律师、公证与仲裁 课件 第7-17章 律师行政诉讼代理业务-仲裁司法监督

第七章

律师行政诉讼代理业务一、概述特征双方当事人诉讼地位存在差异代理权限不同、举证责任不同，不能请求调解适用法律广泛代理对象原告、被告、第三人行政诉讼代理律师的权利义务原告的代理律师权利等同于民事诉讼代理律师被告的代理律师的权利受到限制，表现在没有代为起诉权、反诉权、代为和解权收集证据的权利受到限制律师、公证与仲裁法学二、行政诉讼代理业务（一）受案审查审查是否为行政案件审查是否具备行政诉讼起诉条件审查是否必须先行复议审查起诉期限决定接受委托、签订委托代理合同（二）诉前准备收集整理证据原告律师收集符合起诉条件的证据（初步证明责任），被告律师协助被告整理证明行政行为合法性的规范性文件及证据确定最佳诉讼方案律师、公证与仲裁法学（三）原告律师代理工作1、起诉撰写《行政起诉状》准确确定诉讼请求是否要求一并审查规范性文件、是否提出先予执行申请按要求提交起诉材料原告的身份证明材料以及有效联系方式被诉行政行为或者不作为存在的材料原告与被诉行政行为具有利害关系的材料人民法院认为需要提交的其他材料2、庭前准备阅卷查阅、审查被告证据和规范性文件律师、公证与仲裁法学庭前准备举证与证据交换审查被告是否按法定期限举证被告作出行政行为证据是否具备三性，证明力如何被告作出行政行为所依据的文件是否合法、适用是否恰当无争议事实、有争议事实是否明确检索法律检索类案检索拟定庭审提纲再次考虑是否提出规范性文件一并审查请求律师、公证与仲裁法学3、参加庭审代原告行使申请回避权法庭调查被告陈述行政行为内容，代原告陈述诉讼请求、事实与理由，听取被告的答辩意见围绕合议庭归纳的争议焦点逐一进行质证举证围绕争议焦点及时发问法庭辩论事实是否清楚，证据是否充分适用法律法规是否正确程序是否合法是否超于职权，是否不履行或拖延履行法定职责阅读并签署庭审笔录，及时提交代理词律师、公证与仲裁法学（四）被告律师代理工作1、审查起诉是否符合法定条件是否属于行政争议、被诉行政行为是否客观存在被告主体资格是否适格、是否遗漏诉讼当事人是否属于法定受案范围、受诉人民法院是否具有管辖权是否属于复议前置或复议终局的事项原告诉讼主体资格是否适格是否超过起诉期限2、应诉确定应诉方案、拟定答辩意见15日内提交答辩状管辖权异议律师、公证与仲裁法学3、全面履行举证责任举证期限收到起诉状副本之日起十五日内举证内容职权依据、行政程序性规范依据及履行程序的证据被告作出该行政行为所认定事实的证据被告作出该行政行为的法律依据未履行复议前置程序的证据超过起诉期限的证据有限调查取证权被告及其诉讼代理人在行政诉讼过程中不得自行收集的证据原告或第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以补充证据律师、公证与仲裁法学4、参加庭审法庭审查重点逐一出示庭前提交的所有证据，阐明证据名称、来源、证明对象等对原告提交的证据发表质证意见法庭辩论注意有无法律冲突适用法律条款是否正确行政程序是否合法庭审程序是否合法提交代理词宣判律师、公证与仲裁法学三、行政赔偿诉讼代理业务（一)概述行政赔偿是指公民、法人和其他组织因行政机关及其工作人员的行政行为侵犯其合法权益且造成损害的，依法提出国家赔偿请求行政赔偿构成要件侵权行为主体必须是具有行政职权的机关、组织及其工作人员行政行为违法有损害事实发生有因果关系律师、公证与仲裁法学（二）行政赔偿范围1、侵犯人身权违法拘留或违法限制人身自由的强制措施非法拘禁、非法剥夺人身自由的暴力或唆使暴力致人伤亡的违法使用器械致人伤亡的其他致人伤亡的违法行为2、侵犯财产权违法实施罚款、吊销、停产停业、没收等行政处罚的违法查封、扣押、冻结等行政强制措施的违法征收、摊派费用的其他造成财产损失的违法行为律师、公证与仲裁法学（三）行政赔偿程序一并赔偿程序赔偿请求人在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出赔偿请求单独赔偿程序在行政行为确认违法后，向赔偿义务机关提出赔偿请求赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定行政赔偿诉讼律师、公证与仲裁法学（三）单独赔偿程序中律师代理工作1、申请前准备行政行为是否被确认违法收集受损事实证据确定赔偿依据及金额审查申请时效是否存在（2年）2、确定申请人、赔偿义务机关申请人受行政机关及其工作人员的损害的公民、法人和其他组织赔偿义务机关作出（共同）行政侵权行为的行政机关；复议机关加重损害的，对加大的部分承担赔偿义务律师、公证与仲裁法学单独赔偿程序中律师代理工作3、撰写并提交行政赔偿申请书4、参与赔偿决定程序代为向赔偿义务机关陈述意见、提交证据代为参加赔偿协商代为参加行政赔偿听证代为《行政赔偿决定书》5、代理提起行政赔偿诉讼赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。律师、公证与仲裁法学第八章

