电子商务法 思考题及答案 吕来明 -第1-4章

【第一章思考题】1.谈谈电子商务的发展状况据央视频报道，商务部电子商务司负责人介绍2024年1-10月，我国电子商务保持健康发展势头，促进消费回升，推动数实融合，助力国际合作走深走实。消费电商平稳增长。据国家统计局数据，1-10月全国网上零售额12.4万亿元，增长8.8%。其中实物商品网上零售额10.3万亿元，增长8.3%。受益于国庆假期、“双十一”促销提前等因素，叠加以旧换新政策效应加速释放，10月网络零售平稳增长，其中数字产品、服务消费增长快。据商务大数据监测，智能家居、手机增长14.2%和12.2%，抽油烟机、家用灶具增长93%和46.8%，网络服务消费增长15.5%。“电商+产业带”加速数实融合。电商数字化赋能产业带创品牌、提质效。家具、家电、女装等产业带依托电商平台打造产业品牌。跨境电商平台推广柔性制造模式，带动中国优势产品出口。生鲜平台在东南亚、南美建立蔬果种植基地，丰富国内供应，据商务大数据监测，1-10月电商平台上智利车厘子、马来西亚榴莲销售额增长107.8%和23.6%。电商国际合作深入务实。上海“丝路电商”合作先行区启动建设一年取得积极成效，38项任务全面推进，取得10项制度创新成果和5项可复制推广经验，伙伴国线上线下国家馆超70个。作为商务部2024年“4+N”网络消费矩阵的收官活动，全国“丝路云品”电商周在第七届进博会期间启动，举办泰国、智利、阿根廷等5个国别主题日，上海、山东、湖南、广西等地组织线上线下专场活动，推动伙伴国共享中国大市场。在国家政策的积极推动下，电子商务市场继续展现出强劲的增长势头。其中，以直播和短视频为代表的新兴电商形式如雨后春笋般涌现，为整个行业注入了新的活力。但在规模增长的同时，消费者对商品的低价化需求持续旺盛，这对电商平台来说既是挑战也是机遇。党的二十大报告提出，加快建设贸易强国。跨境电子商务作为一种新业态新模式，已成为我国外贸发展的新动能、转型升级的新渠道和高质量发展的新抓手。自2015年我国设立首个跨境电子商务综合试验区以来，我国跨境电商综试区模式愈发成熟，跨境电商综试区已扩至165个，在跨境电商发展中发挥了重要的作用。2.我国电子商务法律制度由主要组成部分有哪些？广义的电子商务法是调整电子商务法律关系的法律制度，我国电子商务法律制度由《电子商务法》与其他法律、行政法规、规章、地方法规和司法解释中的相关制度共同组成。包括如下主要部分：（1）《电子商务法》这是调整电子商务经营活动的基本法，针对电子领域特有的矛盾来解决其特殊性的问题，重点规定其他法律没有涉及的问题，弥补现有法律制度的不足。《电子商务法》是我国电子商务领域的第一部综合性、基础性法律。（2）其他法律法规中与电子商务调整有关的法律制度我国其他法律制度的相关条款，对网络交易中某些问题的调整作了规定，或者专门对与电子商务有关的某个环节或某个方面的问题进行了细化规定。主要有：《食品安全法》第131条、《消费者权益保护法》第44条、《民法典》第491条、《个人信息保护法》第24条、《消费者权益保护法实施条例》中关于电子商务中经营者网络直播营销、差异化定价、自动续费的规定等。（3）部门规章中与电子商务有关的法律制度《在线旅游经营服务管理暂行规定》《网络餐饮管理办法》《网络交易监督管理办法》《网络不正当竞争暂行规定》《直播营销管理办法》《网约车管理办法》《算法推荐管理规定》等。（4）司法解释中与电子商务调整有关的法律制度《平台知识产权案件指导意见》《涉网知识产权批复》《网络消费纠纷司法解释》等。3.跨境电子商务是否适用电子商务法？跨境电子商务是分属于不同关境的交易主体，通过电子商务平台达成交易、进行支付结算，并通过跨境物流送达商品、完成交易的国际性商业活动。