2024年司法考试卷四全真试题及答案解析

2024年司法考试卷四全真试题及答案解析一、案例分析（本题共5小题，每题28分，共140分。请根据案情作答，答案须结合现行法律、司法解释及学理，观点明确、论证充分、逻辑严谨）【案例一】甲系A市某国有银行信贷部副经理，负责审核中小企业贷款。2023年3月，乙以其实际控制的“空壳”公司B向银行申请500万元流动资金贷款，提交虚假购销合同、虚增应收账款。甲在审查时发现材料有瑕疵，仍签字同意，并暗示乙“别忘了感谢”。放款后次日，乙将其中100万元汇入甲妻丙的账户，备注“借款”。丙收款后，用该款购买某信托产品，三个月后亏损30万元。2023年7月，贷款到期无法收回，银行报案。侦查期间，甲退还100万元，乙退赔200万元。问题：1.甲的行为应如何定性？是否成立受贿罪？请说明理由。2.丙是否成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪？其退还行为对定性有何影响？3.乙除骗取贷款罪外，是否另构成对非国家工作人员行贿罪？请结合最新司法解释分析。4.若银行提起附带民事诉讼，请求甲、乙、丙连带赔偿全部损失，法院应否支持？5.侦查阶段甲如实供述并退赃，量刑时应如何适用《刑法》第383条第3款及《监察法》第31条？【答案与解析】1.甲构成受贿罪（《刑法》第385条）。甲系国有银行中从事公务的国家工作人员，其审批贷款职权具有公共管理属性；其暗示乙“感谢”表明主观上具有受贿故意；乙将100万元汇入丙账户，虽备注“借款”，但双方无借贷合意、无还款期限与利息，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9号）第12条“以借款为名行贿赂之实”的情形，应认定为受贿数额。2.丙不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。该罪主观须“明知”系犯罪所得，丙虽为甲妻，但100万元备注“借款”，且无证据证明其知道款项来源非法；依据法释〔2021〕3号第5条，近亲属间单纯接收财物推定“明知”须达到“明显异常”程度，本案尚未达到。退还行为可作为量刑情节，不影响定性。3.乙不构成对非国家工作人员行贿罪。甲系国有银行中从事公务人员，属于国家工作人员，乙向其行贿应适用《刑法》第389条行贿罪；法释〔2016〕9号第7条明确，向国家工作人员行贿，不再另认定对非国家工作人员行贿罪，避免重复评价。4.法院应部分支持。银行损失为未收回本金500万元减去乙已退赔200万元，实际损失300万元。甲、乙构成共同侵权，依据《民法典》第1168条应承担连带责任；丙非侵权行为人，且100万元已退还，银行请求丙连带赔偿无请求权基础，应予驳回。5.甲在侦查阶段如实供述自己罪行，符合《刑法》第67条第3款坦白，可从轻处罚；其退缴全部受贿款，符合《刑法》第383条第3款“积极退赃、避免损害结果发生”情形，可减档处罚；同时符合《监察法》第31条“认罪认罚、积极退赃”条件，监察机关可提出从宽处罚建议，法院可在法定刑以下判处刑罚，但须报最高人民法院核准。【案例二】C公司为D上市公司控股股东，持有其40%股份。2023年2月，C公司面临质押平仓风险，D公司董事长丁决定启动“高送转”预案：每10股转增10股并派现2元。丁指使董事会秘书戊起草公告，隐瞒公司净利润同比下降50%的事实，并指示证券事务代表己在互动易平台回复投资者“业绩将超预期”。预案公布后，D公司股价连续6日涨停。C公司趁机减持3%股份，套现12亿元。2023年4月，D公司发布年报，净利润下滑52%，股价连续跌停，中小投资者损失惨重。问题：1.丁、戊、己的行为是否构成操纵证券市场罪？请结合“高送转”操纵的司法认定标准分析。2.C公司减持行为是否构成内幕交易罪？若构成，犯罪数额如何计算？3.投资者提起证券虚假陈述民事赔偿诉讼，应如何确定揭露日、基准日及损失计算方法？4.若丁辩称“高送转”系董事会集体决策，其个人无操纵故意，是否成立单位犯罪？5.证监会先行作出行政处罚，当事人缴纳罚款后，法院判处罚金时，应如何折抵？【答案与解析】1.