国家司法考试（卷三）模拟试卷152

国家司法考试（卷三）模拟试卷152

一、单项选择题（本题共50题，每题7.0分，共50

分。）

1、张某于1月租住何某1套房屋，租期1年。半年后何某出国。租期届满，何某

并未作任何表示。次年3月何某归来，要求张某立即搬出。下列选项哪个是正确

的？

A、双方没有续订合同，租赁关系消灭

B、次年1至3月，双方存在无偿合同关系

C、次年1月起，原合同应视为续订一年

D、次年1月起，该合同转变为不定租租赁

标准答案：D

知识点解析：本题的考查点为不定期租赁合同。《合同法》第236条规定：租赁期

间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，

但租赁期限为不定期。本题中租赁期间届满，承租人张某继续租赁房屋，出租人何

某没有任何表示，所以该租赁合同变为不定期租赁合同，应当选择D项。请考生

注意不定期租赁的情形主要有三种：（1）当事人在租赁合同中未约定租赁期限。（2）

依据《合同法》第215条的规定，当事人在租赁合同中将租赁期限约定为6个月以

上，但未采取书面形式，双方当事人又就租赁期限产生争议的，租赁合同视为不定

期租赁合同。（3）《合同法》第236条规定：租赁期间届满，承租人继续使用租赁

物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。

2、送奶人误将工某订的牛奶放人其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃

之。张某行为的性质应如何认定？

A、构成不当得利

B、构成侵权行为

C、构成无权代理

D、并无不当

标准答案：D

知识点解析：送奶人误将王某订的牛奶投入张某的奶箱中，这是由于第三人原因导

致的非给付不当得利类型，在王某与张某之间产生不当得利之债。张某有义务将牛

奶返还给王某。但张某对牛奶进行了处分行为。此时，张某并不知道不当得利的存

在，他是善意的受益人，返还范围以现存利益为限，由于张某已将牛奶取而弃之，

牛奶不存在了，所以，张某不必返还牛奶，张某行为并无不当。因为题面上问，张

某行为性质如何认定?同张某与王某之间形成不当得利关系，是两个概念，故可以

排除A项。本题中是否可以排除侵权行为的可能，关键看张某有无侵害王某家牛

奶的过错，从题干交待的有倾向性的信息看，本题中张某“不明所以，取而弃之”,

命题人似乎在喑示并无过错，可以排除B项。在本题中并没有出现代理的意思，

张某的行为并不是以代理王某的意思进行的，所以不属于无权代理，排除C项。

3、执行程序的参与分配制度对适用条件作了规定。下列哪一选项不属于参与分配

适用的条件?（2011年试卷三第46题）

A、被执行人的财产无法清偿所有的债权

B、被执行人为法人或其他组织而非自然人

C、有多个申请人对同一被申请人享有债权

D、参与分配的债权只限于金钱债权

标准答案：B

知识点解析：根据《民事诉讼意见》第90条的规定，被执行人为公民或其他组

织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查

封、扣押或冻结，无其池财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行

的财产被执行完毕前\对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以

申请对被执行人的财产参与分配。由此可知，适用参与分配制度需要具备一定的条

件：（1）被执行人的财产无法清偿所有债权；（2）被执行人为自然人或其他组织而非

法人；（3）有多个申请人对同一被申请人享有债权；（4）申请人必须取得生效的执行

根据，起诉后尚未获得生效判决的债权人不具备参与分配的资格；（5）参与分配的

债权只限于金钱债权；（6）参与分配必须发生在执行程序开始后，被执行人的财产

清偿完毕之前。因此，选项A”被执行人的财产无法清偿所有的债权”，选项C“有

多个申请人对同一被申请人享有债权”，选项D”参与分配的债权只限于金钱债权”