如果是交易双方及交易行为都在中国境内、交易行为发生在中国境内的电子商务活动，适用《电子商务法》；如果是消费者通过境内电子商务平台从境外经营者购买商品，适用《电子商务法》；但如果是境内消费者从境外网站购买商品的，需遵循特定原则，确定是否适用《电子商务法》。4.网络视频网站、网络游戏用户与视频节目、游戏服务提供者发生合同争议，是否适用电子商务法？经营者通过互联网等信息网络销售商品或提供服务，无论通过何种信息网络，只要符合经营者的要件，都属于电子商务活动，属于《电商务法》的调整范围。因此视频节目、游戏服务提供者通过信息网络销售商品或提供服务且符合经营者的要件的，适用电子商务法。5.阐述《电子商务法》立法目的与原则的内容，及其在具体条文中的体现。（1）《电子商务法》的立法目的第一，促进发展。体现在总则第3条、第4条明确了国家鼓励电子商务创新发展，第五章专章规定了“电子商务促进”，从各个方面规定了国家电子商务发展的促进。在具体条款中，第10条规定的电子商务经营者市场主体登记，相比于线下主体的登记，要求更少。第48条推定电子商务的当事人具有相应的民事能力，保障电子商务交易的便捷、有效。第72条规定优化监管流程，建设综合服务和监管体系。第二，保障权益。主体上，《电子商务法》规定了大量消费者权益保护条款，第4条、第22条保障电子商务经营者的合法权益，第41条、第42条、第43条、第44条、第45条保护知识产权权利人合法权益。客体上，《电子商务法》第5条、第23条、第24条、第25条保护个人信息安全，第38条保护消费者人身财产安全。第三，规范行为。《电子商务法》对于电子商务活动中特殊行为，进行了针对性规定。比如第50条规定了订立电子合同时，电子商务经营者的特殊行为义务。第51条规定了关于通过快递物流方式、在线传输方式交付合同标的的交付时间的判断规则，第52条还规定了快递物流服务提供者提示收货人当面查验的义务等等。第四，维护秩序。《电子商务法》从权利义务划分、市场监管体系、责任承担等多个维度制定了维护电子商务市场秩序的相应条款。比如第5条规定了电子商务经营者从事经营活动时的法定义务，第7条规定了建立协同治理的市场治理体系，第六章规定了电子商务经营者违反该法规定时应承担的民事责任、行政责任。（2）《电子商务法》的原则第一，自愿、公平、诚实信用原则，即尊重当事人意思自治，交易应公平，主体间负有保密、如实告知等诚信义务。贯穿体现于《电子商务法》全文，尤其在第5条中明确规定电子商务经营者从事经营活动应遵循诚信原则。第二，效率与安全保障原则，即在追求交易便捷高效的同时，必须保障交易安全。体现在第48条推定当事人具有民事行为能力，保障交易快捷有效，第53条（电子支付安全）、第25条（数据安全保障）、第30条（网络安全）等。第三，线上线下平等原则，即平等对待线上线下商务活动，促进融合发展，不得采取歧视性政策。《电子商务法》第4条明确规定国家平等对待线上线下商务活动，各级政府和部门不得采取歧视性政策措施。第四，自律与社会共治原则，即加强行业和经营者自律，形成政府、行业组织、经营者、消费者共同参与的市场治理体系。体现在《电子商务法》第7条规定国家建立协同管理体系，第8条要求电子商务行业组织加强行业自律。第五，鼓励创新原则，即国家为电子商务领域的创新提供制度保障和政策支持。体现在第3条明确规定国家鼓励发展电子商务新业态，创新商业模式，营造有利于创新的市场环境。6.欧盟和美国电子商务立法有何主要区别？第一，欧盟立法更综合性，而美国更分散式。欧盟倾向于制定全面、统一的综合性指令和条例，构建单一的法律框架。而美国以州法为基础，通过联邦层面统一示范法（如UETA）供各州采纳，尊重当事人意思自治，强调行业自律。第二，欧盟强调消费者保护、公平竞争和基本权利，美国强调技术中立、促进贸易和效率。欧盟，立法带有强烈的基本权利保护色彩，旨在建立统一数字市场并设定高标准保护。