合同法律规定的基本概况

第一节协议法律制度概述

一、概述

我国协议法中所指的协议，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及其他法律性质的协议，合用其他法律H勺规定，不属于《协议法》H勺调整范围。

第二节协议的签订

协议的簿订是指两个或两个以上的当事人，依法就协议的重要条款通过协商--致到达协议的法律行为。

・、格式条款

1、提供格式条款的一方免除其责任，加大对方贡任，排除对方重要权利H勺格式条款无效。

2、格式条款具有《协议法»第52条规定的情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、恶意串通损害国家利益、以合

法形式掩盖非法目的）无效。

3、格式条款具有《协议法》第53条规定的情形时（导致对方人身伤害的、因故意或者重大过错导致对方财产损失H勺）无效。

4、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

5、格式条款与非格式条款不•致的，应当采用非格式条款。

二、协议签订的方式

（一）要约

1、要约和要约邀请的区别

要约但愿和他人签订物议IKJ意思表达,要约邀请但愿他人向自己发出要约的意思表达。

要约的内容应当详细明确，假如缺乏某一重要条款（如数量、价款3则属于要约邀请。要约具有法律约束力，要约邀请没有法律

约束力。

协议法规定，寄送的价目表、招标公告、招股阐明书等都属于要约邀请，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

举例：A企业向B企业发出订购一台设备，列明了数量、质量、交货时间，付款方式等，但规定B报价，该属于要约邀谙。

B企业收到后，又向A企业发，列明了设备的单价，B向八发送口勺中包括签订协议所需要的所有条款，因此属于要约。

2、要约的生效、撤回、撤销和失效

（】）要约抵达受要约人时生效。

有关知识点：承诺自告知抵达要约人时生效，承诺生效时协议成立。

解释“抵达”时间：（1）收件人指定特定系统接受数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为抵达时间；

（2）未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的初次时间，视为抵达时间。

（3）要约抵达受要约人，并不是指要约一定实际抵达受耍约人（或者其代理人）手中，要约只要送到达受要约人一般I向地址、住所

或者可以控制I向地方（如信箱）即为送达o

【例题1】2023年4月30日，甲以短信形式向乙发出购置一台簿记本电脑H勺要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”

期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙I内短信，后于9日答复乙“短信收到”。甲乙

之间买卖协议H勺成立时间是（）。

A、2023年4月30H

B、2023年5且3日

C、2023年5月8日

D、2023年5月9R

答案：B

解析：根据规定，承诺生效时协议成立，承诺白告知抵达要约人时生效，采用数据电文形式签订协议，该数据电文进入该特定系

除要约人及时告知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该“承诺有•效”°(迟到的承诺有•效)

举例：A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日。假如B收到信件为4月3日，当日发出承诺，在一股状况下4月5

FI该信件可以抵达，但信件4月15F1才抵达，这种状况下，该承诺是有效的，但假如A及时表达反对的，视为新要为。

2、承诺内容

(1)承诺可以撤回。撤回承诺的告知应当在承诺告知抵达要约人之前或者与承诺告知同步抵达要约人。不过承诺不得撤销。

(2)受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。

(3)受要约人对要约的内容作出非实质性变更的(除要约人及时表达反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外)，

该承诺有效，协议的内容以承诺的内容为准。

三、协议成立的时间

1、当事人采用协议书形式签订协议的，自双方当事人签字或者盖章时协议成立，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行重

要义务并且对方接受的，该协议成立。

2、当事人采用信件、数据电文等形式签订协议的，可以在协议成立之前规定签订确认书，签订确认书时协议成立。

3、当事人以直接对话方式签订的协议，承诺人的承诺生效时协议成立;法包、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式签订协

