国家司法考试（卷三）模拟试卷266

国家司法考试（卷三）模拟试卷266

一、单项选择题（本题共50题，每题7.0分，共50

分。）

1、克森公司是甲国的一家国有物资公司，去年，该公司与乙国驻丙国的使馆就向

该使馆提供馆舍修缮材料事宜，签订了一项供货协议。后来，由于使馆认为克森公

司交货存在质量瑕疵，双方产生纠纷。根据国际法的有关规则，下列哪一选项是正

确的?（2008年试卷一第32题）

A、乙国使馆无权在丙国法院就上述事项提起诉讼

B、克森公司在丙国应享有司法管辖豁免

C、乙国使馆可以就该事项向甲国法院提起诉讼

D、甲国须对克森公司的上述行为承担国家责任

标准答案：C

知识点解析：根据外交关系法有关规则，使馆在驻在国享有外交豁免权，该外交豁

免权包括司法管辖豁免。但是使馆可以主动放弃司法管辖豁免，利用驻在国司法系

统维护自身合法权益，因此乙国使馆有权在丙国法院就上述事项提起诉讼。A选项

不正确。尽管甲国非乙国使馆驻在国，但克森公司是甲国公司，乙国使馆可以作

为普通原告就该事项向甲国法院提起诉讼，C选项正确。国有企业的国有资产在

商事交往过程当中，一律不享有豁免。因此，克森公司虽为国有物资公司，也不得

享有司法管辖豁免，B选项错误。国有企业在国际交往中仅是普通的商事主体，其

行为非国家行为，公司应对其行为自行承担责任。甲国无须对克森公司的上述行为

承担国家责任。D选项错误。

2、费里德驾驶新款富康轿车经过双榆树豪华住宅区时，突然有一花盆从楼上坠

下，当即将费里德驾驶的轿车前挡风玻璃砸碎，费里德脸部也因此受伤。事后，费

里德经调查得知，花盆是从某号楼1389室的窗台上坠落的。于是，费里德即与该

房主李湖海交涉赔偿事宜，但李湖海不愿意赔偿。费里德遂诉诸法院。关于本案的

举证责任的叙述，正确的是：

A、本案实行举证责任倒置，因此费里德对于本案不负任何证明责任

B、李湖海应当证明他对于该侵权行为的发生没有过错

C、费里德应当证明李湖海对于该侵权行为的发生有主观过错

D、本案因果关系的证明责任属于李湖海

标准答案：2

知识点解析：建筑物上的物件坠落致人损害实行举证责任倒置，但是受害人应当证

明自己因物件受到伤害，而被告则应当证明自己没有过错。参见《民诉证据规定》

第4条：下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：……（4）建筑物或者其他设

施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由

所有人或者管理人对其无过错承担举证责任……

3、李佳的父亲早逝，多年来是其母亲刘真将其抚养长大。李佳年幼时，刘真即使

生活再艰苦，也坚持每个月带李佳去照相馆照相，二人生活条件好转后，刘真购买

了相机，几乎天天都要给李佳拍摄照片。李佳长大成人后耍嫁去外省，刘真即把李

佳所有的照片（仅此一份）拿到某照相馆要求做成CD,一式两份，准备一份给李佳

随身携带，另一份自己保存，可以在想念女儿时时常观看。在CD做好后，该照相

馆不慎失火导致李佳的所有照片和已经做好的CD被烧毁。对此，下列说法正确的

是：

A、刘真可以对某照相馆提起违约之诉，并请求精神损害赔偿

B、刘真可以在违约之诉和侵权之诉中选择，并可以请求精神损害赔偿

C、这种情况下，刘真并不能请求精神损害赔偿，而只能请求损害赔偿

D、刘真可以对某照相馆提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

标准答案：8

知识点解析：《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人

身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法

律要求其承担侵权责任。据此，刘真是可以选择要求某照相馆承担违约责任或者要

求其承担侵权贡任的。《精神损害赔偿的解释》第4条规定，具有人格象征意义的

特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人

民法院起诉请求赔偿精碑损害的，人民法院应当依法予以受理。刘真女儿李佳所有

的照片对于刘真及其女儿来说均具有人格象征意义，特别是在女儿即将远嫁的情形

下。因此，刘真可以就某照相馆的侵权行为请求赔偿精神损害。但是我国法律当中

并未规定可以在违约之诉中请求赔偿精神损害。木题答案为D。

4、周某到某家具城购买家具，看中了甲公司生产的“352”号红木家具一套。周某与

甲公司双方达成协议：价款8千元，周某预付订金4千元，甲公司保证三天内将货

送到周某家.双方在“352”号家具卜作了标记.当晚.家具城失火.该套家具被

焚。本案应如何处理?（）

A、由周某承担损失，周某应补交所欠货款4千元

B、由甲公司承担损失，甲公司应退还周某预付订金4千元

C、由周某、甲公司双方平均分担损失，周某不补交货款，甲公司不退还订金

D、主要由甲公司承担损失，周某也应适当承担损失

标准答案：B

知识点解析：依《合同法》第142条规定，标的物的毁损、灭失风险，交付前由出

卖人承担，交付后由买受人承担。因甲公司与周某约定3天内将货送到周某家，显

然交付地点在周某家，甲公司并没完成交付，所以该批家具在交付前的风险应由甲

公司负担。甲公司可解除买卖合同，但应退还订金4000元。因此，B项正确，其

余选项均错。

5、下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?（）

A、甲起诉请求乙停止损害其名誉

B、丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同

C、男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养

D、王某起诉李某，请求解除收养关系

标准答案：A

知识点解析：依据当事人诉请法院裁判的目的和内容的不同，可以将诉分为三种：

确认之诉、给付之诉和变更之诉。给付之诉是指一方当事人向法院提出的，要求判

令另一方当事人履行特定民事义务的请求。履行特定义务的方式通常包括作为和不

作为。本题中A选项是给付之诉；B选项是确认之诉；C选项是变更之诉；D选项

是变更之诉。

6、美羊羊参加灰太狼的生日Party时很想吃匹萨饼。美羊羊在借用灰太狼的手机

打电话时，乂偷偷地以借用的手机给必胜客打电话，并以灰太狼的名义订购了3个

匹萨饼，要求必胜客送到灰太狼家中。必胜客如期送至。关于美羊羊叫外卖的行

为，下列表述正确的是：（）

A、构成表见代理，必胜客有权要求灰太狼支付价款

B、构成无权代理，灰太狼有权拒绝支付价款

C、构成间接代理，必胜客有权选择要求美羊羊或者灰太狼支付价款

D、构成自己代理，美羊羊应承担全部责任

标准答案:B

知识点解析：美羊羊不具有代理权，构成无权代理。此处对于美羊羊借用灰太狼的