而美国立法核心是消除电子商务的法律障碍，保障电子签名的法律效力，促进州际及国际贸易。总而言之，欧盟的电子商务立法体系更为统一和严格，强调通过强有力的规制来保护消费者和维护市场公平；而美国的立法体系则更为灵活和分散，侧重于保障电子交易的法律效力，为商业活动提供便利，并赋予行业更大的自我管理空间。【第二章思考题】1.电子商务经营者存在哪些分类？（1）《电子商务法》依据从事经营活动所依托的网络途径分为以下几种电子商务经营者：第一种是电子商务平台经营者，是指在建立并运营网络系统，为用户之间的电子商务活动提供交易撮合平台服务的经营者；第二种是平台内经营者，是指在电子商务平台内注册，入驻电子商务平台开设网店，通过电子商务平台网络系统销售商品或提供服务的经营者；第三种是通过自建网站经营者，是指独立设立网站从事销售商品或提供服务经营活动的经营者；第四种通过其他网络服务销售商品或提供服务的经营者，指通过社交、直播等网络销售商品或提供服务的经营者；（2）按照电子商务经营者的法律地位和责任形态的区分所做的分类，可将电子商务经营者分为商个人、商合伙、商法人形态的电子商务经营者；（3）按照电子商务经营者在电子商务交易中发挥的功能与作用所做的分类，可将电子商务经营者分为电子商务销售或服务提供者、网络服务提供者、辅助服务提供者。2.在电子商务交易中，如何界定电子商务平台经营者？在电子商务交易中，界定电子商务平台经营者不能简单地从是否具备“提供网络经营场所、交易撮合、信息发布”中的一个还是三个要件来决定平台经营者，而应当从是否具备电子商务平台服务的必要功能来判断。电子商务平台经营者的核心功能有三：一是确定交易模式；二是制定交易规则；三是用户能够在平台系统内达成交易，具备上述三个要件的属于电子商务平台经营者，同时这三个要件具有整体性，形成交易闭环往往同时需要具备确定交易模式和交易规则的功能，平台确定交易模式和交易规则本身也属于撮合交易的前提，不完全具备上述三个功能的，特别是不具有形成交易闭环功能的，一般属于其他网络服务提供者。3.其他网络服务提供者的内涵是什么？微信小程序、生成式人工智能服务提供者等是否属于新型网络服务提供者？在新形势下，如何界定其他网络服务提供者？其他网络服务提供者的内涵是相对于平台经营者及自建网站经营者而言的，主要从以下几个角度予以识别：（1）其他网络服务提供者不是网络交易合同的当事人（2）其他网络服务提供者不属于电子商务平台经营者（3）其他网络服务提供者是为电子商务提供网络服务的主体（4）以及在其他网络服务提供者存在多种功能的，其身份应具体分析微信小程序、生成式人工智能服务提供者等属于新型网络服务提供者，例如微信小程序平台提供了开发框架和接入服务，其功能聚合了信息存储、接入、定位等多种服务，而且其自身通常不是网络交易合同的当事人和电子商务平台经营者；而生成式人工智能服务提供者不是单纯的搜索链接服务提供者，不是单纯的网络内容服务提供者，而是聚合性的新型网络服务提供者。在新形势下，界定其他网络服务提供者不能简单只考虑其中某一种功能，必须关注功能叠加的情况如网络服务与内容服务的聚合，相应采取多重规制策略。4.电子商务经营者的市场准入原则和条件是什么？电子商务经营者在哪些情形下可以豁免登记？电子商务经营者的退出包括哪些类型？电子商务经营者的市场准入原则包括商事便利原则，即电子商务经营者市场准入机制的相关内容必须考虑商事交易活动的便捷性，不得为市场主体增加不合理的负担和压力，以及公平进入原则，即电子商务市场应当向所有主体开放，同一经营领域应当适用统一的准入条件，除法律另有规定的情况外，禁止对某一主体实施歧视性对待措施；其市场准入条件包括一般条件，即不论是从事电子商务活动的自然人、法人还是非法人组织，都应该具备与其经营规模和业务范围相适应的资金、技术、人员与设备条件，以及特殊条件，即针对电子商务平台经营者、其他电子商务经营者、电子商务辅助服务提供者等不同主体的特殊准入条件和电子商务领域的行政许可要求。