议，当事人未采用书面形式但•方已经履行重要义务并且对方接受的，该协议成立。

4、当事人签订要式协议的，以法律、法规规定的特殊形式规定完毕的时间为协议成立时间。

【例题1】甲、乙两企业拟签，J一份飞面买卖协议，甲企'比签字盖章后尚未将K面协议邮寄给乙企业时，即接到乙企业按照协议

约定发来的幽二甲企业经清点后将该批货品入库。次日将箍字盖章后的书面协议发给乙企业。乙企业收到后，即在协议书上签字盖

协议法H勺规定，该买卖协议的成立时间是（）。（2023年）

A、甲企业签字盖章时

B、乙企业签字盖章时

C、甲企业接受乙企业发来的货品时

D、甲企业将签字盗章后的协议发给乙企业时

答案：C

解析：根据规定：当事人采用协议书形式签U协议的，自双方当事人签字或者盗章时协议成立，在签字或者盗阜之前，当事人一

方已经履行重要义务并且对方接受的，该协议成立。

【例题2】根据加卜议法》的规定，下列各项中，属于协议成立的情形有（）。（2023年）

A、甲向乙发山要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其他内容均与要约•致

B、甲、乙约定以书面形式签订协议，但在签订书面协议之前甲已履行市:要义务，乙接受了履行

C、甲、乙采用书面形式签订协议，但在双方签章之前，甲履行了重要义务，乙接受了履行D、甲于5月10口向乙发出要约，要

约规定承诺期限截止至5月20日，乙于5月18口发出承诺信函，该信函5月21「I抵达甲

答案：BCD

解析：本题考核点是协议的成立。当事人采用协议书形式签订协议的，自双方当事人签字或者盖章时协议成立，在签字或者盖章

之前，当事人一方已经履行重要义务并且对方接受的，该协议成立。选项A属于对要约作了实质性修改;受要约人在承诺期限内发出

承诺，按照一般情形可以及时抵达要约人，但因其他原因承诺抵达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时告知受要约人因承诺超过

期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。由于选项D并没布T提醒要约人与否告知，因此应当认定协议成立。

四、缔约过错责任

缔约过错责任，是指当事人在签订协议过程中，因违反诚实信用原则给对方导致损失时所应承担的法律责任。承担缔约过错责任

的情形有：

(1)假借签订协议，恶意进行磋商。

(2)故意隐瞒与签订协议有关的重要事实或者提供虚假状况。

(3)当事人在签订协议过程中知悉的商业秘密，无论协议与否成立，泄露或不合法地使用叼。

(4)有其他违反诚实信用原则的行为，如违反诚实信用原则终止谈判的行为。

第三节协议的效力

一、协议的生效

协议固》规定，依法成立的协议自成立时生效。详细分为两种状况。

1、协议自同意登记时生效：2、协议自条件成就或期限届至时生效(或失效)。

【例躅】甲丁2月14日向乙发出签力,协议的要约，乙丁2月28日承诺同意，甲、乙双方在3月13日签M协议,协议中约定该

协议于3月25日生效。根据《磔醛》的规定，该协议的成立时问是().

A、2月14日

B、2月28日

C、3月13日

D、3月25日

答案：B

二、无效协议

1、无效协议的界定

(】)一方以欺诈、胁迫的手段签订协议，损害国家利益；

(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

(3)以合法形式掩盖非法目H勺；

(4)损害社会公共利益；

(5)违反法律行政法规I内强制性规定：

<0无行为能力人签订的胁议，限制行为能力人签订的与其年龄智力健康状况不相适应a协议，行为人在神志不清的状态下签订

的协议

解释：•方以欺诈、胁迫的手段签订的协议.“损害国家利益的”属于无效协议，“未损古国家利益的”属于可撤销协议;双方

恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属于无效协议。

【例题1】甲以欺诈手段签订协议，损害国家利益。该价议应屈于无效协议，而不是可撤销协议。()

答案：V

【例题2】根据协议法律制度的规定，下列各项中，属于无效协议的有()，（2023年）

A、恶意串通损害国家利益的协议

B、损吉社会公共利益的协议

C、显失公邛的协议

D、以合法形式掩盖非法目的的协议

答案：ABD

2、协议部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。卜.列协议属于部分无效协议:

