2017年司法考试《卷四》案例分析测试题及答案

2017年司法考试《卷四》案例分析测试题及答案案例一：合同纠纷与侵权责任复合案2015年3月，甲公司（住所地A市B区）与乙公司（住所地A市C区）签订《设备采购合同》，约定甲公司向乙公司购买一套精密机床设备，总价款500万元，交货时间为2015年6月30日前，交货地点为甲公司工厂（A市D区）。合同第7条约定：“若乙公司逾期交货超过15日，甲公司有权解除合同并要求乙公司按日支付总价款0.5%的违约金；若甲公司逾期付款，乙公司有权要求甲公司按日支付未付金额0.5%的违约金。”2015年4月，乙公司为生产该设备，与丙公司（住所地B市E区）签订《零部件加工合同》，约定丙公司为乙公司加工机床核心零部件，价款80万元，交货时间为2015年6月10日前。丙公司因生产任务繁重，未经乙公司同意，将其中30%的零部件加工任务转包给丁公司（住所地B市F区）。丁公司加工过程中因操作失误，部分零部件存在质量缺陷。丙公司收货后未检验即交付乙公司，乙公司亦未检验便用于设备组装。2015年7月10日，乙公司向甲公司交货。甲公司验收时发现设备运行异常，经鉴定系核心零部件质量缺陷导致，无法正常使用。甲公司遂于7月15日向乙公司发出《解除合同通知书》，要求解除合同并支付违约金（以500万元为基数，按日0.5%自7月16日起计算至实际履行日），同时要求乙公司赔偿因设备无法使用造成的停产损失30万元。乙公司辩称：（1）设备质量问题系丙公司、丁公司过错导致，应由丙、丁承担责任；（2）甲公司主张的违约金过高，应予以调整；（3）停产损失系间接损失，不应赔偿。另查明：（1）甲公司与客户戊公司（住所地A市G区）于2015年5月签订《加工承揽合同》，约定甲公司为戊公司加工一批货物，交货时间为2015年7月20日，若逾期交货需按日支付合同总价款1%的违约金。因设备无法使用，甲公司未能按时向戊公司交货，实际支付违约金25万元；（2）甲公司与乙公司签订合同时，乙公司明知甲公司购买设备用于向戊公司供货；（3）2015年7月20日，甲公司为减少损失，以450万元价格将该设备转售给庚公司（住所地A市H区），但因质量问题，庚公司要求甲公司赔偿10万元。问题：1.甲公司是否有权解除与乙公司的《设备采购合同》？为什么？2.乙公司关于“应由丙、丁承担责任”的抗辩是否成立？为什么？3.甲公司主张的违约金是否过高？法院应如何调整？4.甲公司主张的停产损失30万元及向戊公司支付的25万元违约金是否属于可赔偿范围？为什么？5.庚公司要求甲公司赔偿10万元的请求，甲公司能否向乙公司追偿？为什么？答案：1.甲公司有权解除合同。根据《合同法》第94条第（四）项，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方有权解除合同。本案中，乙公司虽未逾期交货（7月10日交货，合同约定6月30日前，逾期10日未超过15日的解除权期限），但交付的设备因质量缺陷无法正常使用，构成根本违约，导致甲公司购买设备用于生产的合同目的无法实现，故甲公司有权解除合同。2.乙公司的抗辩不成立。根据《合同法》第121条，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或约定解决。乙公司与丙、丁的合同关系属于另一法律关系，乙公司不能以此对抗甲公司的违约请求权，其应先向甲公司承担责任后，再向丙、丁追偿。3.甲公司主张的违约金过高，法院应予以调整。根据《合同法》第114条及《合同法解释（二）》第29条，违约金以补偿性为主，过分高于实际损失的，法院可予调整。本案中，甲公司的实际损失包括停产损失、向戊公司支付的违约金及转售损失（需结合证据认定）。双方约定的日0.5%违约金（年182.5%）远超LPR四倍（2015年LPR约4.35%，四倍约17.4%），属于“过分高于”，法院可参照实际损失，调整为以未履行部分为基数，按LPR1.3倍或实际损失的合理范围确定。4.停产损失30万元及向戊公司支付的25万元违约金均属于可赔偿范围。根据《合同法》第113条，违约方应赔偿守约方因违约造成的实际损失及可得利益损失，但不得超过违约方订立合同时预见或应当预见的因违约可能造成的损失。本案中，乙公司签订合同时明知甲公司购买设备用于向戊公司供货，故因设备质量问题导致的停产损失（直接损失）及向戊公司支付的违约金（间接可得利益损失），均属于乙公司可预见范围，应予以赔偿。5.甲公司可向乙公司追偿。甲公司转售设备给庚公司后，因设备质量问题向庚公司赔偿10万元，属于因乙公司违约造成的进一步损失。根据《合同法》第113条，该损失系乙公司违约行为导致的扩大损失（甲公司已采取转售措施减少损失，但质量问题仍导致赔偿），且乙公司在订立合同时应预见设备质量问题可能引发后续交易纠纷，故甲公司有权要求乙公司赔偿该10万元。