均属于参与分配制度适用的条件，所以选项ACD不应入选；而选项B“被执行人为

法人或其他组织而非自然人”是错误的。被执行人应为公民或其他组织，所以，选

项B不是参与分配制度需要具备的条件，应人选。

4、河南省新乡县某甲与黑龙江省林口县某乙签订了一份粮食购销合同，合同没有

约定履行地点.约定2010年3月林口具某乙通过铁路将500（）吨大百运至河南新乡

县再由新乡县粮食采购部门派员在安徽省阜阳市进行检验，验收合格后运送到河南

新乡县。有关此案的合同履行地，下列正确选项是哪个？

A、林口县

B、阜阳市

C、新乡县

D、以上都不对

标准答案：C

知识点解析：《民诉意见》第19条规定，购销合同的双方当事人在合同中对交货

地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合

同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地，采用自提方式的，以提

货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合

同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履

行地点为合同履行地点。此题是采取送货方式，所以货物到达地为合同履行地，C

项正确。

5、下列关于建设用地使用权的说法，不正确的是：

A、建设用地使用权出让合同为要式合同

B、建设用地使用权自登记机构登记时设立，不经登记不生效力

C、建设用地使用权人有权依法处分建设用地使用权

D、建设用地使用权与附着于该土地上的建筑物、构筑物可以分别转让

标准答案：8

知识点解析：依据《物双法》第139条、第143〜144条的规定，建设用地使月权

出让合同为要式合同，建设用地使用权的设立采债权形式主义，自登记机构登记时

设立，不经登记不生效力；使用权人有权在法定的范围内转让、抵押、互换、赠与

建设土地使用权或用其投资。D项的所述与《物权法》第147条不符，违反了房地

一体主义的立法原则。

6、王某以个人名义向张某独资设立的飞跃百货有限公司借款10万元，借期I年。

不久，王某与李某登记结婚，将上述借款全部用于婚房的装修。婚后半年，王某与

李某协议离婚，未对债务的偿还作出约定。下列哪一选项是正确的？

A、由张某向王某请求偿还

B、由张某向王某和李某请求偿还

C、飞跃公司只能向王某请求偿还

D、由飞跃公司向王某和李某请求偿还

标准答案：D

知识点解析•：《婚姻法解释（二）》第23条规定，债权人就一方婚前所负个人债务

向债务人的配偶主张权利的，人民法院不予支持。但债权人能够证明所负债务用于

婚后家庭共同生活的除外。《婚姻法》第41条规定，离婚时，原为夫妻共同生活

所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方

协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。据此，王某向飞跃百货公司借款10万

元虽系婚前个人债务，但所借之钱用于婚后家庭共同生活，该债务应当认定为夫妻

共同债务，由王某和李某承担连带清偿责任。同时，张某与其设立的飞跃百货有限

公司人格独立，故债权人是公司而非张某。所以，本题应选D项。

7、甲死后留有房屋1套、存款3万元和古画1幅。甲生前立有遗嘱，将房屋分给

儿子乙，存款分给女儿丙，古画赠予好友丁，并要求丁帮丙找份工作。下列哪种说

法是正确的？（）

A、甲的遗嘱部分无效

B、若丁在知道受遗赠后2个月内没有作出接受的意思表示，则视为接受遗赠

C、如古画在交付丁前由乙代为保管，若意外灭失，丁无权要求乙赔偿

D、如丁在作出了接受遗赠的意思表示后死亡，则其接受遗赠的权利归于消灭

标准答案：C

知识点解析：根据《继承法》第16条规定，甲的遗嘱不存在无效事由，A项错

误。根据《继承法》第25条第2款规定，B项错误。《继承法意见》第53条规

定，继承开始后，受遗赠人表示接受遗赠，并于遗产分割前死亡的，其接受遗赠的

权利转移给他的继承人。故D项错误。对于保管行为，保管物意外灭失，保管人

不承担责任，故本题选C。

11、以下.使用作品的行为，可以不经著作权人许可且不必支付报酬的有：（）

A、将少数民族文字作品翻译成汉字出版发行

B、将他人已出版的教材复制后卖给学生

C、为介绍某一作品而适当引用

D、为“希望工程”捐款进行义演，表演己发表作品，向公众收取的全部费用均用作

捐款，未向演员支付报酬

标准答案：c

知识点脑析：《著作权法》第22条第I款第（十一）项规定，将中国公民、法人或

者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国

内出版发行，可以不经著作权人许可，且不向其支付报酬。A是将少数民族文字作

品翻译成汉字出版发行。故A项错误。第22条第1款第（六）项规定，为学校课堂

教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使

用，但不得出版发行，这一条件下可以不经许可且不必支付报酬。B项已经超出这

一目的，故不选。第22条第1款第（二）项规定，为介绍、评论某一作品或者说明

某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品，可以不经许可且不必支付报

酬。C项符合应选。第22条第1款第（九）项规定，免费表演已经发表的作品，必须

该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬。D项义演也不符合本项的规

定，故不选。

12、杨某持有甲有限责任公司10%的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨某

发现公司执行董事何某（持有该公司90%股权）将公司产品低价出售给其妻开办的公

司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问，杨某应当如何保护公司

和自己的合法利益？

A、提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务

B、请求公司以合理的价格收回自己的股份

C、以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

D、以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

标准答案；D

知识点解析：《公司法》第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务

时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责

任。《公司法》第152条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情

形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有

公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公

司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东

可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉

讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款

规定的股东书面请求后也绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉

讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款

规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。所以杨某

可以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失，故本题选D

13、小李同小王是同事，小李曾向小王借了5000元钱。后来公司在季度酒会二给

员工发奖金，小李归还了小王5000元。但小李醉酒忘记了此事。两天后，小王说

想购买一台笔记本电脑还差5000元，小李说，“上次借了你5000元还没还呢，现

在还你好了”，小王见小李忘记自己已经还款，便接受了小李的第2次还款。但小

王在坐公共汽车去商店时，遭到盗窃，小李刚刚交付的5000元也在内。半个月

后，小李突然想起自己早已归还了小王5000元借款，于是要求小王归还其5000