(1)约定了免除或者限制当事人因故意或者重大过错而应承担责任的条款;

(2)约定了免除或者限制人身伤害责任H勺条款;

(3)约定了违法的违约资任或者处理争议的方式；

(4)约定了免除或者限制法律严禁免除或者限制的责任条款；

3、免责条款的无效

(1)导致对方人身伤害的；

(2)因故意或者重大过错导致对方财产损失的。

三、可撤销协议

1、可撤销协议的界定：

(】)因重大误解签订的协议；

(2)在签订协议步显失公平II勺；

(3)•方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违反真实意思的状况下签订的协议

2、可撤销协议在未被撤销前是有效的协议，但被撤销后，自“协议成立之日起”无效。

3、撤销权I向时效

⑴、具有撤销权的当事人自“懂得”撤销事由之日起1年内没有行使撤销权,撤梢权消灭;

（2）、其布•撤销权的当事人懂得撤销事由后明确发达或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。

【例题1】根据卜议法&的规定，下列各项中，属于可撤销协议口勺是（*.（2023年）

A、一方以欺诈的手段签订协议，损害国家利益

B、限制民事行为能力人与他人签订的纯获利益的协议

C、违反法律强制性规定的协议

D、因重大误解签订的悔议

答案：D

解析：本题考核点是可撤销协议的范到。选项A属于无效协议;选项B属于有效协议;选项C属于无效协议;选项D属于可撤销协

议。

【例题2】甲与乙签订协议后，乙以甲有欺诈行为为由向人民法院提出撤销协议申请，人民法院依法撤销了该协议。下列有关被

撤销协议的法律效力的表述中，对的的是（）。

A、自协议成立时无效

B、自乙提出撤销祈求时起无效

C、门人民法院受理撤销祈求时无效

D、自协议被人民法院撤销后无效

答案：A

【例题3】甲、乙企业于2023年3月10口签订买卖协议，3月15「I甲企业发现自己对协议标的存有重大误解，遂于3月20「I

向法院祈求撤销该协议，4月10「I法院依法撤销该协议。卜•列表述中，符合《囱，议法规定的是（）o（2023年）

A、协议自3月10日起归丁•无效

B、协议自3月15日起归于无效

C、协议自3月20日起归于无效

D、协议自4月10H起归十无效

答案：A

解析：本题考核点是可撤销协议的法律后果。被撤销的协议.同无效协议同样，自始没有法律约束力。

四、效力待定协议

1、限制民事行为能力人签订的协议经法定代理人追认后，该协议有效。

解释：限制民事行为能力人签订的纯茯利奈的协议|或者是与其年龄、和力、精神健康状况相适应而签订的协议，不必经法定代理

人追认，协议当然有效。

2、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义签订的陟议，假如通过被代理人追认，视为有权代理。未

经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

（】）相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认，被代理人未作表达的视为拒绝追认。（2）协议被追认之前，善意相对人有撤销

的权利。

【例题】2023年7月5口，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑发售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的

价格购置。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想600。元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以

600c元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，对的的是（儿

A、该买卖行为无效

B、乙是无权代理行为

C、乙可以撤销该行为

D、甲可以追认该行为

答案：BD

3、无处分权人处分他人财产而签订的协议.分为两种情形：

（1）无处分权H勺人处分他人财产签订的协议.经权利人追认，该协议有效。

（2）无处分权的人签订协议后获得处分权口勺，该协议有效。

解释：无处分权人是以自EH勺名义处分财产，这是无权处分行为与无权代理行为I向上线区别。【例题】根据《协议法»的规定,

下列协议中，属于效力待定协议I内有（）°（2023年）

A、甲、乙恶意串通签订的损害第三人丙利益的协议

B、某企业法定代表人超越权限与善意第三人「签订的买卖协议

C、代理人中超越代理权限与第三人丙签订的买卖协议

D、限制民事行为能力人甲与他人签匚的买卖协议

答案：CD

第四节协议的履行

一、协议的履行规则

协议生效后，当事人就质量、价款、很行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补允;不能到达补充协议