律师非诉讼业务一、概述指律师接受当事人的委托，在授权范围内处理当事人非诉法律事务的活动特征不受诉讼程序仲裁程序的限制代理的是实体意义的法律行为律师无独立特定的权利义务法律责任不同范围无争议的非诉法律行为有争议的非诉法律行为律师、公证与仲裁法学二、律师主要非诉讼业务（一）法律顾问泛指应聘单位（个人）为解答法律问题，处理各种日常法律事务，提供法律帮助的法律专业人员种类常年法律顾问、专项法律顾问工作内容为其正确决策提供准确的法律依据、政策依据和法律建议审查其管理活动和对外联系活动中的法律文书审查规章制度尽职调查法律咨询、法制宣传等律师、公证与仲裁法学（二）仲裁代理1、商事仲裁（略）2、劳动仲裁代理劳动仲裁指劳动者与用人单位之间发生劳动争议，并将该争议提交给专门设立的劳动仲裁委员会进行裁决的活动类型确认劳动关系工伤认定劳动能力鉴定劳动仲裁申请仲裁阶段（审查是否是劳动争议、是否超过仲裁时效）审理阶段（先行调解）裁决阶段（不服可起诉）律师、公证与仲裁法学律师主要非诉讼业务（三）律师尽职调查被调查对象的基本情况被调查对象的资信状况被调查对象的经营情况被调查对象财产担保情况、涉诉情况、涉行政处罚情况（四）法律咨询（五）代书律师、公证与仲裁法学第二编公证法学本编要点概述公证执业与管理公证业务范围和公证执业区域公证程序律师、公证与仲裁法学第九章

公证概述一、概念与特征公证是指国家专门设立的公证机构依申请，对当事人的法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性和合法性进行证明的活动１９８２年４月１３日国务院《公证暂行条例》2006司法部《公证程序规则》2020年10月20日司法部令第145号修正）2005年8月28日《公证法》2015年4月24日第一次修正2017年9月1日第二次修正律师、公证与仲裁法学

公证的特征公证主体特定特定的证明机构、特殊的证明活动程序特定按特定的程序进行证明证明公证对象和内容特定法律行为、有法律意义的文书和事实证明公证对象的真实性和合法性证明效力特定公证文书的效力高于其他证据律师、公证与仲裁法学二、公证任务与原则（一）公证的任务预防纠纷、减少诉讼，维护社会经济秩序保障公民法人和其他组织的合法权益教育公民遵纪守法，维护社会主义法制（二）公证原则1、公正原则实体公正公证的法律行为、法律文书和法律文书的证明结果是公正的程序公正公证活动的步骤、方法是公正的律师、公证与仲裁法学2、真实合法原则真实原则是指公证事项必须具有客观真实性，虚假的、臆造事项不得进行公证合法性原则是指公证机构办理公证事项的内容、形式和程序都必须符合国家法律的规定基本要求当事人的行为能力符合法律要求，公证事项合法、不违反法律法国的禁止性规定、不违反公序良俗例外——法律事实只审查真实性，如出生律师、公证与仲裁法学3、直接原则指公证员办理公证应当亲自掌握第一手资料，亲自了解当事人的真实意思，亲自作出是否公证的决定基本要求亲自接触当事人和利害关系人判断其行为能力和真实意思表示亲自收集和审查证据判断证据的真实性、合法性和关联性亲自判断公证事项的真实性和合法性律师、公证与仲裁法学4、保密原则指公证机关、公证员以及其他接触公证事务的人，对其在公证活动中所接触到的国家机密或当事人的秘密，负有保密的责任保密内容公证事项本身公证的内容、动机、目的、用途与公证事务有关的其他事项保密人员公证员、鉴定人员、书记人员、翻译人员、见证人等律师、公证与仲裁法学第十章公证执业与管理一、公证员是指符合本法规定的条件，在公证机构从事公证业务的执业人员（一）任职条件基本条件具有中华人民共和国国籍年龄二十五周岁---六十五周岁公道正派，遵纪守法，品行良好通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格在公证机构实习二年以上或者具有三年以上其他法律职业经历并在公证机构实习一年以上，经考核合格律师、公证与仲裁法学任职条件公证员特别许可从事法学教学、研究工作，具有高级职称的人员具有本科以上学历，从事审判、检察、法制工作、法律服务满十年的公务员、律师，已经离开原工作岗位，经考核合格的，可以担任公证员(第十九条)禁止性条件无民事行为能力或者限制民事行为能力的人因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的被开除公职的被吊销公证员、律师执业证书的律师、公证与仲裁法学（二）公证员执业1、审批程序申请/推荐符合条件的人提出公证员执业申请经所在公证机构推荐审核公证机构所在地司法行政主管部门初审报省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核同意任命报请国务院司法行政部门任命颁证省、自治区、直辖市政府司法行政部门颁发公证员执业证书律师、公证与仲裁法学2、公证员免职免职情形丧失中华人民共和国国籍年满65周岁或者因健康原因不能继续履行职务自愿辞去公证员职务被吊销公证员执业证书的免职程序公证机构所在地司法行政部门报省级司法行政部门省级司法行政部门提请国务院司法行政部门免职国务院司法行政部门予以免职律师、公证与仲裁法学二、公证机构公证机构是依法设立，不以营利为目的，依法行使公证职能、独立承担民事责任的证明机构（一）公证机构法律特征法定性职能法定，设立机制、业务范围法定，证明效力法定公益性统筹规划、合理布局，非盈利性中立性中立第三方的身份服务性律师、公证与仲裁法学（二）公证机构的设置