元。对于此事的处理，下列说法正确的是：

A、由于小王接受的小李的第2次还款被盗，没有实际得到利益，所以该行为不构

成不当得利

B、小李要求小王返还5000元的要求不能得到支持

C、小王接受小李的第2次还款的行为构成不当得利，小王应该返还小李5000元

D、小王接受小李的第2次还款的行为构成不当得利，小王应该返还小李5（X）0

元，但由于该款被盗，出于分担风险的考虑，由小王返还小李2500元即可

标准答案：4

知识点解析：本题考点为（善意）不当得利人利益的返还。《民法通则》第92条规

定，投有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还

受损失的人。题目中小王接受小李的第2次还款的行为构成不当得利，不能因所得

利益后来灭失否认其构成不当得利。不当得得应当返还，对于不当得利之债中利益

返还的范围，因受益人为善意或恶意而有所不同。所谓受益人为善意，即其在受益

时不知其受益无法律上的原因；而所谓受益人的恶意，即其在取得利益时明知无法

律的原因。题目中小王为恶意受益人，根据民法原理，其返还义务应包括其当初所

受的一切利益、本于该利益所生的利益以及当初所受利益的利息；并且若该恶意受

领的利益不存在，不论其不存在的原因如何，恶意受益人均应当负返还义务，不得

主张因利益不存在而免除返还义务其返还义务的范围以现存利益为限。本题答案为

Co

14、2004年5月8日，甲、乙、丙签订了一份合同，约定：乙某愿意向丙公司提

供保证，保证甲公司能够履行2004年5月8日至2005年6月8日期间与丙公司不

超过人民币3000万元的几桩买卖钢铁的合同，同时该约定规定了该保证合同自

2005年7月8口终止。关于该合同的保证期间，下列说法正确的是（）

A、保证期限至2005年12月8日

B、保证期限至2005年12月9日

C、保证期限至2006年1月8日

D、保证期限至2006年1月9日

标准答案：4

知识点解析：本题考查的是最高额保证合同以及它的保证期间。所谓最高额保证合

同是指保证人与债权人、债务人之间的协议，在最高债权额限度内，就一定期间债

权人和债务人间连续发生的不特定债权，由保证人提供担保而订立的保证合同。我

国《担保法》第14条规定：保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合

同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品

交易合同订立一个保证合同。本题中，甲、乙、丙签订了一份合同，约定：乙某愿

意向丙公司提供保证，保证甲公司能够履行2004年5月8日至2005年6月8日期

间与丙公司不超过人民币3000万元的几桩买卖钢铁的合同。可见，甲、乙、丙签

订的是一份《最高额保证合同》。所谓保证期间，是指根据债权人和保证人的约定

或者法律规定由保证人承担保证责任的期间。我国《最高人民法院关于适用（中华

人民共和国担保法）若干问题的解释》第37条规定：最高额保证合同对保证期间没

有约定或者约定不明的；如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期

间为清偿期限届满之日起六个月。没有约定债务清偿期限的，保证期间自最高额保

证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起六个月。本

题中，甲、乙、丙签订了一份《最高额保证合同》，但是在这份合同中，并没有对

保证期间作出约定，也没有约定保证人清偿债务的期限，所以，保证期限应当为最

高额保证合同终止之口起六个月。本题中的最高额保证合同终止的期限为2005年

7月8日，所以保证期间至2006年7月8日。据此，选项C是正确的，选项ABD

都是错误的。

15、甲、乙签订买卖合同，甲向乙支付全部价款，约定乙应于1999年12月30日

前交付货物。12月25日，甲得知乙近期将出国，并已将库存全部货物及其他财产

卖给他人。于是，甲要求乙承担违约责任，乙拒绝。下列表述正确的是：

A、未到交付期限，甲无权要求乙承担违约责任

B、甲有权要求乙承担班约责任

C、甲有权行使撤销权

D、甲只能在12月30口后要求乙承担违约责任

标准答案：2

知识点解析：乙将自己全部库存的货物出卖给他人，且此时已临近交付日期，而乙

近期乂将出国，表明乙在12月30日将无法履行合司义务，构成预期违约。甲可以

在12月30日前向乙要求其承担违约责任，而不必等到12月30日以后。参见《合

同法》第108条。

16、甲、乙、丙共同出资组建一家有限责任公司，注册资本为50万元.其中甲以

现金认缴30万元，首期缴纳了5万元；乙以自己的一部小说的著作权出资，作价

10万元；丙以一辆己经设定抵押权的汽车出资，作价10万元。根据以上条件，下

列说法正确的是？

A、该公司不能成立，因为首次缴纳的货币出资未达到注册资本的30%

B、甲不可以分期缴纳出资

C、乙不能以著作权出资

D、丙不能以该汽车出资

标准答案：8

知识点解析：参见《公司法》第26、27条，《公司登记管理条例》第14条。

17、下列哪种争议属于冲裁法规定的仲裁范围？

A、公民甲和公民乙因买卖广座商品房而产生的纠纷

B、某劳动者和其所在企业因劳动报酬问题而产生的纠纷

C、某农民和其所在的农业集体经济组织因农业承包经营活动而产生的纠纷

D、公民李林去世后其儿子与女儿因继承问题产生的纠纷

标准答案：1

知识点解析：暂无解析

18、保险人对保险合同中的保险责任免除条款未向投保人明确说明的，产生下列哪

一■后果?（）

A、保险合同无效

B、该条款不产生效力

C、对该条款作不利于保险人的解释

D、可以减少投保人的保险费

标准答案：2

知识点解析：保险格式条款的效力。《保险法》第18条规定：“保险合同中规定有

关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未

明确说明的，该条款不产生效力。应当看到，该条款不产生效力，并不影响保险

合同其他条款的效力。另外，《合同法》第39条亦有类似规定，可以适用。

19、李某为运石头建房租用田某毛驴一头，租期为当年11月20日到次年II月20

日，当年12月10日，田某因急需用钱将毛驴卖给了李某，双方于当日签订了合

同”次年5月7日该毛驴产下了一头小驴，则小驴直属于谁?（）

A、小驴应归田某所有，因为毛驴的所有权属于田某，其孳息也应归田某

B、小驴应归田某、李某共有，因为小驴是在租用期间生下的

C、小驴应归李某所有，因为双方签订的合同成立时就完成了交付和所有权转移

D、小驴应归田某所有，因为买卖不破租赁，即使所有权发生了转移，孳息也不转

移

标准答案：4

知识点解析：本题涉及买卖合同中孳息归属问题。依《合同法》第133条及第163

条规定，买卖合同中，除非当事人另有约定或者法律另有规定外，标的物的所有权

及孳息均自交付时起转移给买方0另依《合同法》第140条规定,标的物在订立合

同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。本题中，买受人李某已依

租赁合同占有了标的物，在买卖合同成立生效时，即12月10日，为交付完成时

间。此后，标的物产生的孳息自应归买受人所有。故本题选项为C。

20、下列情形中，当事人乙所行使的权利属于抗辩权的是：

A、甲向乙请求返还200元钱，乙以从未欠甲钱为由予以拒绝，经查，乙所言属实

B、甲向乙请求返还200元钱，乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝

C、甲欺诈乙而订立买卖合同，甲请求乙履行交付标的物的义务，乙则主张撤销合

同

D、甲因货物买卖享有对乙的金钱债权200元，乙因劳务面对甲享有200元的报酬

请求权，双方债务均已届清偿期，甲向乙主张给付，乙则称双方债务抵销

标准答案：2

知识点解析：本题A选项属于否认权问题，否认权与抗辩权的区别是：抗辩权是

针对请求权而言的，没有请求权就没有抗辩权；抗辩权以存在真实的民事法律关系

为条件，而否认权与此不同，行使否认权的一方与对方之间不存在真实的民事法律

关系。本题C选项属于形成权问题，撤销权属于形成权的一种。本题D选项属于

形成权，因为甲乙之间互负债务，互享债权，乙对甲所享有的债权可作为主动债权

予以抵销，抵销权属于形成权的一种。本题B选项属于抗辩权，该抗辩权为永久

性抗辩权。

21、丁五是丙企业（个人独资企业）的投资人，其应当对丙企业债务承担何种责任？

A、以出资额为限承担责任

B、以企业财产为限承担责任

C、以其个人财产承担无限责任

D、以其家庭财产承担无限责任

标准答案：4

知识点解析：《个人独资企业法》第2条规定："本法所称个人独资企业，是指按