的按照协议有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的，合用下列规定：

1、质量规定不明确的，按照国标、行业原则履行;没有国标、行业原则的，按照•般原则或者符合协议目的的特定原则履行；

2、价款或者酬劳不明确I向，按照签匚协议步履行地的市场价格履行；

3、履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务

一方所在地履行：

4、履行费用的承担不明确的，由履行义务一方承担。

5、执行政府定价或者政府指导价的协议的履行规则

（1）逾期交付标的物的I，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格卜一降时，按照新价格执行。（2）逾期提取标的物或者逾期付款的,

遇价格上涨时，按照新价格执行;价格卜.降时，按照原价格执行。

【例题1】根据卜议法的规定，当事人对协议价款约定不明确，协议价款确实定规则为（晨

A、按照签订协议步履行地口勺市场价格履行

B、按照照行协议步履行地H勺市场价格履行

C、按照纠纷发生时股仃地的市场价格履仃

I）、按照签订协议步签订地的市场价格履行

答案：A

【例题2】x市甲厂因购置Y市乙企业的•批木材与乙企业签订了份买卖协议，但协议中未约定交货地与付款地，双方就此未

到达补充协议,按照协议有•关条款或者交易习惯也不能确定。根据协议圈律制度的规定，下列有关交货地及付款地的表述中，对的的

有（）。（2023年）

A、x市为交货地

B、Y市为交货地

C、X市为付款地

D、Y市为付款地

答案：BD

解析：本题考核点是协议履行的规则，协议履行地点不明确，给付货币口勺，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动

产所在地履行;其他标的在履行义务一方所在地履行。

二、波及笫三人的协议

1、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向笫三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承

担违约责任。

举例：向第一:人履行的协议例如：'、B签订了100元的买卖协议，A向B付款，B向c送货。

2、当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不脱行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约贲任。

举例：由第三人履行的协议例如：X企业和B企业签订买卖协议，双方事先约定，由C向A发货，A向B付款，

【例题】债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履行债务，乙未履行，则乙应向丙承担违约责任。（）

答案：X

三、抗辩权

1、同步履行抗辩权

同步履行抗辩权是指在双务协议中，应当同步履行的•方当事人有证据证明另•方当事人在同步履行的时间不能履行或者不能合

适履行时，享有不履行的权利。

2、后履行抗辩权

协议当事人互负债务，有先后履行次序先履行一方未履行的J，后履行一方有权拒绝其履行规定。

【例题】甲与乙签订一份买卖协议，双方约定，甲提供一批货品给乙，货到后一种月内付款。协议签订后甲迟迟没有发货，乙催

问甲，中称由于资金紧张，暂无法购置生产该批货品的原材料，规定乙先付货款，乙拒绝了中H勺规定。乙拒绝先付比款的行为在法律

上称为（）.（2023年）

A、行使先履行抗辩权

B、行使后履行抗辩权

C、行使同步履行抗辩权

D、行使撤销权

答案：B

3、不安抗辩权

不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行次序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能

力时，在对方没布•履行或者没有提供担保之前，有权中断协议履行的权利。

(1)应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列状况之一的，可以行使不安抗辩权，中断协议履行：

①经营状况严重恶化：

②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

③丧失商业信誉；

④有丧失或者也许丧失履行债务能力的其他情形。

(2)当事人在中断履行协议后，应当及时告知对方，对方提供合适担保的，应当恢熨履行:假如对方在合理期限内未恢且府行能力

并且未提供合适担保的，"J以解除协议。

举例：A企业和B企业签订】00万元向买卖协议，约定A在4月1日之前发货，B后付款，但A企业在发货之前有确切的证据证

明B丧失商业信誉或者经营状况恶化，那么在4月1日可以行使不安抗辩权，中断履行协议，并告知

假如B可以提供担保或者可以恢复履行协议能力的，协议可以继续履行，假如B自己不能恢复能力并且不能提供担保的，A可以

提出解除协议。

【例题】甲、乙双方裕订买卖协说，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后10日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状