1、设立模式设立原则统筹规划、合理布局设立地点县、不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立设置数量在设区的市、直辖市可以设立一个或者若干个公证机构不按行政区划层层设立取消了国家级、省级公证处公证处之间法律地位平等律师、公证与仲裁法学2、设立的条件和程序

设立条件有自己的名称有固定的场所有二名以上公证员有开展公证业务所必需的资金设立程序申请初审——所在地司法行政机关初审审批——报省级司法行政部门颁证——省级司法行政机关颁发公证机构执业证书

公证机构负责人具有公证员资格、三年以上职业经历；实行推选制和备案制律师、公证与仲裁法学（三）公证管理

司法行政机关依照本法对公证机构、公证员和公证协会进行监督、指导公证协会协助政府主管部门管理、指导公证工作维护会员合法权益、保障会员依法履行职责、举办会员福利事业对会员进行职业道德、执业纪律教育负责制定行业规范负责会员的培训、学术研讨和工作经验交流对外提供公证法律咨询等服务履行法律法规规定的其他职责，完成司法机关委托的事务律师、公证与仲裁法学三、公证职业规范（一）公证职业道德忠于法律、尽职履责爱岗敬业、规范服务加强修养、提高素质廉洁自律、尊重同行（二）公证执业纪律1、公证机构执业纪律不得为不真实、不合法的事项出具公证书不得毁损、篡改公证文书或者公证档案不得违反规定的收费标准收取公证费律师、公证与仲裁法学公证执业纪律不得以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务不得泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私法律、法规、国务院司法行政部门规定禁止的其他行为2、公证员执业纪律不得同时在二个以上公证机构执业不得从事有报酬的其他职业不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证律师、公证与仲裁法学公证执业纪律不得私自出具公证书不得为不真实、不合法的事项出具公证书不得侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品不得毁损、篡改公证文书或者公证档案不得泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私法律、法规、国务院司法行政部门规定禁止的其他行为律师、公证与仲裁法学（三）公证法律责任1、公证行政责任公证行政责任是指公证机构及公证员在公证活动中违反了行政法律、法规、规章的规定所应承担的行政法律后果适用情形公证机构及其公证员有下列行为之一的，由省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门给予警告;情节严重的，对公证机构处一万元以上五万元以下罚款，对公证员处一千元以上五千元以下罚款，并可以给予三个月以上六个月以下停止执业的处罚;有违法所得的，没收违法所得：以诋毁其他公证机构、公证员或者支付回扣、佣金等不正当手段争揽公证业务的；违反规定的收费标准收取公证费的；同时在二个以上公证机构执业的；从事有报酬的其他职业的；为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证的；依照法律、行政法规的规定，应当给予处罚的其他行为律师、公证与仲裁法学公证行政责任适用情形公证机构及其公证员有下列行为之一的，由省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门对公证机构给予警告，并处二万元以上十万元以下罚款，并可以给予一个月以上三个月以下停业整顿的处罚;对公证员给予警告，并处二千元以上一万元以下罚款，并可以给予三个月以上十二个月以下停止执业的处罚;有违法所得的，没收违法所得;情节严重的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销公证员执业证书：私自出具公证书的；为不真实、不合法的事项出具公证书的；侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品的;毁损、篡改公证文书或者公证档案的；泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；依照法律、行政法规的规定，应当给予处罚的其他行为律师、公证与仲裁法学2、公证民事责任是指因公证机构及其公证员故意或过失致使公证文书发生错误，给当事人、公证事项利害关系人造成损失的，公证机构承担的赔偿责任。也称为公证机构的民事赔偿责任公证实体纠纷当事人、公证事项的利害关系人对公证书的内容有争议的，可以就该争议向人民法院提起民事诉讼公证赔偿纠纷公证机构及其公证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的，由公证机构承担相应的赔偿责任公证机构赔偿后，可以向有故意或者重大过失的公证员追偿当事人、公证事项的利害关系人与公证机构因赔偿发生争议的，可以向人民法院提起民事诉讼律师、公证与仲裁法学3、公证刑事责任是指公证机构、公证员在办理公证业务或履行其他公证职责过程中，触犯了刑法规定，构成犯罪，依法应当承担的刑事责任公证机构及其公证员有下列行为之一，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任私自出具公证书的为不真实、不合法的事项出具公证书的侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品的毁损、篡改公证文书或者公证档案的泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的依照法律、行政法规的规定，应当给予处罚的其他行为。律师、公证与仲裁法学第十一章公证业务范围和执业区域