照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其

个人财产对企业债务承祖无限责任的经营实体。”依本条规定，个人独资企业的投

资人对企业债务承担无限责任。由于个人独资企业的投资人只有一个，所以并无连

带责任之说。故选C项。个人独资企业中也并不是绝对不存在以家庭共有财产承

担责任的情形，但这有条件，参见《个人独资企'也法》第18条：”个人独资企业投

资人在申请企业设立登:己时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家

庭共有财产对企业债务承担无限责任。''题中并无指出这个特别条件，因此D项错

误。

22、周老太自年轻时丈夫去世后，就独自抚养两个儿子长大成人。儿子成家单独生

活后，因周老太年老体弱，两个儿子都不愿意赡养，周老太伤心至极，向人民法院

起诉，要求人民法院为其与儿子分家析产并责令儿子支付赡养费。一审人民法院经

过审理判决两个儿子每人向周老太一次性支付赡养费5万元。周老太不服，向上级

人民法院上诉。二审人民法院在审理过程中，发现一审人民法院未进行分家析产，

此时二审人民法院应当如何处理?（）

A、依法查清事实后改判

B、应当直接裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审

C、根据自愿原则调解，调解不成，告知周老太就分家析产问题另行起诉

D、根据自愿原则调解，调解不成，撤销原判决，发回原审人民法院重审

标准答案：8

知识点解析：根据《民诉意见》第182条的规定，对当事人在一审中已提出的诉讼

请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原

则进行调解，调解不成的，发回重审。因此，正确答案为D。

23、牧民吴某在牧区共用牧场放马时一匹马被埋设的炸弹炸伤后死亡，此炸药系当

地牧民用于捕杀野猪的捕猎工具。经查，牧民高某和孙某均于此前不久各自在该牧

场内布设了多枚此种炸弹，但无法确定炸死吴某马的炸弹是由谁布设的。吴某诉至

法院要求高某和孙某赔偿马死亡的损失。法院对此案应当如何处理？

A、因吴某无法证明是由谁布设的炸弹炸死自己的马，故损失只能由吴某自己承担

B、高某和孙某对吴某的损失各承担一半

C、高某和孙某对吴某承担连带赔偿责任

D、高某和孙某对吴某承担连带赔偿责任，但应当适当减轻其责任

标准答案：4

知识点解析：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解

释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第4条：2人以上共同实施危及他人人身安

全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第130

条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不

承担赔偿责任。吴某虽不能证明是谁埋设的炸药炸死了自己的马，但可以证明是由

高某和孙某的共同危险行为造成的损害，应由高某和孙某承担连带赔偿责任。

24、能够引起物权取得的法律事实包括民事法律行为和民事法律行为以外的原因，

下列不属于民事法律行为而取得物权的情形是哪一项？

A、张三以自己的房屋为王二向银行借款提供抵押，银行对张三的房屋拥有抵押权

B、李四将祖传的油画赠与救命恩人赵五，赵五接受取得油画的所有权

C、甲父因病去世，甲继承其父三间房屋

D、甲父因病去世，乙根据与甲生前所订立遗赠抚养协议，取得甲父生前所收藏古

董一件

标准答案:4

知识点解析：因法律行为取得物权是最常见的法律事实，包括因买卖、互易、赠

与、遗赠等行为取得物双，通过物的所有人与其他人的设定行为为他人设定典权、

抵押权、地役权等他物双。民事法律行为以外的原因取得物权的情形，主要包括：

因时效取得物权；因公用征收或没收取得物权；因附合、混合、加工取得所有权；

因继承取得物权；因法律的规定取得物权。选项A是抵押权的设定，B是赠与，D

是遗赠，而C是继承，因此，C是正确答案。

25、甲向首饰店购买钻石戒指二枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告

知实为人造钻石.甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月,未果.现甲欲以欺

诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？

A、不可以，因已超过行使撤销权的一年期间

B、可以，因首饰店主观上存在欺诈故意

C、可以，因未过两年诉讼时效

D、可以，因双方系因重大误解订立合同

标准答案：1

知识点解析：解答本题首先需要判定该行为的效力瑕疵。《合同法》第54条第2

款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况

下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”首饰店

将人造钻石标为“天然钻石”，构成欺诈，甲对此享有撤销权。但甲的主张不能获得

支持，因为《合同法》第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有

撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；（二）

具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。''本

案适用第1项。《合同法解释（一）》第8条规定：“《合同法》第55条规定的，1

年'、第75条和第104条第2款规定的，5年，为不变期间，不适用诉讼时效中止、

中断或者延长的规定。”所以A正确。

26、郑某诉刘某离婚一案，一审法院判决不准离婚。郑某不服提出上诉。二审法院

审理后认为当事人双方感情确已破裂，应当判决离婚。二审法院采取以下何种做法

是正确的？

A、直接改判离婚，子女抚养和财产问题另案解决

B、直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决

C、在当事人自愿的情况下，通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题，调解

不成的，发回重审

D、只对离婚事项作出判决，子女抚养和财产分割问题发回重审

标准答案：4

知识点解析：《民诉意见》第185条规定：”一审判决不准离婚的案件，上诉后，

第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、

财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。”故答案应为C项。此外，第182条

（一审提出的诉讼请求，原审未作审理判决的二审如何处理）、第183条（必须参加诉

讼当事人未参加）、第1H4条（原审原告增加独立诉讼请求或原审被告反诉二审如何

处理）也是非常重要的考查点。

27、国有企业路南化肥厂经破产清算，破产债权应当按照下列哪一顺序清偿：（）

A、工人工资、税款、破产费用、破产债权

B、税款、工人工资、破产费用、破产债权

C、破产费用、工人工资、税款、破产债权

D、工人工资、税款、破产债权、破产债权

标准答案：4

知识点解析：《破产企业法》第37条规定：“清算组提出破产财产分配方案，经债

权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨付破产费用后，按

照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职TT资和劳动保险费用：（二）破产企业所欠

税款；（三）破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分

配。”

28、甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个

月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙

承担违约责任。法院应如何处理？

A、判决乙承担违约责任

B、判决丙承担违约责任

C、判决乙、丙连带承担违约责任

D、判决乙、丙分担违约责任

标准答案：1

知识点解析：本题考查的是涉他合同的履行问题。《合同法》第65条规定：“当事

人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约

定，债务人应当向债权人承担违约责任。”