况严重恶化。根据协议;四》的规定,甲可采用的措施是()。

A、行使同步履行抗辩权

B、行使后履行抗辩权

C、行使不安抗辩权

D、行使撤销权

答案：C

四、保全措施

（一）代位权

因债务人怠于行使其到期债权，对债权人导致损害小J,“债权人”可以向人民法院祈求“以自己的名义”代为行使“债务人的债

权”但该侦权专属于债务人自身的除外。

1、代位权的行使条件：（I）债务人时第三人享有合法债权，并且是非专属于债务人自身的权利；（2）债务人怠于行使其债权；（3）因

债务人怠于行使权利已吉及债权人的债权;（4）债务人的债权已到期；（5）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

解释：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、照养关系、继承关系产生的予以祈求权和劳动州劳、退休金、

养老金、抚恤金、安顿费、人寿保险、人身伤害赔偿祈求权。

2、代位权的行使范围以债权人的债权为限。

3、在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人承担，从实现的债权中优先支付。

举例：A企业向B银行贷款100万元，A到期未清偿，C欠A100万元，A怠丁•行使到期债权，B银行提起代位权诉讼，B为原告,

（:为被告，该案件的诉讼费用由次债务人。来承担。

【例,题】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己导致损害，欲提起代位诉讼。下列各项债权中，不得提起代位诉讼的有（）。

A、安顿宓给付祈求权

B、劳动酬劳祈求权

C、人身伤害赔偿祈求权

D、因继承关系产生的给付祈求权

答案：AIJCD

（二）撤销权

因债务人放弃到期债权、免费转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人懂得该情形的），对债权人导致损害的，债权人

可以祈求人民法院撤销债务人的行为.

1、可撤销的行为

（1）债务人的免费行为（放弃到期债权、免费转让财产），不管第三人善意、恶意获得，均可撤销；

（2）债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产），以第三人的恶意获得为要件。

举例：A企业向B银行贷款100万元，A到期不清偿债务，C企业欠A企业100万元,假如A企业积极放弃该100万元,将100

万元设备免贽赠送给D企业或者拘100万元的设备以3万元的价格免贽转让给非善意的E,这些都是属于•财产出现不合法减少的状况，

银行可以祈求人民法院撤销A企业的这些行为，恢复财产为正常水平。

2、撤销权的时效

(1)自债权人懂得或者应当懂得撤销事由之日起1年内行使；

(2)白债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

3、债权人行使撤销权应当以自己的名义，向被告住所地人民法院提起诉讼。撤销权I向行使范围以债权人的债权为限，债权人行

使撤销权的必要费用，由债务人承担。

【例题1】根据协议法律制度的规定，债务人的I下列行为中，债权人可以祈求人民法院予以撤销的是()。

A、债务人息于行使其到期债权

B、债务人放弃其到期债权

C、债务人免费将财产赠与他人

D、债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知该情形

答案：BC

【例题2】甲企业欠乙企业30万元，一直无力偿付，现丙企业欠甲企业2c万元，已经到期，但甲企业明示放弃对丙的债权。根

协议法律制度H勺规定，对甲企业的行为,乙企业可以采用的措施有()。

A、行使代位权，规定丙偿还20万元

B、祈求人民法院撤销甲放弃债权的行为

C、乙行使权利的必要宓用可向甲主光

D、乙应在懂得或者应当懂得甲放弃债权5年内行使撤销权

答案：BC

第五节协议的担保

一、协议担保II勺概念

债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依法设置担保物权。担保物权人在债务人不履行到期

债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。

根据《物权法》和《担保法》的规定，协议担保的方式重要包括保证、抵押、质押、留置和定金五种方式。

二、保证

（一）保证人

1、学校、医院、幼稚园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人：

2、国家机关在特定状况下（经国务院司意为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷）,可以作为保证人;