一、公证业务范围又称为公证机构的主管，是指公证机构根据法律规定和当事人的申请，所能办理的公证事项和其他法律事务（一）证明业务1、自愿公证事项法律行为公证合同、继承、委托、声明、赠与、遗嘱、财产分割、招投标、拍卖等法律事实公证婚姻状况、亲属关系、收养关系，有无违法犯罪记录出生、生存、死亡、身份、经历、学历、学位、职务、职称等律师、公证与仲裁法学公证业务范围法律文书公证公司章程文书上的签名、印鉴、日期，文书副本、影印本与原本相符等证据保全2、法定公证法律或者行政法规中规定应当办理公证的事项，应当依法向公证机构申请办理公证涉外委托书等律师、公证与仲裁法学（二）非证明业务登记2002年司法部《公证机构办理抵押登记办法》提存1995年司法部《提存公证规则》保管遗嘱、遗产或者其他与公证事项有关的财产、物品、文书保全证据注意与司法保全的区别代书咨询律师、公证与仲裁法学（三）司法辅助业务——最高人民法院、司法部【司发通[2017]68号】《关于开展公证参与人民法院司法辅助事务试点工作的通知》参与调解吸纳特邀调解组织名册，调解家事、商事等领域纠纷调解达成协议的，经申请可办理公证，或移交法院出具民事调解书；未达成调解协议的，书面记载无争议事实并签字确认，诉讼程序中对无争议事实无需举证参与取证、参与保全受法院委托就当事人婚姻状况、亲属关系、财产状况、未成年子女抚养情况、书面文书等核实和调查取证，出具取证报告协助法院核实被保全财产信息和被保全财产线索，核实被保全动产的权属和占有、使用等情况；协助法院审查保全担保书，核实担保内容及证据材料。参与送达、参与执行律师、公证与仲裁法学二、公证执业区域（一）概述是指根据法律规定公证处办理公证事务的分工和权限《公证法》将“公证管辖”调整为

“公证执业区域”，避免浓厚的行政色彩划分公证执业区域的原则便民原则平等原则均衡原则公证处的设置、公证员的配置与区域内人口数量、公证业务量相符律师、公证与仲裁法学1、公证执业区域一般规定（《公证法》第25条）申请办理公证申请人住所地、行为地或事实发生地公证处涉及不动产的公证不动产所在地申请办理涉及不动产的委托、声明、赠与、遗嘱的公证可以适用前款规定当事人向二个以上可以受理公证事项的公证机构提出申请最先受理公证申请的公证机构律师、公证与仲裁法学2、例外规定（1）使领馆《维也纳领事关系公约》《公证法》使（领）馆公证事项驻在国的华侨申办的、在国内使用的公证文书驻在国的具有中国血统的外籍人（华裔）申办的、在国内使用的公证文书国外华侨、华裔申办的、在国内外使用的部分文件，驻在国法律承认的可酌情办理文书种类继承权、出生、遗嘱，财产赠与、财产分割、财产转让证明译文与原文相符等律师、公证与仲裁法学例外规定（2）特定机构证明商检机构签发的进（出）口商品检验证书与公证文书同等证明效力卫生管理机构出具的免疫证书、健康证书、死亡证书、出生证书等与公证文书同等证明效力商标管理机构商标局颁发的商标注册证与公证文书同等证明效力律师、公证与仲裁法学例外规定（3）特殊公职人员的证明船舶、航空器上的负责人对航行中的船舶、航空器上公民的遗嘱、委托书等出具的证明勘探、考察组织负责人对其成员在野外工作期间的遗嘱、委托书等出具的证明执行剥夺自由刑罚的场所的负责人对剥夺自由的人员的遗嘱等出具的证明部队的军官或政治机关对所属军职人员的遗嘱或委托行为出具的证明律师、公证与仲裁法学第十二章