电子商务经营者登记的豁免情形只能发生在自然人作为电子商务经营者的情况下，法人、非法人组织参与电子商务经营不存在豁免登记的情形，具体包括个人销售自产农副产品、销售家庭手工业产品、个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动和零星小额交易活动，以及依照法律、行政法规不需要进行市场主体登记的活动。电子商务经营者的退出包括强制退出，即由市场监督管理部门等行政机关强制性吊销电子商务经营者的营业执照，取消其电子商务经营资格的情形，以及主动退出，即电子商务监管部门尤其是市场监督管理部门等根据电子商务经营者的主动申请而核准注销其电子商务市场经营者资格的行为，此外还有电子商务经营者市场退出的特殊情形，主要包括平台内自然人电子商务经营者网店资源的转让和平台内经营者退出电子商务平台。【第三章思考题】1.阐述电子商务合同的特征及分类方式。电子商务合同的特征主要包括：（1）合同订立具体方式的特殊性，即订立电子商务合同的双方或多方当事人不需见面，通过信息网络进行合同的订立；（2）合同订立的点击性，即大量的电子商务合同表现为点击合同，用户以点击表示同意相关条款后合同即告有效成立；（3）合同和身份认证的数字性，即通过“功能等同”原则将符合法定条件的数据电文视为书面形式和可靠的签名；（4）合同表现形式的非纸面性，即电子商务合同的表现形式是数据电文，不存在原件与复印件的区分；（5）网络服务与具体商品交易合同权利义务叠加，即当事人除了享有和承担传统合同当事人之间的实体和程序上的权利与义务外，还享有和承担由通过互联网等信息系统签订合同的特性所决定的特殊形式的权利与义务；（6）合同的履行和支付的多样性，即基于不同的交易内容，有些电子商务合同的履行甚至与订立没有时间间隔，履行的方式包括线下，也包括线上。电子商务合同的分类方式主要包括：（1）根据电子商务合同的标的不同，可以将电子商务合同分为信息产品合同和非信息产品合同。前者指以信息产品为标的的合同，后者指不以信息产品为标的的合同；（2）根据相关合同的内容是直接产生当事人之间的商品销售或服务提供的交易关系还是为当事人之间网络服务的权利义务关系，可将电子商务合同分用户服务协议与商品或服务交易合同。前者指服务提供者与其用户之间基于信息发布、传递、交流等网络服务而成立的合同，后者指订立于电子商务经营者与其客户之间的合同。2.如何判断电子商务合同中的要约、要约邀请与承诺？电子商务合同何时成立？判断电子商务合同中的要约与要约邀请，需要结合电子商务广告和在线交易区别考察：对于电子商务广告，如果有类似“广告和信息仅供参考”的声明，则广告只能认定为要约邀请；如果有类似“可就提议作出承诺”“广告和信息的发布者承担合同责任”的声明，则广告可视为要约。在没有特别声明的情况下，原则上应将广告认定为要约邀请，除非其具备要约的基本要件；对于在线交易中的商品信息展示，当事人没有约定时，应根据网页展示商品信息的具体内容、其他用语以及有无保留条件等因素，确定属于要约还是要约邀请，例如在商品的信息页面出现“现货速发”“下单后48小时发货”等提示，则表示了经营者希望受到订单的约束的意图，应认定为要约。电子商务合同中的承诺，应适用《民法典》的规定来认定。承诺如果具备以下构成要件，则构成有效的承诺：（1）承诺必须由受要约人向要约人作出；（2）承诺的内容必须与要约的内容保持实质性一致；（3）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。