3、企业法人I向职能部门，绝对不得作为保证人；

4、企业法人口勺分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。

【例题】根据担保法律制度的规定，卜列各项中，可认为协议债务人口勺债务履行作保证人的是（）。（2023年）

A、学校

B、医院

C、企业

D、残疾人联合会

答案：C

（二）保证方式

1、一般保证

一般保证人享有先诉抗辩权，即在主协议纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务而，对债权人可

以拒绝承担保证费任。一般保证人不能行使先诉抗辩权的情形

（1）债务人住所变更，致使债权人规定其履行债务发生重大困难的；

（2）人民法院受理债务人破产案件，中断执行程序的;

（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。

2、连带保证

当事人在保证协议中对保证方式没有约定或者约定不明确肚J,承担“连带”保证责任。

【例题1】根据协议法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的是（）。

A、债务人被宣布失踪，且无可供执行的财产

B、债务人移居国外，但国内有其购置现由亲属居住的住宅

C、债务人被宣布破产，中断执行程序IKJ

D、保证人曾以书面方式向主协议当事人表达放弃先诉抗辩权

答案：ACD

【例题2】在保证协议中，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照•般保证承担保证责任。（）

答案：X

（三）保证贡任

1、保证担保I向范围

（1）保证担保的贡任范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔佬金和实现债权的非用。（2）当事人对保证担保的范围没有约定或

者约定不明确的，保证人应当对所有债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。

2、人保、物保并存

根据《物权法》的规定，被担保的债权既有“物的担保又有人的担保”口勺，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现

债权;没有约定或者约定不明确，债务人隹己提供物的担保口勺，债权人应当先就该物口勺担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人

可以就物的担保实现债权，也可以规定保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保贡任后，有权向债务人追偿。

（1）有约定的，根据当事人的约定确定承担货任的次序。

（2）没有约定没有约定或者约定不明确：

①物保是“主债务人”提供的：债权人应当首先执行主债务人提供口勺物保，保证人在物保局限性清偿时承担补充清偿责任（有严

格的先后次序）。

②物保是“第三人”提供H勺：债权人可以执行第三人H勺物保，也可以首先规定保证人承担保证责任。假如其中一人承担了担保责

任，则只能向主债务人追偿，不能向此外一种担保人追偿。

案例：甲企业向乙银行贷款100万元，甲企业（主债务人）以自己的机器设备设定抵押（物保），丙企业（次债务人）为保证人（人保）。

在本案中，同一债权既有保证（人保）又有抵押（物保）。当甲企业到期不能清偿侦务时：（D假如当事人对担保贡任的承担事先有明确

约定的，按照约定执行；（2）当事人没有约定的，应当首先执行主债务人IKJ抵扣*假如抵押物的拍卖价款只有80万元，局限性以清偿

100万元的债务，则保证人仅对局限性的20万元承担保证责任。

（3）甲企业向乙银行贷款100万元，两企业（次债务人）以自己的机器设备设定抵押（物保），丁企业（次债务人）为球证人（人保）。

在本案中，人保、物保均由“次债务人”提供。当甲企业到期不能清偿债务时：有约定按约定;没有约定的，在执行次序上没有先后

之分，债权人可以选择首先规定丁企业承祖保证贡任，也可以首先规定丙企业承担抵押担保责任。假如保证人丁企业应乙银行的规定

承担了100万元的保证责任后，只能向主债务人甲企业追偿，不能向丙企业追偿。

3、共同保证

(1)按份共同保证是“保证人与债权人”约定按份额对主债务承担保证义务。

(2)连带共同保证是各保证人约定均对所有生债务承担保证义务或“保证人与债权人”之间没有约定所承担的保证份额。

解择：连带共同保证I向债务人在主协议规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以规定债务人履行债务，也可以规定任