公证程序与公证效力一、公证程序指公证机构和公证当事人依照法律法规实施公证行为、办理公证事项时必须遵守的步骤和规则（一）普通程序1、申请与受理申请条件——申请人以自己名义、同公证事项有利害关系、申请公证的事项无争议、属于公证处的业务范围和执业区域、提交相关证明材料形式---填写公证申请表受理律师、公证与仲裁法学2、审核调查核实方式询问、查询档案、委托鉴定、勘查、检验等核实内容当事人民事权利能力和行为能力是否具备意思表示是否真实需公证的行为、事实、文书的内容是否真实合法文书文字是否准确

签名、印章是否齐备、真实证明材料是否真实、合法、充分律师、公证与仲裁法学3、出证（1）出证条件法律行为公证该行为符合民法通则规定的法律行为有效的三个条件法律事实或文书的公证具有法律上的利害关系、真实无误、内容不违反法律法规规章文书上签名、印章公证签名、印章准确属实文书文本公证文书内容与原本一致赋予强制执行效力的债权文书公证债权文书具有给付内容、债权债务关系明确、愿接受强制执行律师、公证与仲裁法学（2）出证程序公证期限受理申请之日起15个工作日因不可抗力、补充证明材料不计算在期限内出证程序草拟公证书报批审核主任、副主任审批或其指定的公证员审批制作公证书发送公证书律师、公证与仲裁法学（二）特别公证程序1、现场监督类公证种类现场举办的开奖、招投标、拍卖等特点主办现场活动一方提出公证申请主办方应当制定《活动规则（或程序）》并予以公开公证审查对《活动规则（或程序）》进行审查，确定其合法、可行对活动过程是否符合事前公布的《活动规则（或程序）》现场监督现场宣读公证词程序申请、审查、出证律师、公证与仲裁法学2、遗嘱公证遗嘱公证申请本人亲自申请资料—立遗嘱人的身份证明文件、遗嘱草稿、产权凭证公证程序二名公证员全程亲自办理（特殊情况一名公证员+一名见证人）全程录音录像打印遗嘱，遗嘱人签名、盖章、捺印出具公证书录入全国公证管理系统列为密卷保存律师、公证与仲裁法学3、赋予强制执行效力债权文书公证条件债权文书以给付为内容债权债务关系明确债务履行方式、内容、时限明确债务人愿意接受强制执行的承诺公证程序申请、审查、出证出具执行证书律师、公证与仲裁法学4、提存公证提存目的清偿债务、或担保为提存标的物货币，有价证券、票据、提单、权利证书，贵重物品，担保物（金）或其替代物，其他适宜提存的标的物提存条件提存人具有行为能力，意思表示真实提存之债真实、合法提存标的与债的标的相符。提存程序验收、保管、公告、领取、拍卖、取回、上交律师、公证与仲裁法学二、公证效力（一）公证书是指公证机构按照法定程序制作的，证明民事法律行为、法律事实和文书具有真实性和合法性的文书公证书格式公证书的编号当事人基本情况公证证词承办公证员签名、公证处印章律师、公证与仲裁法学（二）公证效力证据效力、较强的证明力（第三十六条）经公证的法律行为、事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外

强制执行力（第三十七条）对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行成立要件效力（第三十八条）法律、行政法规规定未经公证的事项不具有法律效力的，依照其规定

律师、公证与仲裁法学（三）公证复查是指当事人、利害关系人认为公证书有错误的，向出具该公证书的公证机构提出复查的制度受理机构出具公证书的公证机构复查处理公证书的内容违法或者与事实不符的，撤销该公证书并予以公告，公证书自始无效公证书有其他错误的，公证机构应当予以更正对复查决定不服的提起民事诉讼对公证书的内容有争议的，可就该争议向人民法院提起民事诉讼律师、公证与仲裁法学第三编仲裁法学本编要点仲裁概述仲裁机构与仲裁员仲裁协议仲裁程序仲裁司法监督律师、公证与仲裁法学第十三章仲裁制度概述一、仲裁概述仲裁就是指纠纷当事人在自愿的基础上达成协议，将纠纷提交仲裁机构居中裁断的争议解决制度和方式,又称为公断。本法中的“仲裁”，指的是商事仲裁，不包含劳动仲裁（一）仲裁特征高度的自愿性

自愿决定纠纷解决方式，自主选择仲裁机构、仲裁地点、仲裁员自主选择仲裁程序和适用法律律师、公证与仲裁法学仲裁特征专业性和权威性仲裁员具有各专业背景保密性仲裁一般不公开进行高效与经济性费用低廉