构成操纵证券市场罪（《刑法》第182条第1款第4项“以其他手段操纵证券市场”）。依据法发〔2019〕18号《关于办理操纵证券市场刑事案件适用法律若干问题的解释》第2条，利用信息优势，通过虚假陈述、误导性信息影响股价，属于“以其他手段操纵”。丁隐瞒业绩下滑、指示己发布误导性信息，配合“高送转”刺激股价，主观上具有操纵故意；戊作为直接责任人员，参与起草虚假公告，亦构成共犯。2.C公司构成内幕交易罪。控股股东属于《证券法》第52条“内幕信息知情人”，其知悉“高送转”掩护减持计划，属于“利用内幕信息从事证券交易”；减持金额12亿元，违法所得以减持金额减去预案公布前一日收盘价对应市值计算，即12亿元－（减持前3%股份对应市值6亿元）＝6亿元，数额特别巨大。3.揭露日应为2023年4月年报发布之日，即市场首次知悉真实业绩之时；基准日为揭露日后第30个交易日；损失计算采用“移动加权平均法”，买入均价以实施日至揭露日期间买入股票加权平均价计算，卖出或持有至基准日价格低于买入均价部分为损失，符合《最高人民法院关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》（法释〔2022〕2号）。4.不成立单位犯罪。丁虽以董事会名义决策，但隐瞒真相、指示他人发布误导信息的行为超出单位意志范围，依据《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》“盗用单位名义实施犯罪”规定，应认定为自然人犯罪；若证据表明董事会多数成员明知业绩下滑仍同意“高送转”，则可认定单位犯罪，但本案证据不足。5.依据《行政处罚法》第35条，法院判处罚金时应折抵已缴罚款，折抵比例为“一比一”；若行政罚款数额高于刑事罚金，超出部分不予退还，但可折抵等额罚金。【案例三】庚系E市F区城管执法局协管员，无正式编制。2023年5月，庚与无业人员辛合谋，由庚身着制服、佩戴执法记录仪，在城区主干道巡查，发现违停车辆后，辛使用伪造的“E市城市管理执法局违停告知单”张贴，并附二维码“缴纳罚款”。车主扫码后跳转至辛控制的个人账户，每单骗取200元。至案发，共骗取2.3万元。问题：1.庚、辛的行为构成诈骗罪还是招摇撞骗罪？若两罪竞合，如何处断？2.庚是否成立贪污罪？其协管身份是否属于“国家工作人员”？3.若车主识破骗局未转账，庚、辛是否成立未遂？如何认定数额？4.辛将赃款全部用于网络赌博，是否影响追缴？车主损失如何救济？5.若庚在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，但庭审中辩称“只是站岗，未参与分赃”，是否仍适用认罪认罚从宽？【答案与解析】1.构成诈骗罪与招摇撞骗罪想象竞合，从一重罪处罚。庚冒充国家机关工作人员，辛伪造执法文书，共同骗取财物，同时符合《刑法》第279条招摇撞骗罪与第266条诈骗罪；依据法释〔2011〕7号，冒充国家机关工作人员骗取财物，数额较大，以诈骗罪论处，因诈骗罪法定刑高于招摇撞骗罪，故应认定诈骗罪。2.庚不构成贪污罪。协管员无行政编制、无执法主体资格，不属于《刑法》第93条“国家工作人员”；其虽利用职务便利，但“职务”并非公务，不符合贪污罪主体要件。3.成立未遂。车主识破未转账，属于“已着手实行犯罪，因意志以外原因未得逞”，依据《刑法》第23条，可以比照既遂犯从轻处罚；数额以张贴告知单数量×200元计算，但应扣除已识骗局部分，以实际可能骗取金额1.8万元认定未遂数额。4.不影响追缴。依据《刑法》第64条，犯罪分子违法所得应予追缴或责令退赔；辛用于赌博的赃款属于“恶意处分”，公安机关可冻结赌博平台账户余额，不足部分继续追缴；车主可提起刑事附带民事诉讼，请求辛退赔，因庚系共犯，承担连带责任。5.不适用认罪认罚从宽。认罪认罚须“自愿如实供述罪行、同意量刑建议”，庚庭审中翻供，否认主要犯罪事实，检察机关应撤回具结书，法院不再适用从宽处罚，但可依据坦白情节酌情从轻。【案例四】壬系G大学法学院教授，兼任H市仲裁委员会仲裁员。2023年6月，壬在审理一起标的额1亿元的股权纠纷仲裁案中被申请人方选定为首席仲裁员。