29、某家具厂向某木材供应站订购了一批木材。但约定的交货日期到来时，木材供

应站未能按期交货。两天后，因该地区遭遇罕见山洪，木材供应站所储存的全部木

材被山洪冲走。家具厂因此停工待料10天，造成损失5万元。对家具厂的损矢，

应由谁承担：

A、应当由家具厂自行承担

B、应当由木材供应站予以赔偿

C、应当由家具厂自行承担一半的损失，另一半由木材供应站予以赔偿

D、在不可抗力发生前家具厂因迟延交货遭受的损失，应当由木材供应站予以赔

偿，其余则应由家具厂自行承担

标准答案：2

知识点露析：本题考查当事人迟延履行后遭遇不可抗力的违约责任承担问题。《合

同法》第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分

或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，

不能免除责任。”本案即属该条规定的当事人迟延履行后发生不可抗力的情形，故

木材供应站不能因此而免责。故B是正确答案。

30、王大与王二系亲兄弟，王大独身无子，王二提出将他的三儿子王钢过继给王

大，王大未置可否。事后王大仍然独立生活，王钢也从未对大伯尽义务，也没有一

起生活过。当王钢准备结婚时，向王大要钱盖房子结婚。王大不肯给，王钢不甘

心，于是发生争议，王大诉请法院判决他与王钢不存在继父子关系。关于本案的叙

述，正确的是________。

A、王大与王钢的诉讼为变更之诉

B、王大与王钢的诉讼为消极给付之诉

C、王大与王钢的诉讼为消极确认之诉

D、王大与王钢的诉讼为形成之诉

标准答案：4

知识点解析：诉依照当事人诉讼请求的目的和内容不同，可以将诉分为确认之诉、

给付之诉和变更之诉。确认之诉旨在请求人民法院确认当事人之间一定的民事法律

关系是否存在的诉讼；以请求的目的性，分为积极的确认之诉和消极的确认之诉。

给付之诉是旨在要求被告履行一定的民事义务的诉讼。变更之诉旨在请求改变或消

灭一定民事法律关系的诉讼。题中，原告王大请求法院确认他与被告不存在继父子

关系，因而是消极的确认之诉。依此，C项正确。

31、甲、乙共有一间房屋，甲拥有20%的份额，乙拥有80%的份额，出租给丙

住，合同尚未到期，现甲欲将自己的份额转让，则下列论述正确的有哪些?（）

A、乙有优先购买权，丙没有优先购买权

B、丙有优先购买权，乙没有优先购买权

C、乙、丙都有优先购买权，两人处于平等地位

D、乙、丙都有优先购买权，乙的优先购买权优先于丙的优先购买权

标准答案：8

知识点解析：本题涉及按份共有人的优先购买权和承租人的优先购买权问题。按份

共有人基于共有关系而享有优先购买权，承租人基于承租合同而享有优先购买权，

但按份共有人的优先购买权是基于物权的优先购买权，承租人的优先购买权是基于

债权的优先购买权。虽然，我国现行法对这两种优先购买权的效力未作规定，但依

据物权优于债权的原理，按份共有人的优先购买权优于承租人的优先购买权。故本

题选项为D。

32、吴某因欠李某借款8万元，将卡车一辆抵押给李某并办理了抵押权登记。后卡

车因车祸损坏，吴某将卡车送到某修理厂大修，修理完毕后，吴某因资金紧张无力

支付1万元修理费，修理厂遂将卡车留置。此时，吴某欠李某的借款到期，李某要

求修理厂将卡车交给自己进行拍卖，以所得资金偿付借款，修理厂以吴某尚欠修理

费为由拒绝。此争议应如何处理？

A、修理厂应当将卡车交给李某拍卖，修理费只能向吴某追要

B、李某应当向修理厂支付修理费，支付后修理厂应向李某交付卡车

C、李某无权要求修理厂交付卡车。修理厂经催告，吴某在两个月后仍不支付修理

费，修理厂有权将卡车拍卖，所得资金偿付修理费，剩余部分李某有优先受偿权

D、修理厂应当将卡车交给李某。李某有权将卡车拍卖，所得资金偿付借款，剩余

部分修理厂有优先受偿双

标准答案：4

知识点解析♦：《担保法解释》第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并

存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优

先于抵押权人受偿。''因此，修理人享有的合法的留置权优先于李某的抵押权，在

修理人行使了留置权后，李某的抵押债权才能得到优先受偿。

33、吴某因欠李某借款8万元，将卡车一辆抵押给李某并办理了抵押权登记。后卡

车因车祸损坏，吴某将卡车送到某修理厂大修，修理完毕后，吴某因资金紧张无力

支付1万元修理费，修理厂遂将卡车留置。此时，吴某欠李某的借款到期，李某要

求修理厂将卡车交给自己进行拍卖，以所得资金偿付借款，修理厂以吴某尚欠修理

费为由拒绝。此争议应如何处理?()

A、修理厂应当将卡车交给李某拍卖.修理费只能向吴某追要

B、李某应当向修理厂支付修理费，支付后修理厂应向李某交付卡车

C、李某无权要求修理厂交付卡车。修理厂经催告，吴某在两个月后仍不支付修理

费，修理厂有权将卡车拍卖，所得资金偿付修理费，剩余部分李某有优先受偿权

D、修理厂应当将卡车交给李某。李某有权将卡车拍卖，所得资金偿付借款，剩余

部分修理厂有优先受偿权

标准答案：4

知识点解析：《担保法解释》第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并

存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优

先于抵押权人受偿。”因此，修理人享有的合法的留置权优先于李某的抵押权，在

修理人行使了留置权后，李某的抵押债权才能得到优先受偿。

34、甲、乙两公司因担保合同发生争议，争议数额为100万元人民币。现依据担保

合同的仲裁条款申请仲裁，本案仲裁庭应如何组成?()