何一种保证人承担所有保证责任。已经承里保证责任的保证人,有权向债务人追偿，或者规定承担连带责任的其他保证人清偿其应当

承担的份额。

4、债权人传让债权

在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同步转让，俵证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任，

不过保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者严禁债权转让的，保证人不再承担保证责任。

案例：甲企业向乙银行贷款100万元，丙企业为保证人。债权人乙银行将其10()万元的主债权转让给丁银行时，保证债权同步转

让。丁银行获得对甲企业100万元的主债双，保证人丙企业在原保证担保的范围内继续承担保证责任。除非保证人丙企业和债权人乙

银行在签订保证协议步明确约定不得转让债权。

5、债务人转让债务

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当经保证人“书面同意”。保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

6、未经保证人同意的主协议变更，保证人的保证责任并不能解除:

(】)假如减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的协议承担保证责•任;

(2)假如加重债务人的债务口勺，保证人对加重的部分不承担保证责任；

(3)变更主协议履行期限的，保证期间为原协议约定的或者法律规定的期间。

7、债务人破产

(1)在保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。

(2)债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担俣证责任。债权人规定保证人承担保证责任的，应当在

破产程序终止后6个月内提出。

(3)债权人蚀得或者应：Ti使得债务人皈产，既未申报债权也未告知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，聚i止人在该债权

在破产程序中也许受偿的范围内免除保证贵任。

案例：A企业向B银行借款100万元，C是保证人，当债务人A企业破产时，B银行可以向A申报破产债权，假如B不申报的话，

B有义务告知C申报破产债权，假如C接到告知后行使预先追偿权，在清偿率是10新勺状况下可以从A企业处受偿10万元，此时C用

追偿所得的10万元和自己承担保证责任的90万元一起清偿B银行;假如B没有尽到告知11勺义务导致C不可以行使预先追偿权，此时C

免除也许从A企业处受偿所得的10万元保证责任，只需要向B承担90万元的保证责任。

㈣、保证期间

保证期间，是指当事人约定或者法律规定的保证人承担保证责任的时间期限。假如当事人未约定保证期间的，保证期间为主债务

履行期届满之日起6个月。

（五）、保证协议的诉讼时效

1、i股保证

•般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从“判决或者仲裁裁决生效之n”起，开始计算保证协

议的诉讼时效。

2、连带保证

（1）连带责任保证的债权人在保证期间届满前规定保证人承担保证责任的，从债权人规定保证人承担保证责任之日起，开始计算

保证协议的诉讼时效。

（2）保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担保证责任之日起开始计算。

提醒：一般保证中，主债务诉讼时效打断，保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保正债务诉讼时效

不中断。一股保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中断IKJ,保证债务的诉讼时效同步中断。

议*昼律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，对的的是（）。A、一般保证中，主债务诉讼时效中断,

保证债务诉讼时效中断

B,一般保证中，主债务诉讼时效中惭，保证债务诉讼时效不中断

C、连带贡任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断

D、连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断

答案：AD

三、抵押

抵押是指为担保债务的履行，债务人或者第三人“不转移”财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者

发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

(一)抵押财产

1、可以抵押的财产

(1)建筑物和其他上地附着物：

(2)建设用地使用权；

解释：以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵

押。乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵

押。

(3)以招标、拍卖、公开协商等方式养得I向荒地等土地承包经营权；

(4)生产设备、原材料、半成品、产品;

(5)正在建造H勺建筑物、船舶、航空落；

解择：以依法获准尚未建造H勺或者正在建造中的建筑物抵押口勺，当事人只要办理抵押物登记的，抵押有效。

(6)交通运送工具。

2、不能抵押口勺财产

(1)土地所有权；

(2)耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权；

解择：当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同步抵押的，土地使用权部分的抵押无效(耕地不能抵押)；