手机，以灰太狼的名义订购匹萨饼，必胜客是否有理由认为美羊羊具有代理权是关

键。一般认为表见代理有三种形态。一是外表授权的表见代理，即相对人持有被代

理人盖有公章的合同书等，此处显然不属于外表授权的表见代理；二是特定关系的

表见代理，即表见代理人具有某种商业上的身份关系，如客户经理等，此处也显然

不属于此种情况；三是容忍的表见代理，即被代理人知道代理人以自己的名义进行

民事行为而不表示反对，此处也不属于此种情况。因此本题所涉及的是一般的无权

代理，依照《合同法》第48条之规定，对于无权代理，被代理人拒绝追认的，被

代理人不承担责任，而应由无权代理人承担责任。故本题选项为B。

7、甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代

位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊乂分割了丙的遗产。现

甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的?（）

A、丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲

B、丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲

C、戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲

D、丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲

标准答案：D

知识点解析：根据《民法通则》第25条规定，本题中，丁从甲处继承的财产应当

返还，丁、戊从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲。另外，对于丁代位继

承从乙处取得的财产，由于代住继承实际上是继承了甲应当继承的份额，所以在甲

被撤销死亡宣告后理应返还给甲，故A、B、C项错误，D项正确。所以本题选

Do

8、孙成龙与王成虎签订买卖合同，孙成龙为出卖人，王成虎为买受人，合同总价

款200万元，王成虎支付定金50万元。后孙成龙只如期供应给王成虎一半数量的

货物，剩余部分无力供应。王成虎要求孙成龙双倍返还定金100万元，孙成龙不同

意，双方发生纠纷。对此，下列表述中，正确的是：（）

A、本案中，定金条款合法有效，孙成龙应支付其100万元

B、本案中，定金条款无效，因为定金数额不符合法律规定，王成虎只能主张撮害

赔偿责任

C、本案中，定金条款部分无效，40万元部分有效.超过40万元的部分不具有定

金效力，王成虎有权主张孙成龙双倍返还定金80万元

D、本案中，定金条款部分无效，40万元部分有效，但王成虎仅有权主张孙成龙返

还定金40万元，另返还其余的30万元

标准答案：D

知识点解析：《担保法》第91条规定：定金的数额由当事人约定，但不得超过主

合同标的额的20%。《担保法解释》第115条规定：当事人约定以交付定金作为

订立主合同担保的，给时定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受

定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。该"解释''第121条规定：当事人

约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分，人民法院不予支持。因

为孙成龙已供应一半数量的货物，故定金中的20万不用双倍返还，所以本题选

Do

9、我国关于回避制度的规定，下列说法正确的是：（）

A、鉴定人、勘验人不适用回避制度的规定

B、在法庭辩论终结时提出回避申请，不会产生预期的法律效果

C、审判员的回避，由审判长决定

D、对当事人提出的回避申请，人民法院只能以书面形式作出决定，不能以口头形

式作出决定

标准答案：B

知识点解析；《民事诉讼法》第45条规定，审判人员有下列情形之一的，必须回

避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事

人、诉讼代理人的近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人有其他关

系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、

勘验人。因此，A项错误；《民事诉讼法》第46条规定，当事人提出回避申请，

应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可

以在法庭辩论终结前提出。因此，B项正确；《民事诉讼法》第47条规定，院长

担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人

员的回避，由审判长决定。因此，C项错误；《民事诉讼法》第48条规定，人民

法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作

出决定。因此，D项错误。

10、杨某持有甲有限责任公司10%的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨某

发现公司执行董事何某（持有该公司90%股权）将公司产品低价出售给其妻开办的公

司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问，杨某应当如何保护公司

和自己的合法利益？

A、提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务

B、请求公司以合理的价格收回自己的股份

C、以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

D、以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失

标准答案：D

知识点解析：《公司法》第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务

时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责

任。《公司法》第152条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情

形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十口以上单独或者合计持有

公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公

司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东