电子商务合同的成立时间根据订立方式不同而有所区别：（1）对于提交订单式订立合同，按照《电子商务法》第49条规定，电用户按照网络系统中显示的商品信息进行选择，并提交订单，系统显示提交订单成功时合同成立，但当事人另有约定的从其约定；（2）对于电子邮件式订立合同，承诺生效时合同成立，采用数据电文形式订立合同的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效，未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。3.电子商务合同的有效要件包括哪些？阐述电子商务合同效力瑕疵的情形。（1）电子商务合同的有效要件包括：第一，当事人在订立电子商务合同时必须具有相应的行为能力，即行为人具有相应的民事行为能力。电子商务合同关于行为能力的认定，除了适用《民法典》的规定以外，还适用《电子商务法》关于民事行为能力推定的制度，即除非有相反证据足以推翻，应推定电子商务中的当事人具有相应的民事行为能力，这是基于电子商务市场虚拟性的特点而进行的规定；第二，当事人订立电子商务合同时意思表示真实，即要求电子商务合同当事人在缔结合同过程中的要约与承诺均为其本人真实且独立的意思表示。在电子商务环境中，基于账号发出的交易信息都应当被推定作为账号所有人或控制者的真实意思，这是在电子账户情况下电子记录归属的基本规则。第三，电子商务合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，违反法律、行政法规效力性强制性规定的合同无效。（2）电子商务合同效力瑕疵的情形包括：第一，电子商务合同当事人行为能力欠缺对合同效力的影响，其中无行为能力者订立的电子商务合同无效，限制行为能力者未征得其法定代理人同意订立的合同效力待定；第二，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，电子商务合同效力待定，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；第三，可撤销的电子商务合同，主要包括基于重大误解、受欺诈、被胁迫、乘人之危导致显失公平等情形订立的合同，受害方有权请求人民法院或仲裁机构予以撤销。其中最常见的导致电子商务合同撤销的原因是发生电子错误，即一个信息系统没有向自然人提供检测、避免或纠正电子行为错误的合理方法，自然人在使用此信息系统生成一个数据电文时发生错误。4.阐述信息产品合同履行中当事人的权利与义务（1）提供信息产品的电子商务经营者的权利与义务：第一，交付相关使用资料的义务，即信息产品提供方应当交付如何控制、访问信息产品的资料给买方；第二，合同履行抗辩权，即当接受信息产品的一方不履行义务时，信息产品提供方有权以中止访问等措施进行抗辩，但中止访问必须满足特定条件；第三，依合同的约定行使一定的信息控制权，即在合同明确约定的情况下，信息产品提供方可以依照合同条款对交付后的信息保留诸如用户认证程序、软件使用次数限制、信息访问范围与时间限制等情形的控制权。（2）信息产品接受方对信息产品检验的权利与义务，即信息产品的买受人应当保证其信息系统处于可接受交付的状态，并在接收信息产品后立即安装、使用或浏览该信息，以确定信息产品是否符合合同约定的质量与数量，若有异议，应当在接收之时起的很短时间如一个工作日内提出异议，否则视为买受人收到了信息产品，信息产品经营者完成了交付义务，且信息产品符合合同约定。5.阐述网络交易中七日无理由退货的适用条件与排除情形（1）网络交易中七日无理由退货的适用条件包括：消费者行使无理由退货的权利，应当确保退回的商品应当完好，即商品能够保持原有品质、功能，商品本身、配件、商标标识齐全的，视为商品完好，消费者基于查验需要而打开商品包装，或者为确认商品的品质、功能而进行合理的调试不影响商品的完好。（2）七日无理由退货的排除情形包括：消费者定作的商品；鲜活易腐的商品；在线下载或者消费者拆封的音像制品、计算机软件等数字化商品；交付的报纸、期刊；其他根据商品性质并经消费者在购买时确认不宜退货的商品。