独立性和彻底性仲裁庭裁决一裁终局律师、公证与仲裁法学（二）仲裁类型是否具有涉外因素涉外仲裁（国际经济贸易仲裁、海事仲裁）国内仲裁是否有常设的专门仲裁机构机构仲裁临时仲裁仲裁裁决所依据的实体规范的不同依法仲裁友好仲裁律师、公证与仲裁法学（三）仲裁制度历史沿革西方仲裁制度1889年英国率先制定第一部仲裁法，并于1892年成立伦敦仲裁院1958年联合国《承认和执行外国仲裁裁决的公约》国内仲裁1912年《商事公断处章程》和1913年《商事公断处办事细则》建国后1956年首先开展劳动仲裁1954年设立对外经济贸易仲裁委员会（1988年改为中国国际经济贸易仲裁委员会，现有深圳分会、上海分会），1959年设立海事仲裁委员会1983年9月《经济合同仲裁条例》1994年8月《仲裁法》2009年第一次修正、2017年第二次修正律师、公证与仲裁法学（四）仲裁范围

可仲裁范围平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷合同纠纷——主要指商事合同其他财产权益纠纷——指因财产权属、侵权而引起的各类纠纷。如侵犯知识产权纠纷、产品质量纠纷、海事侵权纠纷等不可仲裁范围婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷依法应当由行政机关处理的行政争议劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁律师、公证与仲裁法学二、仲裁原则与基本制度1、仲裁原则自愿原则根据事实、符合法律规定、公平合理解决纠纷原则区别于“以事实为依据、以法律为准绳”的司法原则独立仲裁原则仲裁庭独立裁决辩论原则处分原则司法监督原则律师、公证与仲裁法学2、仲裁基本制度协议仲裁制度仲裁必须以合法有效的仲裁协议和仲裁条款为前提或裁或审制度只能二选一一裁终局制度仲裁裁决一经作出即发生效力，不得再行起诉或上诉只能由法院撤销，仲裁裁决具有强制执行力仲裁时效制度法律对仲裁时效有规定的，适用该规定；法律对仲裁时效没有规定的，适用诉讼时效的规定律师、公证与仲裁法学第十四章仲裁员与仲裁机构一、仲裁员（一）仲裁员任职资格公道正派通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格从事仲裁、律师工作满八年的，曾任法官满八年的从事法律研究、教学工作并具有高级职称的具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的律师、公证与仲裁法学（二）仲裁员的聘任、解聘和除名仲裁员的聘任考查、聘任仲裁员名册上公布解聘隐瞒回避事实的无正当理由不到庭审理案件的不宜继续担任仲裁员的其他情形除名私自会见索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决的律师、公证与仲裁法学（三）仲裁员回避制度回避事由是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属与本案有利害关系与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的回避方式自行回避、申请回避仲裁员是否回避，由仲裁委员会主任决定仲裁委员会主任担任仲裁员时，由仲裁委员会集体决定法律效力重新选定或者指定仲裁员已进行的仲裁程序是否重新进行，由仲裁庭决定律师、公证与仲裁法学（四）仲裁员行为规范仲裁员的权利管辖权有关仲裁事项决定权调查取证权裁决权签名权行为规范独立公正地仲裁案件不得私自接触当事人及其代理人自觉披露可能有损独立公正审理的任何情况并回避勤勉审慎地履行职责严格保守仲裁秘密律师、公证与仲裁法学仲裁员行为规范依法获得报酬熟悉仲裁业务，提高仲裁水平仲裁员法律责任除名私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的，情节严重的仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的一旦被除名，应通报全国终身不得再被聘任刑事责任（枉法仲裁罪）《刑法修正案(六)》第二十条增加刑法第三百九十九条之一即“依法承担仲裁职责的人员，在仲裁活动中故意违背事实和法律作枉法裁决，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”律师、公证与仲裁法学二、仲裁机构（一）概述仲裁机构是指依法成立的，有权根据仲裁协议受理、裁决仲裁案件并管理仲裁程序的机构，统称仲裁委员会特点非营利性准司法性独立性民间性种类国内仲裁机构与国际仲裁机构一般仲裁机构与特殊仲裁机构（如劳动仲裁）常设仲裁机构与临时仲裁机构律师、公证与仲裁法学（二）仲裁委员会1、设立机制仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立、其他设区的市设立不按行政区划层层设立相互独立、无隶属关系2、设立主体国内仲裁由设立仲裁委员会的市的人民政府法制部门和商会组建经省、自治区、直辖市的司法行政部门登记涉外仲裁机构由中国国际商会组织设立