可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉

讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行童事收到前款

规定的股东书面请求后至绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉

讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款

规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。所以杨某

可以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失，故本题选D

11、人民法院在适用简易程序审理下列哪个案件时，无须先行调解?（）

A、王某和张某之间的宅基地纠纷

B、徐某、沈某和秦某之间的合伙协议纠纷

C、甲商场和乙公司之间的玩具买卖合同

D、赵某因工伤向公司要求损害赔偿所引起的纠纷，该纠纷权利义务关系比较明确

标准答案：C

知识点解析：根据《简易程序规定》第14条规定，下列民事案件，人民法院在开

庭审理时应当先行调解；……（3）交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明

确的损害赔偿纠纷；（4）宅基地和相邻关系纠纷；（5）合伙协议纠纷。由此可知，在

适用简易程序审理上述案件时，只有C项中的情形无须先行调解，故为正确答

案。

12、甲向乙借款5000元，并把自己所有的价值8000元的摩托车一辆质押于乙，双

方签订了书面合同，合同约定，若甲到期不能还款，则该摩托车即归乙所有。合同

签订后，甲即将摩托车交付乙占有。因甲到期无力还款，乙即将摩托车推出自己使

用。使用中，因不慎致使摩托车部分零件损坏，遂将车交付丙修理。丙修理后，因

乙认为修理费不合理，羽绝交付修理费，摩托车被丙留置。在内占有期间，因修理

铺被盗，摩托车被偷走，案件至今未破。就此，当事人发生争议。下列表述中正确

的是（）。

A、该车的损失应由甲承担，因甲为车的所有权人

B、该车的损失应由乙承担，因乙为车的所有权人

C、该车的损失应由丙承担，因在丙占有期间被盗

D、该车的损失应由乙承担，因乙为有过错的质权人

标准答案：

知识之解析：1本题涉及动产质权、留置权问题。甲、乙双方签订质押合同，并交付

质物，质权有效成立。但依《担保法》第66条规定，出质人和质权人在合同中不

得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。因

此，双方约定的流质条款无效，乙并不成为车的所有权人，故B选项错误。因乙

拒不支付修理费，丙依法可主张留置权，故丙留置该车为合法行为。在丙占有期

间，车因发生被盗而灭失，丙不存在过错，故不应由其承担责任，C选项错误。对

于质物的风险负担，应由所有权人承担。但依《担保法解释》第93条规定，质权

人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人

造成损失的，由质权人承担赔偿责任。本案中，乙擅自使用摩托车，并致使车辆损

坏，在丙修理之后，乙又无正当理由拒绝付款，应承担摩托车损坏的赔偿责任，但

摩托车被盗与该损坏之间不存在因果关系，故不承担摩托车被盗的责任。故D选

项错误，A选项正确。

13、赵某向李某借款10万元，赵某将自己的汽车作价5万元抵押给李某，未约定

担保数额，并依法进行了登记。后一次事故使汽车报废，保险公司赔偿8万元。赵

某与李某之间的抵押关系怎样？

A、应归于消灭

B、继续有效，应以保险赔偿金中的5万元继续担保赵某对李某的债务

C、继续有效，应以全部保险赔偿金8万元继续担保赵某对李某的债务

D、终止，赵某应以保险赔偿金提前清偿李某

标准答案：4

知识点解析：赵某将自己汽车抵押给李某，因未约定担保数额，则整个汽车的价值

均应作为担保债权的标的。又因该汽车因事故报废，获得保险金8万元，抵押权人

李某对该保险金享有物上代位权，可请求将该保险金提存或提前清偿债务。据此，

本题AB选项错误。D项因赵某应以保险金提前清偿李某只给予了•种可能性，故

错误。

14、某甲将自己的一头耕牛借给某乙使用，在使用过程中，两人又达成协议：甲将

耕牛以2000元酌价格卖给乙，乙须在15天内一次性付清全部价款，付款时标的物

所有权转移。但在乙准备付款前一天晚上，耕牛在牛棚中遭雷电被击毙。则耕牛被

击毙的风险应由谁承担。

A、由甲承担

B、由乙承担

C、由甲与乙各承担一半

D、由乙承担大部分，甲承担小部分

标准答案：2

知识点解析：《合同法》第140条规定：“标的物在订立合同之前己为买受人占有

的，合同生效的时间为交付时间。“同时，第142条规定：“标的物毁损、灭失的风

险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或

者当事人另有约定的除外。”本案中，在乙付款之前耕牛已经交付（根据《合同法》

第140条的规定为简易交付），故其损毁灭失的风险应由买受人乙承担。

15、甲从香港给乙汇来港币5000元，银行工作人员将该笔汇款误记为美元，乙到

该银行取款时，银行支时其5000美元，乙取款时并不知道多收了汇款，取款回家

后方知银行出现操作失误，乙此时已经负债累累，即将取回的钱全部用来偿债。后

银行发现自己的失误，要求乙偿还多取的钱，乙将自己所有的积蓄全部付给银行

后，仍有部分未能清偿，则下列说法中正确的是：（）

A、乙的行为构成侵权

13、因该笔多收款已经全部用完，所以乙根本无需向银行偿还多收款

C、乙应该偿还多收款，因乙偿还部分多收款后已无力清偿，所以乙无须偿还剩余

的多收部分

D、乙应该偿还多收款，尽管偿还部分多收款后无力清偿，乙仍然需要偿还剩余的

多收部分

标准答案：D

知识点解析：《民法通则》第92条规定：没有合法根据，取得不当利益，造成他

人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本题中，银行工作人员将港币

误记为美元而对乙支付，乙构成不当得利，应该返还多得的利益。不当得利的返还

范围受受益人主观上是善意还是恶意的影响，受益人在取得利益时不知道没有合法

根据。其返还利益的范围以利益存在的部分为限，受益人在取得利益时明知没有合

法根据，其返还利益的范围应是受益人取得利益时的数额，即使该利益在返还时已

经减少甚至不复存在，也不能免除其返还义务。受益方在取得利益时为善意，嗣后

为恶意的，其返还范围应以恶意开始时存在的利益为准。本题中乙知晓银行多支付

汇款时，乙仍然占有全部的多收款，因此乙应该偿还全部多收款，并且这种偿还不

受乙目前是否有清偿能力的影响。因此。D项正确，

16、甲将自己的一套房屋赠与好友乙，双方定有赠与合同。对于甲的任意撤销权，