A、只能由3名仲裁员组成仲裁庭

B、只能由5名仲裁员组成仲裁庭

C、由仲裁委员会决定由3名仲裁员或由1名仲裁员组成仲裁庭

D、由双方当事人约定由3名仲裁员或由1名仲裁员组成仲裁庭，如没有在仲裁规

则规定的期限达成协议，则由仲裁委员会主任指定

标准答案:8

知识点解析：《仲裁法》第30条规定：“仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员

组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。”第31条规定：”当事人约定由三名

仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁

员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲

裁员是首席仲裁员。当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选

定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。''第32条规定：“当事人没有在仲裁

规则规定的期限内约定冲裁庭的组成方式或选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指

定。''本题的答案依照这几个法条的规定即可得出。

35、夏麦（男）与程黎芳（女）结婚半年，因性格不合经常发生争吵，直至打架、分

居。程黎芳遂向人民法院起诉要求离婚，某县法院判决准许离婚，并在判决中对家

庭财产进行了分割处理，夏、程二人在法定期限内均未上诉。两个月后，程黎芳想

起她的一件祖传玉器被夏麦占有，该玉器系程黎芳结婚后其父所赠，后来程黎芳给

了熨麦。程黎芳在诉讼过程中未提及玉器之事，法院判决也未涉及此物。程黎芳如

想要回玉器，可以（）。

A^上诉

B、申诉

C、申请再审

D、另行起诉

标准答案：8

知识点解析：本题考起诉的条件，见《民事诉讼法》第108条的规定。

36、票据的出票人或背书人被宣告破产.而付款人或承兑人不知其事实而付款或承

兑，则后果是下列哪项。（）

A、由付款人或承兑人自负损失，不得参加破产分配

B、因此而产生的债权可作为破产债权，承兑人或付款人为债权人

C、可向受理破产案件的人民法院提起诉讼

D、由人民法院决定是否列为破产债权

标准答案：2

知识点解析：本题考《企业破产法》第30条的规定。

37、甲公司有一栋楼房价值100万元，两年前欠乙100万元，1年前欠丙100万

元，半年前欠丁100万元，但甲丁签订了一份以甲仅有的楼房抵押的合同，并办理

了登记。下列有关说法不正确的是：

A、丁就该楼房售卖款享有优先受偿权

B、乙丙只能就该楼房的售卖款清偿丁后的剩余部分按照债权比例分配

C、乙丙可以以该楼房抵押侵害自己债权为由主张该楼房抵押无效

D、乙的债权与丙的债权的实现顺序相同

标准答案：C

知识点解析：债权具有平等性，债权的实现顺序处于同一顺序。物权具有优先于债

权的效力，同一物上既有物权，又有债权存在时，物权的实现优先于债权。甲、丁

之间的抵押合同合法有效。因此选项ABD项正确，C项错误。

38、钱迷为新世纪化肥厂的采购员，其受该化肥厂的委托持空白合同书和空白支票

前往河边编织袋厂采购50万条编织袋。钱迷发现该编织袋厂的编织袋存在严重的

质量问题，编织袋厂亦观察到钱迷不想购买该厂的编织袋，但又不愿意放弃这一大

单生意，于是，对钱迷计以高额回扣，每条编织袋回扣高达4U%。钱迷心中一

想，这单买卖自己能挣25万。于是，便与河边编织袋厂签订合同，并按合同约定

支付了全部款项。河边编织袋厂按合同约定将编织袋送往新世纪化肥厂。新世纪化

肥厂验货时发现编织袋存在严重质量问题，便拒绝收货，为此，双方发生纠纷。对

本案合同的效力，下列表述中正确的是（）。

A、合同无效，理由是当事人以合法形式掩盖非法目的

B、合同无效，理由是当事人恶意串通，损害第三人利益

C、合同有效，理由是表见代理订立合同有效

D、合同可撤销，理由是合同显失公平

标准答案:B

知识点解析：依《合同法》第52条规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人

利益的合同为无效合同。木案中，代理人钱迷明知河边编织袋厂生产的编织袋存在

严重的质量问题，但为了个人的私利，不惜牺牲新世纪化肥厂的利益，与河边编织

袋厂签订合同，该合同为典型的恶意串通，损害他人利益的合同，故为无效合同。

故本题应选Bo

39、甲公司以乙公司为收款人签发了一张银行承兑汇票，乙公司将汇票背书转让给

丙公司，丙公司将汇票背书转让给张某，张某将汇票背书转让给乙公司，乙公司提

示承兑时.银行拒绝承兑.乙公司有权行使追索权的是（）。

A、甲公司

B、丙公司

C、张某

D、银行

标准答案：A

知识点解析：《票据法》第69条规定，持票人为背书人的，对其后手无追索权。

丙公司和张某是乙公司的后手，甲公司是乙公司的前手，所以乙公司对甲公司有追

索权，对丙公司和张某无追索权。银行拒绝承兑，不是票据上的债务人，乙公司对

银行当然没有追索权。

40、甲购买乙的一辆二手车，但双方没有办理过户手续。甲付款购车后，驾驶该车

到某汽车配件经销部丙处，购买汽车空调等配件并安装。安装好并付清款项后，甲

驾车离开。途中，因空调线短路引起电源线起火造成火灾，该车被大部分烧毁。经

有关部门认定闪作为汽车空调提供者对火灾负有责任。下列说法中正确的是（）。

A、甲和乙之间的买卖合同未生效，因为双方没有办理车辆过户手续

B、甲取得该车的所有权，因为动产所有权转让自交付时发生效力

C、甲不能向丙请求损害赔偿，因为其不是该车的所有权人

D、甲不可以向丙请求损害赔偿，因为该车转让没有登记，不得对抗第三人

标准答案：B

知识点解析：依照《物权法》第24条之规定，机动车的所有权转移不以过户登记

为生效要件，过户登记只是发生对抗效力。甲与乙之间签订了机动车买卖合同，而

且完成了机动车的交付，自交付完成之时，甲即成为该机动车的所有权人。甲与丙

之间构成了承揽合同关系，中对丙因空调线路短路造成火灾使该车大部分烧毁可主

张违约责任或者侵权责任。当然，甲也可对该空调的生产商主张产品责任。本题选

项为B。

41、某机关负责人王某于2008年6月死亡，李某因与王某有仇，遂到处散步谣言

说王某因收受贿赂，现在行贿人举报，王某因惧怕而自杀身亡。大家相互传播，造

成了较恶劣的影响。王某之子遂向人民法院起诉要求追究李某的侵权责任，以下说

法正确的是哪项?（）

A、王某已经死亡，其不存在名誉权，因而李某因侵权客体不存在而不构成侵权

B、李某的行为已经侵害了王某的名誉，依法应当承担侵权责任

C、王某之子有权代表王某向李某提起诉讼

D、对于李某的行为能够对李某提起诉讼的只有王某的子女

标准答案：B

知识点解析：最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解

释》第3条：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法

院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理；（一）以侮辱、诽谤、贬

损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名

誉、荣誉；（二）非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的

其他方式侵害死者隐私；（三）非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利

益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”依此，王某虽然已经死亡，但是其名

誉受到法律保护，李某不得侵害，对李某的侵害行为，王某的近亲属都可以提起诉

讼，而且是以自己的名义，而不能以死者的名义。

42、根据我国《民事诉讼法》及有关司法解释的规定，下列哪个说法是正确的?（）

A、袁华诉马浩侵权纠纷一案，经区法院与市中级人民法院两审终审后，袁华不服

生效判决，向区法院申请再审

B、红星服装公司与长城贸易公司买卖合同中服装质量纠纷一案，经区法院与市中