律师、公证与仲裁法学仲裁委员会3、设立条件有自己的名称、住所和章程有必要的财产有仲裁委员会的组成人员主任一人、副主任2-4人、委员7-11人素质要求：由法律、经济贸易专家和有实际工作经验的人员担任，法律、经济贸易专家不少于2/3）有聘任的仲裁员4、职能部门管理机构——仲裁委员会会议、主任会议日常行政部门——秘书处专家咨询委员会及其它（如仲裁员资格审查部门）律师、公证与仲裁法学（三）仲裁协会性质中国仲裁协会是仲裁委员会组成的社会团体法人，是仲裁委员会的自律性组织登记设立仲裁协会，应向民政部申请登记。中国仲裁协会经民政部登记后成立，并取得社会团体法人资格关系仲裁协会有权对仲裁委员会及其成员、仲裁员的违纪行为进行监督，有权依照仲裁法和民诉法制度仲裁规则

律师、公证与仲裁法学（四）仲裁规则仲裁规则是指仲裁所应遵循和适用的程序规范特点由仲裁委员会制定，不同与仲裁法任意性规范较强，但不得违反仲裁法强制性规定主要内容仲裁管辖、仲裁协议，仲裁申请与受理，仲裁庭的组成，审理程序，当事人的权利义务，仲裁语文、翻译、送达、仲裁费用等仲裁规则作用为当事人提供严密、完备的解决争议的仲裁程序为仲裁庭提供仲裁行为规范和标准为法院监督提供依据律师、公证与仲裁法学第十五章仲裁协议

一、特征与种类仲裁协议是指双方当事人自愿将已经发生或者可能发生的争议提交仲裁解决的协议。1、总体特征主体特定合同或财产权益纠纷当事人形式特定书面仲裁协议或仲裁条款内容特定不应主合同无效而无效效力特定律师、公证与仲裁法学2、仲裁协议种类（1）仲裁条款特点合同争议解决条款依赖性与独立性适用于将来发生的合同纠纷示范仲裁条款“凡因本合同产生的或与本合同有关的任何争议，均应提交某某仲裁委员会，按照该委员会的现行仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对各方当事人均有约束力”律师、公证与仲裁法学（2）仲裁协议书指双方当事人在争议发生前或发生后，独立订立的愿意将争议提交仲裁解决的一种书面文件特点独立性强是一种独立的契约，不依附于任何合同而存在签订时间灵活争议发生前后均可签订适用对象较广适用于将来可能发生的争议、也适用于已经发生的争议适用于合同纠纷，也适用于合同以外的其他纠纷（3）其他文件中包含的仲裁协议电报、电传、电子数据交换、电子邮件等书面文件律师、公证与仲裁法学二、仲裁协议内容与效力（一）内容仲裁的共同意思表示明确有利害关系的各方当事人的共同意思表示意思表示真实仲裁事项明确、且属于仲裁范围争议事项具有可仲裁性仲裁事项具有明确性选定具体的仲裁委员会律师、公证与仲裁法学（二）仲裁协议法律效力对双方当事人的法律效力约束双方纠纷解决方式的选择权约束当事人对仲裁事项的诉权可提起仲裁的范围受到限制对法院的法律效力排除法院的司法管辖权（仲裁法第5条）对仲裁机构的法律效力授权效力—授予仲裁机构仲裁管辖权限权效力—只能对仲裁协议中约定的仲裁事项享有仲裁权律师、公证与仲裁法学（三）仲裁协议的无效与失效无效口头方式仲裁事项超出法律规定的仲裁范围无、限制民事行为能力人订立的仲裁协议一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议仲裁协议对仲裁事项或者对仲裁委员会没有约定或者约定不明确，当事人对此又达不成补充协议的失效仲裁裁决作出，或放弃仲裁协议附期限的仲裁协议期限届满仲裁裁决被法院裁定撤销或不予执行律师、公证与仲裁法学（四）放弃仲裁协议视为放弃（仲裁法第26条）“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”书面明示放弃律师、公证与仲裁法学（五）仲裁协议效力异议制度法律依据仲裁法第二十条《最高法院关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》最高法院《关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级法院管辖问题的批复》最高法院《关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》确认机构人民法院和仲裁委员会管辖法院仲裁委员会所在地的中级法院；约定不明或没有约定的，由被告所在地中级法院管辖律师、公证与仲裁法学仲裁协议效力异议制度确认程序当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院裁定的，由法院裁定仲裁委员会先于法院受理并作出决定，法院不予受理如仲裁机构受理后尚未作出决定，法院应予受理，同时通知仲裁机构终止仲裁一方当事人就合同纠纷或其他纠纷申请仲裁，另一方对仲裁协议的效力有异议，请求法院确认无效并就该纠纷起诉的，法院受理后应当通知仲裁机构中止仲裁，法院作出裁定后仲裁委根据法院的裁定恢复仲裁或撤销仲裁案件