下列表述正确的有：（）

A、如甲已将房屋过户给乙，但未交付，甲享有任意撤销权

B、如甲未将房屋过户给乙，但己交付，甲享有任意撤销权

C、不论过户或交付，甲均享有任意撤销权

D、不论过户或交付，甲均不享有任意撤销权

标准答案：B

知识点解析：本题涉及赠与人的任意撤销权问题。依照《合同法》第186条的规

定，在一般赠与中，赠与人在赠与财产的权利转移之前，享有任意撤销权。特别注

意此处所指是赠与财产的权利转移之前，而非赠与财产交付之前。赠与财产的权利

转移对动产和不动产而言是不同的。动产一般为交付，不动产为登记。因此，本题

正确选项为B。

17、周某、吴某、郑某是一家有限合伙企业的三名有限合伙人，企业自2012年5

月成立以来发生诸多变故，对这些变故所导致的后果以下哪一叙述是正确的？

A、周某因一场大火焚尽家财而当然退伙

B、吴某被流氓殴打成为白痴而当然退伙

C、郑某目睹周某和吴某的不幸遭遇后惊恐之下转为了普通合伙人，那么他对作为

有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任

D、如果周某、吴某、郑某全都退伙，那么该有限合伙企业应当解散

标准答案：C

知识点解析：《合伙企业法》第75条规定：有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应

当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。D项错误。该法第

83条规定：有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙

企业发生的债务承担无限连带责任。C项正确，该法第48条规定：合伙人有下列

情形之一的，当然退伙：（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宵告死亡；（2）个

人丧失偿债能力；（3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令

关闭、撤销，或者被宣告破产；（4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相

关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执

行。该法第78条规定：有限合伙人有本法第48条第1款第1项、第3项至第5项

所列情形之一的，当然退伙。综上，A项错误，因为其中情况属于第48条第1款

第2项。该法第79条规定，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧

失民事行为能力的，其地合伙人不得因此要求其退伙。B项错误。

18、破产法设立的重整、和解和破产清算三种程序之间，存在一定的可转换性。以

下关于这种可转换性的说法哪一项是错误的？

A、破产案件受理后，只有债权人才能提出和解申请

B、债务人申请破产清算的案件，在破产宣告前，债权人或者债务人的出资人可以

申请重整

C、债务人进入重整程存或者和解程序后，可以在具备特定事由时，经破产宣告转

入破产清算程序

D、债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入重整或者和解程序

标准答案：A

知识点解析；《企业破产法》第7条规定；债务人有本法第2条规定的情形，可以

向人民法院提出蒐整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人

可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企、加法人已解散但未

清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民

法院申请破产清算。A项错误。只有债务人才能提出和解申请。

19、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪一案件经人民法院调解后，应制作调解

书？

A、王某与李某的离婚案件经调解后双方达成关于财产分配及其他相关问题的离婚

协议

B、张某与其收养的儿子王某之间的收养案件经调解后双方同意维持收养关系

C、周某与谢某的离婚案件经调解后双方同意不再要求离婚，保持婚姻关系，共同

生活

D、汪某与陈某之间关于某块名贵手表所有权的争议案件，经调解汪某同意归还，

并表示由于带在身边，可以立即归还

标准答案：1

知识点解析：《民事诉讼法》第90条：下列案件调解达成协议，人民法院可以不

制作调解书：（一）调解和好的离婚案件；（二）调解维持收养关系的案件；（三）能够即

时履行的案件；（四）其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，

应当记人笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效

力。依此，BCD项均可不制作调解书，而A项不属于可以不制作调解书之列。

20、齐齐哈尔市甲公司与新乡市乙公司发生大米购销合同纠纷，双方约定由哈尔滨

仲裁委员会对合同争议进行仲裁。仲裁过程中，双方当事人自愿调解。对此，下列

表述不正确的是：

A、当事人可以耍求仲裁庭根据仲裁调解协议制作仲裁裁决书

B、仲裁中不能调解，只能和解

C、在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决

D、调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力

标准答案：B

知识点解析：根据《仲裁法》第51条，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当

事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，应当及时作出裁决。调解达成协

议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁次书具

有同等法律效力。囚此，选项A表述正确，不选；选项B表述错误，当选。根据

《仲裁法》第52条，调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签

收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决，因此，选项CD表述正确，不当

选。

21、5个股东联合设立了一个有限责任公司，而且其中一个股东占有80%的股份,

则该公司的住所是：

A、其主要办事机构所在地

B、其登记注册地

C、大股东的住所

D、股东协议确定的地点

标准答案：1

知识点解析：《公司法》第10条规定：”公司以其主要办事机构所在地为住