级人民法院两审终审后，省高级人民法院在再审过程中，发现区法院、市中级人民

法院在审理过程中，因违反法定程序，影响了正确判决，故裁定撤销区法院与市中

级人民法院的判决，发回市中级人民法院重审

C、华佳与杜鹏土地使用权纠纷一案，区法院经过审理后判决驳回华佳的诉讼请

求，华佳不服提出上诉，市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判决后，华佳向省

高级人民法院申请再审，省高级人民法院决定再审后指令区法院再审

D、卓识房地产公司与以远建筑公司建筑工程款纠纷一案，区法院经过审理后，于

2008年10月判决卓识房地产公司向以远建筑公司支付200万元工程款，双方均未

提出上诉。2009年5月，以远建筑公司向市中级人民法院申请再审，市中级人民

法院决定再审，并适用第二审程序进行再审

标准答案：D

知识点解析：A项错误，因为袁华申请再审必须向中级人民法院申请，即生效判决

的作出法院。根据《民诉意见》第210条规定：“人民法院提审或按照第二审程序

再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：

⑴认为不符合民事诉讼法规定的受理条件的，裁定撤销一、二审判决，驳回起

诉。（2）具有本意见第181条规定的违反法定程序的情况，可能影响案件正确判

决、裁定的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”因此，B项中发

回重审的，不能由中级人民法院重审，而只能由一审人民法院即区法院重审。因

此，B项错误。《民诉意见》第202条规定，由第二审人民法院判决、裁定的案

件，上级人民法院需要指令再审的，应当指令第二审人民法院再审。因此，C项

指令区法院再审是错误的，应该由中级人民法院再审。D项的做法是正确的。

43、关于举证时限和证据交换的表述，下列哪一选项是正确的？（）

A、证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施

B、民事诉讼案件在开庭审理前，法院必须组织进行证据交换

C、当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延

长，但只能申请延长一次

D、当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，在法庭审理过程中无权再提交

证据

标准答案：A

知识点解析：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第37条规定，

A项说法正确，应选，B项说法错误，不应选。第36条规定，当事人在举证期限

内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民

法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有

困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。根据这一规定，C项

说法错误，不应选。《民事诉讼法》第125条第1款规定，当事人在法庭上可以提

出新的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条第⑴项

规定，D项说法错误，不应选。故本题正确答案为A。

44、甲、乙、丙共同出资设立了一有限责任公司，其中甲以机器设备作价出资30

万元。公司成立半年后，吸收丁入股。1年后，该公司因拖欠巨额债务被诉至法

院。法院查明，甲作为出资的机器设备出资时仅值20万元，甲现有可执行的个人

财产8万元。下列处理方式中，符合《公司法》规定的是哪项？（）

A、甲以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再行补足

B、甲无须补交差额，其他股东也不负补交差额的责任

C、甲以现有财产补交差额，不足部分由乙、丙、丁补足

D、甲以现有财产补交差额，乙、丙承担连带责任

标准答案：D

知识点解析：根据《公司法》第31条规定，本题中股东甲作为出资的机器设备作

价30万元，但其实际价额仅为20万元，显著低于作价金额，因此应当由股东甲以

其现有可执行的个人财产8万元补交差额，公司成立时的其他股东，即股东乙、丙

承担连带责任。丁由于不是设立公司的股东而是后来入股的，所以不承担连带责

任。故本题正确答案为D项。

45、关于诉讼时效，下列说法正确的是哪一项？

A、甲2004年1月1日被人飞砖打伤，2005年3月1日得知是乙的行为。则甲请

求损害赔偿的诉讼时效从2005年3月1日开始计算，截止日期为2007年的3月1

日

B、丙欠丁1万元，约定2003年1月10日前还清。2004年12月丁被非法拘禁6

天。则丁请求清偿债务的诉讼时效的最后一天应为2005年1月16口

C、戊、己为好友，戊得病急需用钱，己便送去3000元，并对戊说：“你先用着，

以后再说。''戊接收，并表示谢意。3年以后，二人因口角闹翻，己要求戊返还

3000元，被戊拒绝，理由是己的还款请求超过了诉讼时效。戊的抗辩成立

D、庚与辛签订了一份买卖合同。合同中约定，如果庚提供的产品不符合质量要

求，则辛必须在半年内向人民法院提起诉讼。这是一种合同约定的诉讼时效，应受

法律保护

标准答案:B

知识点解析：参见《民法通则》第135条、第136条、第139条，《民通意见》第

123条和最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》。

C项中，己的行为应当理解为未约定偿还期限的无喈借贷，己可以随时要求戊履

行，诉讼时效应当从已耍求戊履行之日起起算。诉讼时效期间由法律强行性规定，

当事人不得约定更改。

46、关于产品缺陷责任，下列哪一选项符合《产品质量法》的规定?（）

A、基于产品缺陷的更换、退货等义务属于合同责任，因产品缺陷致人损害的赔偿

义务属于侵权责任

B、产品缺陷责任的主体应当与受害者有合同关系

C、产品缺陷责任一律适用过错责任原则

D、产品质量缺陷责任一律适用举证责任倒置

标准答案：A

知识点解析：产品瑕疵责任是一种违约责任，根据《产品质量法》第40条规定，

可以将其分为3个层次：（1）售出的产品有瑕疵的，销售者应当负责修理、更换、

退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失。（2）销售者承担上

述责任后，有权对负有责任的生产者、供货者追偿。（3）生产者之间、销售者之

间、生产者与销售者之间订立的合同另有约定的，依其约定。据此可知，产品瑕疵

责任要求受害者与销售者有合同关系，销售者基于产品瑕疵的更换、退货等义务即

属于该种合同责任。因此A选项前半句正确。产品缺陷责任是一种侵权责任，根

据《产品质量法》第41条第1款，因产品缺陷而受有损失的受害人（不限于与销售

者有合同关系的消费者）均可要求生产者承担赔偿责任。为了便于当事人索赔，

《产品质量法》第43条规定，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害

人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生

产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于

产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追

偿。A选项后半句认为产品缺陷致人损害的赔偿义务属于侵权责任是正确的，A项

当选。而B项认为产品玦陷责任的主体应当与受害者有合同关系，实质上混淆了

产品缺陷责任与产品瑕疵责任，因此B项错误，不当选。根据《产品质量法》第

41条的规定，生产者的产品缺陷责任是严格责任，只存在三种另外情形，即：”生

产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：（一）未将产品投入流通的；

（二）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（三）将产品投入流通时的科学

技术水平尚不能发现缺陷的存在的。“除此三种情形外，不论生产者的主观状态如