律师、公证与仲裁法学第十六章仲裁程序一、仲裁当事人是指依据仲裁协议，以自己的名义参加仲裁程序，并受仲裁裁决约束的公民、法人或其他组织权利义务仲裁委员会、仲裁员的选定权仲裁协议效力的异议权申请回避的权利参加仲裁庭审权利（举证权、质证、辩论）申请财产保全和执行仲裁裁决的权利申请撤销或不予执行仲裁裁决的权利律师、公证与仲裁法学仲裁当事人仲裁申请人（仲裁被反申请人）为保护自己的合法权益，以自己的名义提起仲裁申请的人。相当于民事诉讼的原告仲裁被申请人（仲裁反申请人）受申请人指控，由仲裁机构通知参加仲裁的人相当于民事诉讼的被告仲裁定三人仲裁法未作规定一般认为如签订有仲裁协议，可以列为第三人，否则另行起诉以上仲裁当事人可委托仲裁代理人律师、公证与仲裁法学二、普通仲裁程序（一）申请与受理申请实质条件有的仲裁协议存在有具体的仲裁请求和事实、理由属于仲裁委员会的受理范围形式要件—采用书面方式受理仲裁委员会取得了对案件的仲裁权当事人取得了仲裁当事人资格，取得仲裁程序权利、履行仲裁程序义务律师、公证与仲裁法学（二）庭前准备工作1、送达在仲裁规则规定的期间内送达仲裁规则、仲裁员名册、仲裁申请书副本2、答辩被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书仲裁委员会收到答辩书后，应当在仲裁规则规定的期限内将答辩书副本送达申请人3、预交仲裁费用律师、公证与仲裁法学4、组成仲裁庭仲裁庭是指由当事人选定或者仲裁委员会主任指定的仲裁员组成，代表仲裁委员会对当事人申请仲裁的案件进行审理并作出裁决的临时性组织法律特征仲裁庭是行使仲裁权的主体仲裁庭是当事人争议案件的直接管辖者和裁决者仲裁庭具有临时性种类合议仲裁庭—仲裁庭由3名仲裁员独任仲裁庭—1名仲裁员组成

律师、公证与仲裁法学仲裁庭组成规则合议仲裁庭当事人各自选定1名仲裁员或委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员共同选定第三名仲裁员，或者共同委托仲裁委员会主任指定第三名仲裁员；不能共同选定或共同委托的，由仲裁委员会主任指定第三名仲裁员为首席仲裁员独任仲裁庭当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。仲裁员更换仲裁员回避仲裁员因生病、死亡、除名等不能履行职责其他原因而被更换律师、公证与仲裁法学5、仲裁保障措施（1）财产保全条件仲裁案件必须具有给付内容因一方当事人的行为或者其他原因，可能使将来的仲裁裁决不能执行或难以执行法定程序仲裁当事人向仲裁委员会提出申请仲裁委员会应将财产保全申请提交法院财产所在地或被申请人住所地基层人民法院人民法院审查、决定是否采取财产保全措施法律后果申请有错误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失律师、公证与仲裁法学仲裁保障措施（2）证据保全条件证据可能灭失或以后难以取得程序仲裁当事人向仲裁委员会提出申请仲裁委员会应将财产保全申请提交证据所在地基层人民法院人民法院审查、决定是否采取财产保全措施律师、公证与仲裁法学三、仲裁简易程序适用范围争议金额不大案情简单仲裁规则规定或者书面同意特点独任审理简便灵活审理方式更加灵活期限缩减迅速结案程序简便及时仲裁通知、独任审理通常书面审理、审限期较短（30日）律师、公证与仲裁法学四、仲裁审理与裁决（一）仲裁审理是仲裁庭按照法律规定的程序和方式，对当事人交付仲裁的争议事项审理并作出裁决的活动主要任务审查、核实证据，查明案件事实，分清是非责任，正确适用法律，确认当事人之间的权利义务关系，解决当事人之间的纠纷审理方式开庭审理——以不公开审理为原则，以公开审理为例外；当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外书面审理——当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决律师、公证与仲裁法学开庭审理开庭通知仲裁规则规定的期限内将开庭日期通知当事人申请人经书面通知，无正当理由不到庭可以视为撤回仲裁申请，视为撤回仲裁申请被申请人经书面通知，无正当理由不到庭可以缺席裁决开庭程序宣布开庭仲裁调查仲裁辩论最后陈述签署仲裁笔录律师、公证与仲裁法学（二）仲裁调解与和解1、仲裁调解指在仲裁过程中，在仲裁庭的主持下当事人经相互协商达成解决纠纷协议的活动调解原则先行调解兼顾自愿原则查明事实、分清是非原则合法原则调解成功制作仲裁调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力根据调解协议制作仲裁裁决书律师、公证与仲裁法学仲裁调解与和解调解不成功及时作出裁决，不能久拖不决任何