开庭前，被申请人法定代表人癸约壬至茶室，赠送其一部内含50万元比特币密钥的冷钱包，并承诺“若能减少违约金，再送50万元”。壬收受后，在裁决书中将违约金从3000万元减至500万元。申请人甲公司不服，向H市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，并举报壬涉嫌犯罪。问题：1.壬的行为构成何罪？是否属于“司法工作人员”？2.比特币作为贿赂对象，数额如何认定？3.若壬辩称“比特币密钥未实际使用，未兑现”，是否影响受贿既遂？4.甲公司申请撤销仲裁裁决，法院应否支持？5.若壬在仲裁法修订后仍继续审理案件，新法将仲裁受贿纳入“枉法仲裁罪”，是否适用从旧兼从轻原则？【答案与解析】1.构成非国家工作人员受贿罪（《刑法》第163条）。壬虽为仲裁员，但非国家机关工作人员，不符合受贿罪主体；其利用仲裁裁决职权非法收受财物，数额巨大，符合非国家工作人员受贿罪要件。2.以行为时市场价格认定。侦查机关委托区块链司法鉴定中心，以2023年6月茶室见面日比特币成交均价（每枚30万元）计算，50万元对应1.67枚比特币，折合人民币50万元，以此认定受贿数额。3.不影响既遂。受贿罪以收受财物为既遂标准，比特币密钥已交付，壬可实际控制、转移，是否实际变现不影响犯罪既遂；其辩解属于对赃物处分，不影响定性。4.法院应撤销仲裁裁决。依据《仲裁法》第58条第6项“仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为”，法院应裁定撤销；且撤销不受当事人举证证明裁决实体错误限制，只要证明仲裁员存在受贿行为即可。5.不适用从旧兼从轻。枉法仲裁罪为2024年《刑法修正案（十二）》新增，壬行为发生在2023年6月，依据《刑法》第12条从旧兼从轻原则，比较行为时法与裁判时法，非国家工作人员受贿罪法定刑（5年以上）低于新增枉法仲裁罪（5年以下）时，仍适用行为时法，即非国家工作人员受贿罪；若新罪处刑更轻，则适用新罪，但本案旧罪更重，故维持原罪名。【案例五】子系I市J村村民，承包村集体土地10亩种植果树。2020年3月，J村经民主议定程序，将包含子承包地在内的30亩土地以出租方式流转给K农业公司，用于建设“田园综合体”，租期20年，租金每亩每年2000元。子拒绝领取租金，继续耕种。2023年7月，K公司施工时毁坏果树200棵，子阻止并报警。K公司出示与村委会签订的流转合同及J市农业农村局备案文件，主张合法使用土地。问题：1.村集体流转土地程序是否合法？子的承包经营权是否因此消灭？2.若子未签订流转协议，K公司毁坏果树是否构成侵权？赔偿标准如何确定？3.子能否请求确认村委会与K公司合同无效？其诉讼地位如何列明？4.若K公司改变土地用途，建设别墅出售，应承担何种行政及刑事责任？5.本案涉及农村土地“三权分置”政策，如何协调农户承包权与经营权分离的法律关系？【答案与解析】1.程序合法，但子的承包经营权不当然消灭。依据《农村土地承包法》第46条，承包方自愿委托发包方流转土地，应签订书面委托合同；本案村委会未经子书面委托，直接以“出租”方式流转，违反“自愿”原则，属于无权处分；但合同已在农业农村局备案，且K公司善意、支付合理对价，可参照《民法典》第311条善意取得经营权，子的承包权未消灭，可继续主张。2.构成侵权。K公司虽与村委会签约，但子仍合法占有承包地，果树为子合法财产，K公司毁坏行为符合《民法典》第1165条过错责任，应赔偿；赔偿标准按当地政府征地青苗补偿标准每棵果树300元计算，200棵共6万元，另加三年预期收益（每亩果树年净收益5000元×10亩×3年）15万元，合计21万元。3.子可作为“有独立请求权第三人”参加诉讼，请求确认合同部分无效（涉及其10亩部分）；依据《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第4条，也可先申请行政调解，再提起民事诉讼；若子直接起诉，应以村委会、K公司为共同被告，诉请确认合同涉及其承包地部分无效、返还土地、赔偿损失。4.应承担非法转让、倒卖土地使用权罪（《刑法》第228条）。K公司擅