具体包括拆封后易影响人身安全或者生命健康的商品，或者拆封后易导致商品品质发生改变的商品、一经激活或者试用后价值贬损较大的商品、销售时已明示的临近保质期的商品、有瑕疵的商品。6.在电子商务交易中，快递物流服务提供者与支付服务提供者分别应承担什么义务？（1）在电子商务交易中，快递物流服务提供者应承担的义务包括：第一，守法和履行承诺的义务，即快递物流服务提供者应当遵守法律、行政法规，并应当符合承诺的服务规范和时限，按时将货物完好无损地送达至收件人；第二，当面提示查验的义务，即快递物流服务提供者在交付商品时，应当提示收货人当面查验商品，收货人当面查验商品且无异议的，再进行签收，他人代收快递的，应当经过收货人同意。第三，使用环保包装材料的义务。（2）电子支付服务提供者应承担的义务包括：在未经授权的支付造成的损失中，原则上由电子支付服务提供者承担责任，电子支付服务提供者只有在能够证明未经授权的支付是因用户的过错造成的场合，才不承担责任；在支付指令发生错误时，电子支付服务提供者应当及时查找原因，并采取相关措施予以纠正，造成用户损失的，电子支付服务提供者应当承担赔偿责任，但能够证明支付错误非自身原因造成的除外。【第四章思考题】1．电子商务经营者应当如何公示其身份信息？电子商务经营者应当在其首页显著位置，持续公示营业执照信息、与其经营业务有关的行政许可信息、属于依照《电子商务法》第十条规定的不需要办理市场主体登记情形等信息，或者上述信息的链接标识。其中已经办理市场主体登记的电子商务经营者应当如实公示其营业执照登载的统一社会信用代码、名称等主体信息，依照《电子商务法》第十条规定不需要进行登记的经营者应当根据自身实际经营活动类型，如实公示自我声明以及实际经营地址、联系方式等信息，或者该信息的链接标识。前述规定的信息发生变更的，电子商务经营者应当及时更新公示信息，网络交易经营者公示的信息发生变更的，应当在十个工作日内完成更新公示。2.如何理解电子商务经营者披露商品和服务信息的真实、准确、全面的要求？电子商务经营者披露商品和服务信息的真实、准确、全面的要求，是指电子商务经营者应当全面、真实、准确、及时地披露商品或者服务信息，保障消费者的知情权和选择权。其中真实性要求商品或服务信息不存在虚假情况，准确性要求商品或服务信息与实际情况相符且表达清晰无误，全面性要求对商品或服务的关键信息进行完整披露。具体而言，有些平台的商品信息发布规则，要求电子商务经营者应当对商品作出完整、一致、真实的描述，应在发布商品时完整明示商品的主要信息包括但不限于商品本身、品牌、外包装、发货情况、交易附带物等，商品的描述信息在商品页面各版块中应保证要素一致性，商品标题可包含商品品牌、商品品名、基本属性和规格参数等而不应包含其他无关品牌及无关信息等。3.互联网广告如何认定？发布互联网广告应遵循哪些规则？互联网广告是指利用网站、网页、互联网应用程序等互联网媒介，以文字、图片、音频、视频或者其他形式，直接或者间接地推销商品或者服务的商业广告活动。发布互联网广告应遵循的规则包括：第一，法律、行政法规规定禁止生产、销售的产品或者提供的服务，以及禁止发布广告的商品或者服务，不得利用互联网设计、制作、代理、发布广告；第二，发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药、保健食品、特殊医学用途配方食品广告等法律、行政法规规定应当进行审查的广告，应当在发布前由广告审查机关对广告内容进行审查。未经审查，不得发布。第三，禁止以介绍健康、养生知识等形式变相发布医疗、药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告；第四，互联网广