判决部分，发现有误，应启动审判监督程序。参见《刑诉解

释》第250条：“附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼的当事人和他的法定代理

人提出上诉的，第一审刑事部分的判决，在上诉期满后即发生法律效力。应当送监

执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼

案件未审结之前，可以暂缓送监执行。”

41、甲因与别人勾搭成奸而欲杀夫另嫁。一日，甲听信巫婆教唆，将一张画有人形

和写有其夫名字的纸符烧毁，取少许纸灰，拌人白糖中，让丈夫喝下，企图依靠神

力将其杀死。奸情败露后，甲交待此事而案发。甲的行为。

A、属于故意犯罪

R、属于事实认识错误

C、属于意外事件

D、我国通常采用的区分一罪与数罪的标准

标准答案：4

知识点解析：甲没有犯罪行为，缺少犯罪构成的要件。

42、以下关于行政诉讼被告的认定错误的是：

A、行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以

自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应以组建该机构的行政机

关为被告

B、行政机关的内设机构在没有法律、法规或规章授权的情况下，以自己的名义作

出具体行政行为，当事人不服提起诉讼，应以该行政机关为被告

C、行政机关的派出机构在没有法律、法规或规章授权的情况下，以自己的名义作

出具体行政行为，当事人不服提起诉讼，应以该派出机关为被告

D、法律、法规或规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或其他组

织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为

的机构、部门或组织为被告

标准答案：4

知识点解析：《行诉解释》第20条规定：”行政机关组建并赋予行政管理职能但不

具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服

提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告。行政机关的内设机构或者派出

机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，

当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。法律、法规或者规章授权行使

行政职权的行政机关内没机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行

政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”

43、王某教唆一不满18岁的未成年人李某去盗窃，又将盗窃的方法教授给李某，

但李某并未实施，对王某的行为如何定罪处罚?（）

A、按传授犯罪方法罪定罪处罚

B、以传授犯罪方法罪与盗窃罪并罚

C、传授犯罪方法罪与盗窃罪择一重罪处罚

D、按盗窃罪定罪处罚

标准答案：1

知识点解析：本题考传授犯罪方法罪的定罪处罚。参见《刑法》第295条规定的内

容。

44、甲某（男）和乙某（女）均为某公司职员，一日，甲某告诉乙某他家里新买了一盆

君子兰，邀乙某前去观看。乙某一向爱花，于是欣然前往。谁知到了甲某家里后，

甲某即开始动手动脚，并欲强奸乙某，恰在此时，甲母买菜回家，甲某只得作罢，

但小声威胁乙某说：“明天下午你再过来，否则我告诉你丈夫你和我通奸，还要在

公司宣传。”则甲某的行为属于（）。

A、犯罪预备

B、犯罪中止

C、犯罪既遂

D、犯罪未遂

标准答案：8

知识点解析：甲被迫停止犯罪后并未放弃犯罪意图。参见《刑法》第23条第1款

规定的内容。

45、下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的？（）

A、甲警察接到报案：有歹徒正在杀害其妻。甲立即前往现场，但只是站在现场观

看，没有采取任何措施。此时，县卫生局副局长刘某路过现场，也未救助被害妇

女。结果，歹徒杀害了其妻。甲和刘某都是国家机关工作人员，都没有履行救助义

务，均应成立渎职罪

B、甲非常讨厌其侄子乙（6岁）。某日，甲携乙外出时，张三酒后驾车撞伤了乙并

迅速逃逸。乙躺在血泊中。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是离开了现场。

乙因得不到救助而死亡。由于张三负有救助义务，所以甲不构成不作为犯罪

C、甲下班回家后，发现自家门前放着一包来历不明、类似面粉的东西。甲第二天

上班时拿到实验室化验，发现是海洛因，于是立即倒入厕所马桶冲人下水道。甲虽

然没有将毒品上交公安部门，但不构成非法持有毒品罪

D、《消防法》规定，任何人发现火灾都必须立即报警。过路人甲发现火灾后没有

及时报警，导致火灾蔓延。甲的行为成立不作为的放火罪

标准答案：C

知识点解析：不作为犯罪构成犯罪必须满足下面三个条件：1.作为义务；2.行为

人当时当地能够履行该义务：3.行为人当时当地没有履行该义务。关于作为义务

的来源，刑法没有明确规定，理论上一般认为包括下面四个方面：①法律明文规

定的义务；②职务或义务上要求的义务；③法律地位或法律行为引起的义务；④

先行行为引起的义务。据此A项中县卫生局副局长刘某虽身为国家机关工作人员

但对阻止犯罪行为并不具有法律或者职务上的义务，不成立渎职罪。D项中《消防

法》规定的发现火灾报警的义务，是对普通人的义务要求。不作为放火罪的作为义

务必须是法律明确规定并针对有特定防火职责的人，故一般路人发现火灾没有及时

报警导致火灾蔓延的，不构成不作为放火罪。B项甲构成不作为犯罪，其作为义务

米源于其先行行为。故A、B、D三项表述均有误。对持有型犯邪的行为性质，理

论上有争议，有“作为说”、“不作为说”和“第三行为方式说”。无论是“作为说”还是

“第三行为方式说“，构成持有型犯罪，都要求“故意与行为同在“，即在持有某种非

法物品时必须同时具有存有的故意，C选项中甲不符合此要求，故不构成非法持有

毒品罪。如果采用“不作为说”，那么构成持有型犯罪一般认为是违反了法律规定的

上交义务，但是在C项中，当甲知道是毒品时已经不再持有，更谈不上上交义

务，所以不构成非法持有毒品罪。C正确。

46、法院审理一-起受贿案时，被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实，

并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法，当庭播放了有关

讯问的录音录像，并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类，下列哪一选项

是正确的?（2010—卷二一23,单）

A、犯罪嫌疑人供述和辩解

B、视听资料

C、书证

D、物证

标准答案：B

知识点解析：证据种类是证据在法律上的分类.是证据的法定形式。根据《刑事

诉讼法》第，18条规定，可以用于证明案件事实的材料，都是证据。证据包括：

（1）物证；（2）书证；（3）证人证言；（4）被害人陈述；（5）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩

解；（6）鉴定意见；（7）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；（8）视听资料、电子数

据。证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。物证，是指以其外部特征、存

在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。物证包括实物和痕迹两类。书证，

是指以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件和

其他物品。视听资料是由以录音、录像、电子计算机或其他高科技设备所存储的信

息证明案件真实情况的资料。犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解是指犯罪嫌疑人、

被告人就有关案件的情况向侦查、检察和审判人员所作的陈述。本题是对书证、

物证、视听资料的区别的考查。首先，视听资料与书证既有相同之处也有不同之

点。相同之处在于它们都以一定的思想内容来证明案件事实。不同之处在于：书证

是以书面文字形式记载的思想或者行为内容来证明案件事实的。视听资料主要是以

音响、图像、数据来反映案件的内容的。再者，书证是以静态的方式来证明案件事

实的，而视听资料则是以动态的方式来证明案件事实的，其具有生动逼真的特点。

其次，书证与物证的区别。书证是以记载的内容和表达的思想来证明案