所。”A项正确。

22、赵年因生意失败而离家出走，下落不明，经其妻李月申请被法院宣告为失踪

人，其财产由李月代管。赵年在失踪前曾向其友王日借款10万元，现已到期，王

日向李月索要欠款。李月认为钱是赵年借的，应等其回来再还。王日索要未果，遂

向人民法院起诉。下列关于本案诉讼参与人地位的表述中，哪个是正确的?（）

A、王日为原告，赵年与李月为共同被告

B、王日为原告，李月为被告

C、王日为原告，赵年为被告，李月为其法定代理人

D、王日为原告，赵年为被告，李月为无独立请求权第三人

标准答案：2

知识点解析：根据《民通意见》第32条的规定：“失踪人的财产代管人拒绝支付失

踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列

为被告。失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提

起诉讼。''本题正确答案为B。

23、石某从苏某处受让汇票一张，按照票据记载的期限向付款人陈某提示承兑。下

列哪种情况下陈某不能向石某提起票据抗辩?（）

A、石某尚欠陈某巨额债务，到期未能清偿

B、苏某尚欠陈某巨额债务，到期未能清偿；石某明知此情况仍受让取得该汇票

C、苏某尚欠陈某巨额债务到期未能清偿，在汇票转让前，苏某已与陈某达成协

议，抵销双方之间的债务

D、苏某尚欠陈某巨额债务，到期未能清偿：石某在受让票据之前已有条件得知该

情况，但由于过于疏忽大意而未得知，受让取得了该汇票

标准答案：4

知识点解析♦：《票据法》第12条规定，以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据

的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。持票人因重

大过失取得不符合本法规定的票据的，也不得享有票据权利。《最高人民法院关于

审理票据纠纷案件若干问题的规定》第15条进一步规定，票据债务人依照《票据

法》第12条、第13条的规定，对持票人提出下列抗辩的，人民法院应予支持：

（1）与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的；（2）以欺诈、偷盗或

者胁迫等非法手段取得票据，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的；（3）明

知票据债务人与出票人或者与持票人的前手之间存在抗辩事由而取得票据的；（4）

因重大过失取得票据的；（5）其他依法不得享有票据权利的。本案所列的票据关系

中，石某是持票人，苏某是持票人的前手，陈某是付款人即票据债务人。A项的情

况属于上述规定的第1项，B项的情况属于上述规定的第3项，D项的情况属于上

述规定第4项（应当知道而未知，属于重大过失），因而都是合法的票据抗辩事由，

都可以达到拒绝履行票据义务的效果。C项考查《票据法》第13条规定的抗辩权

的例外情形：票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前于之间的抗辩事

由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。本项中设定

的苏某与陈某之间的债务互相抵销，并没有就汇票本身进行注销等操作，因而这一

抵销行为只能认定为票据关系之外的民事法律行为，不影响苏某后手石某的合法票

据权利。处理票据法相关题目的时候，必须时刻牢记票据的无因性。任何票据的签

发、流转都是有原因的，但票据是不问原因的，票据一经签发或流转，便与票据背

后的关系发生分离。票据背后的关系即使发生了纠纷也应另行解决。因此，C项中

的抵销行为就无法消灭独立的票据。同时，票据抗辩是票据债务人依法对票据债权

人拒绝履行义务的行为，分为人的抗辩与物的抗辩。人的抗辩是相对的，是由于债

务人与特定的债权人之间的关系而发生的抗辩。票据法只允许直接当事人之间进行

人的抗辩，对非直接当事人之间的抗辩依法排除，以保障票据的流通。法律和司法

解释所允许的几种抗辩事由都是这种情况。

24、某甲将房屋租与乙使用，租用期间乙在阳台的廊檐上摆放数只花盆。一日大

风，一只花盆坠下楼去,砸伤小孩丙.花去医疗费1000元。该笔医疗费应由诧承

担?()

A、甲承担

B、乙承担

C、乙与小孩的监护人共同承担

D、甲、乙与小孩的监护人共同承担

标准答案：B

知识点解析：依据《侵权责任法》第85条规定，建筑物的搁置物发生坠落造成他

人损害，所有人、管理人或使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

建筑物致人损害的责任属于过错推定责任。本题中，乙在阳台的廊檐上撰放花盆。

本身具有致人损害的危险性，其具有主观过错。大风只是导致花盆坠落的条件，而

非原因，因此，乙应当对此造成的损害承担赔偿责任。故B选项正确。此外，甲

虽然为出租人，即房屋的所有人，其对花盆的坠落不存在任何过错，其不承担责

任，故A、D选项不正确。花盆坠落将小孩砸伤，小孩的监护人不存在任何未尽监

护义务的情况，故小孩的监护人不承担责任，因此C选项不正确。

25、外国公民张女士与旅居该国的华侨王先生结婚，后因感情疏离，张女士向该国

法院起诉离婚并获得对其有利的判决，包括解除夫妻关系，以及夫妻财产分割和子

女抚养等内容。该外国与中国之间没有司法协助协定。张女士向中国法院申请承认

该离婚判决，王先生随后在同一中国法院起诉与张女士离婚。根据我国法律和司法

解释，下列哪一选项是错误的？

A、中国法院应依《最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问

题的规定》决定是否承认该判决中解除夫妻身份关系的内容

B、中国法院应依前项司法解释决定是否执行该判决中解除夫妻身份关系之外的内

容

C、若张女士的申请被驳回，她就无权再提出承认该判决的申请，但可另行向中国

法院起诉离婚

D、中国法院不应受理王先生的离婚起诉

标准答案：B

知识点解析：《最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的

规定》第1条规定：“对与我国没有订立司法协助协议的外国法院作出的离婚判

决，中国籍当事人可以限据本规定向人民法院申请承认该外国法院的离婚判决。”

所以A是正确的。第2条规定：“外国法院离婚判决中的夫妻财产分割、生活

费负担、子女抚养方面判决的承认执行，不适用本规定。''所以B项的说法是错误

的，应选。第22条规定：”申请人的申请被驳回后，不得再提出申请，但可

以另行向人民法院起诉离婚。''所以C项是正确的.第19条规定：“人民法院

受理承认外国法院离婚判决的申请后，对方当事人向人民法院起诉离婚的，人民法

院不予受理。”所以D项是正确的。

26、某股份有限公司经以向其他企业投资，那么下列表述符合法律规定的有:

A、该股份有限公司只能向其他的股份有限公司投资

B、该股份有限公司只能向其他的有限责任公司投资

C、该股份有限公司只能向依照公司法成立的公司投资，绝对不能向其他企业没资

D、该股份公司绝对不能向合伙企业投资

标准答案：8

知识点解析：《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资；但是，除法律

另有规定外，不得成为对所投资企.业的债务承担连带责任的出资人。因此选项

ABC的说法错误。而我国的合伙企业的合伙人都必须对企业的债务承担连带责

任，所以该股份有限公司不能向合伙企业投资。选项D的说法正确。

27、甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体

育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，

尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？

A、甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任

B、甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外

C、甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内

D、甲仅以写字楼对银行承担责任

标准答案：4

知识点解析♦：《个人独资企业法》第18条规定，个人独资企业投资人在申请企业

设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企

业债务承担无限责任。因此，本题中应以家庭共有财产，包括乙中奖获得的1。0万

元来还债。

28、甲乙签订了一份购销合同，履行中因质量问题双方发生争议。双方达成协议请

某仲裁委员会仲裁。该冲裁委员会作出仲裁裁决后，甲认为仲裁裁决显失公平，且

了解到某仲裁员在仲裁时曾接受乙的贿赂。甲应如何保护自己的合法权益?（）

A、收到仲裁裁决书之日起3个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤

销仲裁裁决

R、收到仲裁裁决书之日起6个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤

销仲裁裁决

C、收到仲裁裁决书之日起30日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤

销仲裁裁决

D、收到仲龌裁决书之日起60日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤

销仲裁裁决

标准答案：2

知识点解析：《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一

的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（1）没有仲裁协议

的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（3）仲裁庭

的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所依据的证据是伪造的；（5）对方

当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，

徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形

之一的，应当裁定撤销。另外，人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁

定撤销。《仲裁法》第59条规定，当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之

日起6个月内提出。

29、张某要去金蓝大厦签订一份重要的商务合同，因时间较紧，张某在路旁拦了一

辆出租车，上车时间出租车司机王某：“从这里走9点之前能到金蓝大厦否?”王某

答曰：“绝对没问题，你上来吧!后王某因见张某为外地人不熟悉路线，故意鸵道

而行，恰乂遇上班高峰时间堵车，9点半钟才将张某送到指定地点。张某因此签约

未成损失5万元。则下列哪一表述是正确的：

A、张某有权要求王某退还因其绕道而多支付的出租车费，并赔偿其5万元的损失

13、张某只能要求王某退还因其绕道而多支付的出租车费，无权要求其赔偿5万元

的损失

C、张某有权要求王某退还因其绕道而多支付的出租车费并增加赔偿其支付的出租

车费的一倍，另外还可要求王某赔偿5万元的损失

D、张某有权要求王某退还因其绕道而多支付的出租车费并增加赔偿其支付的出租

车费的一倍，但无权要求王某赔偿5万元的损失

标准答案：8

知识点解析：本题考查违约的损失赔偿的可预见性规则问题。《合同法》第113条

规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损

失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包拈合同履行后可以获得的利

益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能

造成的损失。”同时，该条第2款规定：“经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈

行为的，依照《消费者双益保护法》的规定承担损害赔偿责任。”而《消费者权益

保护法》对此的规定是：“经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当

按照消费者的要求增加偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价

款或者接受服务的费用的一倍。''张某故意绕道而行构成欺诈，故张某有权要求王

某退还因其绕道而多支付的出租车费并增加赔偿其支付的出租车费的一倍；另外，

张某所遭受的5万元的损失是王某在订立合同时无法预见的，故该损失不应由王某

来赔偿。

30、下列关于原物和孳息的说法正确的是：

A、某甲花2元钱买彩票中了500万元大奖，该500万元为孳息

B、某甲承包本单位办学项目，得承包金2万元。该2万元是孳息

C、鸡是鸡蛋的孳息

D、房屋租金是房屋的孳息

标准答案：8

知识点解析：（1）孳息须与原物相对应。A项中的2元钱不是500万元相对应的原

物，因此该500万元不是孳息，而是由偶然因素产生的由彩票发行者支付的对价。

对价不能成为孳息。比如你花了2元钱买了一支铅笔，该铅笔无论如何不能成为孳

息。该铅笔不是2元钱派生出来的，而是交换过来的。（2）同理，B项中的2万元不

是孳息，而是劳务报酬，可以反推：如果该2万元是孳息，那么原物是什么?（3）C

项中的小鸡是母鸡孳息，是鸡蛋的转化物。但孳息与原物相对应。小鸡产生后，鸡

蛋不存在了，因此鸡蛋不能成为小鸡的原物。鸡蛋是原物与孳息的媒介物。（4）孳

息不仅包括天然孳息，还包括法定孳息，房屋租金是房屋的法定孳息。

31、小品演员黄某受某剧院之邀演出，下列哪项行为可以不经黄某同意：

A、某公司公开发行录有黄某表演的CD

B、某公司将录有黄某表演的VCD在互联网上传播

C、某电视台为报道黄某演出的新闻播放了其演出的片断

D、某电视台从现场直播其表演

标准答案：4

知识点解析：表演者的权利保护。《著作权法》第37条规定：,、表演者对其表演享

有下列权利：”（一）表明表演者身份；（二）保护表演形象不受歪曲；（三）许可他人从

现场和公开传送其现场表演，并获得报酬；（四）许可他人录音录像，并获得报酬；

（五）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；（六）许可他人

通过信息网络向公众传潘其表演，并获得报酬。”本题的ABD选项分别是上述

（三）（四）（五）（六濒权利。

32、关于证人的表述，下列哪一选项是正确的？

A、王某是未成年人，因此，王某没有证人资格，不能作为证人

B、原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证，应当在举证期限届满前提出，并经法

院许可

C、甲公司的诉讼代理人乙律师是目击案件情况发生的人，对方当事人丙可以向法

院申请乙作为证人出庭祚证，如法院准许，则乙不得再作为甲公司的诉讼代理人

D、李某在法庭上宣读未到庭的证人的书面证言，该书面证言能够代替证人出庭作

证

标准答案：C

知识点解析：《民诉》第七十条规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务

出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的，经人

民法院许可.可以提交书面证言°不能正确表达意志的人.不能作证°由此A、D

是错误的；《证据规定》第五十四条当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限

届满十日前提出，并经人民法院许可。由此，B是错误的，不当选；本题正确答案

是C,这是因为证人的身份和其他诉讼法律关系主体的身份发生冲突的时候，证人

身份优先。

33、甲公司传真告知乙公司：有上等红富士苹果25吨，每公斤3元，其他条款如

旧例，请于5日内答复我方。乙公司当日即发出信函（邮戳日为当日）：完全同意你

方提出的条件。但因邮局投递原因，该信函比规定时间晚到3日，于第6日到达甲

公司。甲公司未表态。后履行期届至，甲公司不履行义务。则（）。

A、甲公司有权不履行，因合同尚未成立

B、甲公司若不履行，须承担缔约过失责任

C、乙公司的传真为新要约

D、乙公司的承诺已生效

标准答案：8

知识点解析：本题涉及承诺的生效时间问题。依《合同法》第29条规定，受要约

人在承诺期限内发出承诺，按照情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达

要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承

诺的以外，该承诺有效。故本题选项为D。

34、个人独资企业存续期间，其登记事项若发生变更，应当在下列什么时间内依法

向登记机关申请办理变更登记?（）

A、在作出变更决定之日起的15日内

B、在作出变更决定之日起的10日内

C、在作出变更决定之日起的20日内

D、在作出变更决定之日起的30日内

标准答案：1

知识点解析：本题考《个人独资企业法》第15条的规定。该条规定：“个人独资企

业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登

记机关申请办理变更登汜。’’

35、“房屋租赁，水井及水沟的修浚由出租人负责，费用由出租人承担。但租赁合

同另有约定的，按约定执行。”这一法律规定体现的民法原则是（）。

A、责任法定

B、契约神圣

C、合同优先

D、所有权限制

标准答案：4

知识点解析：本题考民法的基本理念。

36、甲帮邻居乙修建新房时，不慎从脚手架上跌落，腰椎骨被摔断，需做一次大手

术方能康复，医院让甲预交3000元保证金，甲家境贫寒无力交付，乙替甲交了

1000元，其余拒绝支付。甲无奈诉至法院并申请让乙先行支付2000元，法院审查

后裁定先予执行。乙不服，向法院提出了复议申请。对乙的申请，法院下列哪一处

理方法是正确的?（）

A、认定原裁定正确，裁定驳回乙的申请

B、认定原裁定正确，通知驳回乙的申请

C、认定原裁定错误，裁定撤销原裁定

D、认定原裁定错误，通知撤销原裁定

标准答案：2

知识点解析：本题所述情形属于《民事诉讼法》第97条规定的可以裁定先予执行

的范围，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的

意见》第110条的规定，对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，

人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新

的裁定变更或者撤销原裁定。

37、根据《民事诉讼法》及相关法律规定，下列说法错误的是:

A、日本某企业与中国某企业签订了在中国境内履行的中外合作勘探开发石油合

同，协议将其合同纠纷交给瑞士某仲裁机构仲裁

B、中国A公司和美国B公司在上海浦东签订了一份加工承揽合同，美国B公司

在中国无代表机构，也没有住所。后来因为合同纠纷，中国A公司向上海浦东法

院提起了诉讼

C、中国人甲与美国人乙发生了纠纷，乙回国后向美国的法院提起了诉讼，并拿到

了判决。甲向中国法院起诉，法院拒绝受理

D、中国人甲与外国人乙在中国结婚并定居某国，后来甲、乙感情不和，向某国法

院申请离婚，某国以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，甲向中国法

院提出离婚诉讼的，中国法院有管辖权

标准答案：C

知识点解析：《民事诉讼法》第244条规定：”因在中华人民共和国履行中外合资

经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷

提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”《民诉意见》第305条规定：”依

照民事诉讼法第三十四条和第二百四十四条规定，属于中华人民共和国人民法院专

属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁

决的除外。“所以，A项正确。《民事诉讼法》241条规定：”因合同纠纷或者其他

财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同

在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域

内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共

和国领域内设有代表机沟，可以由合同签订地合同履行地、诉讼标的物所在地、可

供扣押财产所在地、侵双行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”可见，二海

浦东法院作为合同签订地有管辖权，B项正确。《民诉意见》第306条规定：“中

华人民共和国人民法院和外国法院都有管辖权的案件，一方当事人向外国法院起

诉，而另一方当事人向中华人民共和国人民法院起诉的，人民法院可予受理“，可

见，C项错误。《民诉意见》第13条规定：“在国内结婚并定居国外的华侨，如定

居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提

出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。”可见，

对于甲的离婚案件中国法院有管辖权，D项正确。放本题答案为C项。

38、张某与王某系邻居，但双方经常为琐事争吵，因而结仇。张某因心脏病死后，

其子女依当地风俗土葬了张某。王某因对张某依然怀恨在心，某日，王某偷偷进入

张某墓地，将张某的遗体毁坏，以泄恨。张某的子女得知后，十分痛苦，并将王某

诉至法院，对此，下列表述中，正确的是（）。

A、王某的行为属于不道德的行为，应受道德谴责，但不应承担法律责任

B、由于张某已死亡，不具有民事主体资格，故王某的行为不构成侵权行为

C.张某的子女有权要求王某赔偿损失，包括精神损害

D、王某的行为构成对张某身体权的侵害，应承担侵权责任

标准答案：C

知识点解析：自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。自然人死亡后，不具有

民事权利能力，不享有民事权利，但侵害死者人格和尸体的，其近亲属可主张精神

损害赔偿。依最高人民法院《精神损害赔偿解释》第3条第1款第（三）项的规定，

非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害

遗体、遗骨的，其近亲属因此遭受精神痛苦的，有权请求精神损害赔偿。本题中，

王某毁坏张某的遗体，必然导致对张某墓地的毁损，故张某的子女有权要求王某赔

偿墓地损失。故本题应选C。

39、李某为运石头建房，租用田某毛驴一头，租期为当年11月20日到次年11月

20H,当年12月10日，田某因急需用钱将毛驴卖给了李某，双方于当日签订了

合同。次年5月7日该毛驴产下了一头小驴，则小驴应属于谁?（）

A、小驴应归田某所有，因为毛驴的所有权属于田某，具孳息也应归田某

B、小驴应归田某、李某共有，因为小驴是在租用期间生下的

C、小驴应归李某所有，因为双方签订的合同成立时就完成了交付和所有权转移

D、小驴应归田某所有，因为买卖不破租赁，即使所有权发生了转移，草息也不转

移

标准答案：C

知识点解析：依《合同法》第133条及第163条规定，买卖合同中，除非当事人另

有约定或者法律另有规定外，标的物的所有权及孳息均自交付时起转移给买方。另

依《合同法》第140条规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效

的时间为交付时间。本题中，买受人李某己依租赁合同占有了标的物，在买卖合同

成立生效时，即12月10日，为交付完成时间。此后，标的物产生的孳息自应归买

受人所有。故本题选项为C。

40、张红与王刚人于2009年在北京市海淀区某街道办事处登记结婚，婚后二人一

直居住在天津市滨海新区。2010年二人在沈阳市从事假烟生产被公安机关查获，

沈阳市于虹区人民法院于同年12月以生产假冒产品罪判处李平与王坚有期徒刑5

年。判决生效后李平与王坚被关押在位于沈阳市铁西区的监狱。2011年3月，李

平拟向法院起诉离婚，请问下列哪个法院对本案有管辖权？（）

A、北京市海淀区法院

B、天津市滨海新区法院

C、沈阳于虹区法院

D、沈阳市铁西区法院

标准答案：D

知识点解析：本题考查民事诉讼法规定的有关管辖的知识。根据《最高人民法院关

于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》第8条规定，双方当事人都

被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳动教养

一年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。本题即属于该条规定

的情形，故应由王坚被监禁地沈阳市铁西区人民法院管辖。因此，D选项正确。

41、A公司系一合同纠纷仲裁案件的被申请人。仲裁裁决作出后，A公司向仲裁委

员会所在地的中级人民法院提出撤销裁决的申请。同时申请人B公司则向中级法

院提出执行申请。中级法院遂作出中止执行的裁定。经过审查，法院未发现仲裁裁

决具有法定的可被撤销的理由。此时对仲裁裁决，人民法院应当：

A、恢复执行

B、不再执行

C、对A公司作出处罚并继续执行

D、重新裁决

标准答案：A

知识点解析：根据《仲裁法》第64条，人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结

执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。

42、某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名

员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部

股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式?（）

A、可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份

B、可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立

C、企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公

开募集股份的方式进行

D、经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任

公司

标准答案：B

知识点解析：国有企业改制是指国有独资企业、国有独资公司及国有控股企业（不