何，其对产品缺陷责任:匀应承担赔偿责任。根据《产品质量法》第42条的规定，

销售者的产品缺陷责任采用的过错推定的归责原则。因此C选项认为产品缺陷责

任均适用过错责任的说法错误，不当选。产品质量缺陷责任是特殊侵权。最高人

民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条规定：”下列侵权诉讼，按照以下

规定承担举证责任：……（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就

法律规定的免责事由承也举证责任……”由于缺陷产品的生产者只有在缺陷与损害

之间不存在因果联系时方能免责，所以产品缺陷责任案件中，只有因果联系的举证

责任是倒置的。因此，产品质量缺陷责任应当根据法律的规定将举证责任分配：首

先，根据“谁主张，谁举证”的举证责任分配原理，受害人应就其所受损害、产品存

在缺陷的事实进行举证；其次，根据民事诉讼法的特别规定，产品质量侵权中因果

联系的证明适用举证责任倒置。选项D错误。

47、某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲，出价40万元，甲

拒绝。乙对甲说：“我有你贪污的材料，不答应我就举报你。”甲信以为真。以40

万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力，下列

哪一说法是正确的?（2010年试卷三第5题）

A、存在欺诈行为，属可撤销合同

B、存在胁迫行为，属可撤销合同

C、存在乘人之危的行为，属可撤销合同

D、存在重大误解，属可撤销合同

标准答案：B

知识点解析：《合同法》第54条第1、2款规定：“下列合同，当事人一方有权请

求人民法院或者仲裁机沟变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同

时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的

情况下订立的合同，受殒害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”本

题四个选项即是对欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解可撤销合同四种情形的具体考

查。选项A考查对欺诈的判断.“欺诈”具有四个法律要件，即：（1）须有欺骗他人

的行为；（2）须有欺诈故意；（3）须被欺诈人因受欺诈而陷于错误；（4）须被欺诈人因

错误而作出意思表示。具体到本题中，中作出错误意思表示。并非基于乙欺骗中说

具有甲的贪污材料而是基于自己一旦拒绝乙低价出售房屋的要求，乙即告发自

己，故甲的意思表示违背真实意愿的真正原因在于受到乙的胁迫。而非乙告知虚假

情况或者隐瞒真实情况，故选项A错误。选项B考查对胁迫的判断。根据《民法

通则意见》第69条的规定：”以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等

造成损失或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背

真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。”可知，本题中，乙以甲的名誉为要

挟，迫使甲作出了违背其真实的意思表示的行为，乙的行为应认定为胁迫，据此选

项B正确。选项C考查乘人之危的判断。所谓乘人之危，根据《民法通则意见》

第70条的规定：“一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方

作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。”可知，本

题中，乙并非利用甲的危难之机谋取不当利益，乃是基于胁迫，乙的行为并非乘人

之危，据此，选项C错误。选项D考查对重大误解的判断。所谓重大误解，根据

《民法通则意见》第71条的规定：”行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物

的品利I质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造

成较大损失的，可以认定为重大误解。”可知，本题中，甲作出违背自己真实意思

的表示，并非基于其对法律行为后果等的错误认识，而是基于受到胁迫，故甲的行

为不属于重大误解，选顼D错误。

48、大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌，并由飞达公司

负责安装在商场外墙。某口风大。广告牌被吹落砸伤过路人郑某。经查，广告牌的

安装存在质显问题。关于郑某的损害，下列哪一选项是正确的?（2008年试卷三第

16题）

A、大华商场承担赔偿责任,飞达公司承担补充赔偿责任

B、飞达公司承担赔偿责任,大华商场承担补充赔偿责任

C、大华商场承担赔偿责任,但其有权向飞达公司追偿

D、飞达公司承担赔偿责任,大华商场不承担责任

标准答案：C

知识点解析：所谓建筑物致人损害责任，是指土地上建造的房屋及其他设施，因设

置或保管欠缺，以致发生倒塌、脱落等造成他人损害的，应由其所有人或者管理人

承担赔偿责任。《侵权责任法》第85条规定；”建筑物、构筑物或者其他设施及其

搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证

明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其

他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本题中，大华商场委托飞达广告公司制作

了一块宣传企业形象的广告牌，并由飞达公司负责安装在商场外墙。所以，大华商

场是广告牌的所有人和管理人，在广告牌被大风吹落砸伤过路行人郑某时，除非大

华商场能够证明自己没有过错，否则就应当承担侵权损害的赔偿责任。而大华商场

显然并没有‘能够证明自己的无过错，所以理应承担郑某的损害。在现代商事实践

中，如果双方当事人没有特别约定委托合同无偿，则委托合间•般是有偿的。根据

《合同法》第406条的规定：”有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损

失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失

给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”可知，作为受托人的匕达公司

因为自己的过错给委托人大华商场造成了损失，属于侵权责任法规定的其他责任人

范畴，大华商场可以要求其赔偿。据此，选项C正确，选项ABD错误。

49、甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款11万元，借款期限为1年。乙在

签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同意担保，并在借款合同保证

人一栏签字，保证期间为1年。甲将有担保签字的借款合同交给乙。乙要求从11

万元中预先扣除1万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为2年。甲应允，

双方签字，乙依约将10万元交付给甲。下列哪一表述是正确的?（2011年试卷三第

11题）

A、丙的保证期间为1年

B、丙无须承担保证责任

C、丙应承担连带保证责任

D、丙应对10万元本息承担保证责任

标准答案:B,

知识点解析：不少考生对此题存在异议，认为B项错误，ACD三项正确，其理由

是：其一，选项A考查的是保证期间的确定。所谓保证期间，是指保证责任的存

续期间，在此期间内债权人如果未向保证人主张保证责任，则保证人不用再承担保

证责任。根据《担保法》相关规定，对于保证期间，当事人的约定优先。本题中，

乙为债权人，丙为保证人，约定的保证期间为1年，没有违反法律的规定，约定有

效。据此，选项A正确。其二，选项BD考查的是主合同变更对保证责任的影

响。首先，根据《合同法》第200条的规定：“借款的利息不得预先在本金中扣

除