(3)学校、医院、幼稚园等以共益为目H勺H勺事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施；

解释：当事人以其教育设施、医疗卫生设施以外的财产为自身债务设定抵丹H、J,人民法院可以认定抵押有效。

(4)所有"权、使用权不明或者有争议的财产；

(5)依法被查封、扣押、监管的财产。

解释：已经设定抵押的财产被查封、扣压H勺，不影响抵押权的效力。

3、抵押人所担保的债权不得超过其抵押物的价值，超过口勺部分不具有优先受偿的效力。财产抵押后，该财产的价值不小于所担

保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超过其他额部分。

4、共有财产

(1)“按份共有人”以其共有财产中享有H勺份额设定抵押的，抵押有效。

(2)”共同共有•人”以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效;不过，其他共有人懂得或者应当懂得而未提出异

议的视为同意。

(二)抵押协议和抵押登记

1、设置抵押权，当事人“应当”采用书面形式签订抵押协议。抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行

到期债务时抵押财产归债权人所有。

2、必须登记的(登记是抵押权的生效条件)

(1)建筑物和其他土地附着物；

(2)建设用地使用权；

(3)以招标、拍卖、公开协商等方式获得H勺荒地等土地承包经营权；

(4)正在建造的建筑物。

根据《物权法》的规定，只有这四种财产必须办理抵押物登记，抵押协议目“登记之日”起生效。

3、企业、个体工商户、农业生产经营者以生产设备、原材料、半成品、产品等动产抵押的，应当向抵押人所在池的工商行政管

理部门办理登记。对这些财产应当进行抵押登记，但无论与否登记，抵押协议自“签订之日”起成立并生效;只是未登记内，不能对

抗善意第三人。(登记不是生效要件)

4、以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押权登记，抵押协议自签订之日起牛.效。(可以不登记、签订生效)

(三)抵押权的效力

1、签订抵押协议前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设置后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗

已登记的抵押权。

2,抵押物的转让

(1)抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

⑵抵押期间，抵押人经抵押权人“同意”转让抵押财产犯应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。

提醒：抵押财产转让要生效是以抵押权人H勺同意为条件H勺。

3、抵押权不得与债权分据向单独转让或者作为其他侦权的担保。抵押权与其担保的债权同步右•在，债权消火的，祗押权也消火。

4、抵押权的变更

抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人“书面同意”，

不得对其他抵押权人产生不利膨响。

5,放弃抵押权

主债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，

但其他担保人承诺仍然提供担保的J除外。

案例：A企业向B银行贷款100万元，A企业以机器设备设定抵押，同步C企业以厂房设定抵押。假如债权人B限行放弃“主债

务人”A企业提供的抵押，则C企业在其放弃权利的范围内免除担保责任。

（四）抵押权的实现

1、债务人不履行到期债务时，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。

协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在“懂得或者应当懂得撤销事由之「I”起“1年内”祈求人民法院撤销该协议。

2、抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按卜列次序清偿：①实现抵押权的费用;②主债权的利息;③主

债权。

3、一般状况下,抵押权的效力“不及于”抵押物的孳息。不过，债务人不履行到期债务致使抵押财产被人民法院依法扣押的，

白“扣押之日”起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息。但抵押权人未告知应当清偿法定孳息的义务人的除外。

4、建设用地使用权抵押后，土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增I内建

筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得叫价款，抵押权人无权优先受偿。

提醒：都市房地产抵押协议签订后，上地上新增的房屋不属于抵押财产。

5、同一财产向两个以上债权人设定抵押时内清偿次序：

①抵押权已登记的，按照登记的先后次序清偿；

②抵押权已登记的先于未登记的受偿：

③抵押权未登记的，按照债权比例清偿。

6、抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。

7、与其他物权并存时的清偿次序

同•财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一-财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押

权人受偿。（留置权》法定登记口勺抵押权）质权）

8、抵押权人