包括国有控股的上市公司）改制为国有资本控股、相对控股、参股和不设置国有资

本的公司制企业。木题中属于国有企业改制为不设置国有资本的公司的情况。法律

并未限制国有企业改制为公司的具体形式，即只要符合《公司法》关于公司设立的

有关规定，国有企业可以改制为有限责任公司或者股份有限公司。《公司法》第

24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”本题中法人股东与职工

股东人数总和为195人显然超过了“五十人”的限定，因此，该国企不能改制为有限

责任公司，故A项不能人选。《公司法》第79条规定：“设立股份有限公司，应

当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住

所。”本题中5个法人股东作为发起人，以及190名员工成为公司成立后的股东，

符合股份有限公司设立的条件，该国企可以改制为股份有限公司，本题的正确答案

为B。《公司法》第78条规定：”股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者

募集设立的方式。发起没立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公

司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开

募集或者向特定对象募集而设立公司。”法律并未要求国有企业改制为股份有限公

司必须采取募集设立的方式，因此C项后半句“该企业如果进行公司制改革。应当

通过向社会公开募集股份的方式”的表述错误。此外，《公司法》并未明确规定职

工是否可以成为公司的股东，但是《公司法》第143条规定：”公司不得收购本公

司股份,但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资木；（二）与持有木公

司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作

出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的……”从其中第三项“将股

份奖励给本公司职工''可以看出，公司法并不禁止职工持股，因此C项前半句“企

业员工不能持有公司股份”的表述错误。综合以上分析，C项错误，不应入选。

《公司法》第23条规定：”设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合

法定人数……”关于有限责任公司设立的条件属于法律强制性规范，不可突破，故

D项错误，不应入选。

43、甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙

公司继受甲公司全部债双。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的?（2009—卷

三一3,单）

A、该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效

B、该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任

C、该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任

D、该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务

标准答案：A

知识点解析：《民法通则》第44条第2款：企业法人分立、合并，它的权利和义

务由变更后的法人享有和承担。《合同法》第90条规定：当事人订立合同后合并

的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同

后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同

的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。由以上规定可见，关于公司分

立合并的债权债务概括承担的意思有三方面：（1）公司分立后，原则上分立后的公

司对原债务承担连带贲任；（2）如分立后的公司与债权人达成协议的，则按照协汉

执行，意思自治；（3）如分立后的公司自己达成协议，则该协议只具有内部效力即

只约束协议人本身而对债权人无效也即不具有外部效力，但注意该协议本身并非无

效。《公司法》第177条也有类似的规定。据此，分立后的法人对原法人债务承担

的协议是内部的约定，不具有对抗债权人的外部效力，如果该约定可以得到甲公司

债权人同意，则可对甲公司债权人发生效力，因此对债权人而言该协议并非当然有

效，但其协议本身是有效的而非效力待定。A项正确，B、C、D项错误。本题答

案为A。

44、甲、乙合作完成一部剧本.丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧.甲以丙公司

没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将该剧本摄制权许可

给丙公司。对此，下列哪一说法是错误的？（卷三2010年真题试卷第16题）

A、该剧本版权由甲、乙共同享有

B、该剧本版权中的人身权不可转让

C、乙与丙公司签订的许可合同无效

D、乙获得的十万元报酬应当合理分配给甲

标准答案：c

知识点。析：《著作权法》第13条规定：“两人以上合作创作的作品，著作权由合

作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用

的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作

品整体的著作权。”《著作权法实施条例》第9条规定：”合作作品不可以分割使用

的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正

当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当

合理分配给所有合作作者。“据此，乙与丙公司签订的许可合同有效，故应选C,

乙获得的10万元报酬应当合理分配给甲，故不选D。

45、甲将自己的汽车向某保险公司投保财产损失险，附加盗抢险，保险金额接车辆

价值确定为20万元。后该汽车被盗，在保险公司支付了全部保险金额之后，该车

辆被公安机关追回。关于保险金和车辆的处置方法，下列哪一选项是正确的？（卷

三2008年真题试卷第27题）

A、甲无需退还受领的保险金，但车辆归保险公司所有

B、车辆归甲所有，但甲应退还受领的保险金

C、甲无需退还保险金，车辆应归甲所有

D、应由甲和保险公司协商处理保险金与车辆的归属

标准答案：A

知识点解析：《保险法》第59条规定：“保险事故发生后，保险人已支付了全部保

险金额，并且保险金额等于保险价值的，受损保险标的的全部权利归于保险人；保

险金额低于保险价值的，保险人按照保险金额与保险价值的比例取得受损保险标的

的部分权利。''本题中用投保了盗抢险，汽车被盗，即保险事故发生，甲有权要求

保险公司支付保险金，即使汽车被追回，甲也无须退还受领的保险金。但是保险公

司进行了赔付，保险金等于保险价值，保险标的（汽车）的所有权即移转给保险公

司，汽车被追回，当然归保险公司所有。

46、北京A区的甲公司与上海B区的乙公司因合同纠纷诉至法院，A区人民法院

判决乙公司向甲公司赔偿损失10万元。判决生效后，乙公司未自动履行，甲公司

遂向A区法院申请执行。A区法院立案后委托乙公司所在地的B区人民法院代为

执行。B区法院接到委托执行书后，发现乙公司早已资不抵债，无财产可供执行。

对此，下列哪一种处理方法是正确的?（2004—卷三一50,单）

A、由B区法院裁定中止执行，并及时告知A区人民法院

B、由B区法院裁定终结执行，并及时告知A区人民法院

C、R区法院应及时函告A区法院,由A区法院裁定中止执行

D、B区法院应及时函告A区法院，由A区法院裁定终结执行

标准答案：C

知识点解析：本题考查委托执行过程中特殊情形的处理。对此，根