案例二：物权变动与刑事犯罪交叉案2016年1月，李某（户籍地C市D区）从王某（户籍地C市E区）处购买一套位于C市F区的商品房，合同约定价款200万元，李某支付首付款100万元后，王某将房屋钥匙交付李某，李某装修后入住。双方未办理过户登记。2016年5月，王某因急需资金，与张某（户籍地C市G区）签订《房屋买卖合同》，将该房屋以220万元出售给张某。张某查询不动产登记薄，显示王某为所有权人（因李某未办理过户，登记未变更），遂支付全款并办理了过户登记。张某要求李某搬离，李某拒绝，称其已购买并入住，张某无权要求腾房。2016年7月，李某发现王某曾于2015年12月将该房屋抵押给银行（住所地C市H区）借款150万元，抵押登记办理于2015年12月20日。因王某未按期还款，银行于2016年8月起诉王某，要求实现抵押权，拍卖该房屋。另查明：（1）李某与王某的购房合同中约定“若王某擅自处分房屋，需向李某支付违约金50万元”；（2）张某购房时不知王某已将房屋出售给李某，亦不知房屋已抵押；（3）王某因资金链断裂，还将其持有的甲公司（住所地C市I区）20%股权（出资额100万元，已实缴）以50万元低价转让给其表弟陈某（无正当理由），陈某明知王某负债累累；（4）王某在甲公司担任总经理，2016年3月利用职务便利，将公司资金50万元转至其个人账户，用于支付张某购房款。问题：1.李某是否取得房屋所有权？张某是否构成善意取得？李某能否要求张某返还房屋？2.银行的抵押权是否有效？银行实现抵押权时，李某的权利如何保护？3.李某能否要求王某支付50万元违约金？若王某无其他财产，李某能否主张撤销王某与陈某的股权转让？4.王某将甲公司50万元资金转至个人账户的行为是否构成犯罪？若构成，罪名是什么？甲公司股东可通过何种程序追究王某责任？答案：1.（1）李某未取得房屋所有权。根据《物权法》第9条，不动产物权的设立、变更、转让需经登记，未经登记不发生效力。李某虽与王某签订合同并占有房屋，但未办理过户登记，故未取得所有权。（2）张某构成善意取得。根据《物权法》第106条，善意取得需满足：受让人善意、合理价格、已登记。张某查询登记薄显示王某为所有权人（善意），支付220万元（合理价格），并办理过户登记（已登记），符合善意取得要件。（3）李某不能要求张某返还房屋。因张某已善意取得所有权，李某仅能依据合同向王某主张违约责任。2.（1）银行的抵押权有效。王某以自己名义将房屋抵押给银行并办理登记，符合《物权法》第187条（不动产抵押登记生效），抵押权自登记时设立。（2）银行实现抵押权时，李某作为房屋占有人，可依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条主张权利：若李某在抵押前已签订合法有效的书面合同、所购房产用于居住且买受人名下无其他居住用房、已支付超过50%价款或按合同约定支付部分价款并将剩余价款交付执行，则可排除抵押权的执行。但本案中，抵押登记于2015年12月20日，李某购房合同签订于2016年1月（抵押后），故不满足“抵押前已签订合同”的条件，无法排除抵押权，仅能向王某主张赔偿。3.（1）李某有权要求王某支付50万元违约金。王某擅自将房屋出售给张某，违反与李某的合同约定，根据《合同法》第114条，李某可要求其按约定支付违约金（若违约金过分高于损失，王某可请求调整，但题目未提及损失低于50万元，故默认有效）。（2）李某可主张撤销王某与陈某的股权转让。根据《合同法》第74条，债务人以明显不合理低价转让财产，受让人明知该情形，对债权人造成损害的，债权人可请求法院撤销。王某以50万元转让价值100万元的股权（明显不合理低价），陈某明知王某负债，损害李某的债权（李某对王某享有购房款返还、违约金等债权），故李某有权行使撤销权。4.（1）王某的行为构成挪用资金罪。根据《刑法》第272条，公司、企业或其他单位的工作人员，利用职务便利挪用本单位资金归个人使用，数额较大、超过3个月未还，或虽未超过3个月但数额较大、进行营利活动的，构成挪用资金罪。王某作为甲公司总经理，利用职务便利将50万元转至个人账户用于购房（个人使用），数额较大（超过6万元即达立案标准），且超过3个月未归还（2016年3月挪用，至案发时已超过3个月），符合该罪构成要件。（2）甲公司股东可通过以下程序追究责任：①书面请求监事会（或监事）向法院提起诉讼；若监事会拒绝或30日内未起诉，股东可提起股东代表诉讼；②若情况紧急（如王某转移财产），股东可直接提起代表诉讼；③向公安机关报案，要求追究王某刑事责任。案例三：行政诉讼与国家赔偿案2017年2月，A市B区市场监督管理局（以下简称“B区市监局”）接到举报，称甲超市（住所地A市B区）销售的“某品牌奶粉”涉嫌虚假宣传，宣称“100%进口奶源”，但实际部分奶源为国产。B区市监局立案调查后，于2017年3月10日作出《行政处罚决定书》，认定甲超市构成虚假宣传，依据《反不正当竞争法》（2017年修订前）第24条，责令停止违法行为、罚款20万元。甲超市不服，于3月20日向A市市场监督管理局（以下简称“A市市监局”）申请行政复议。A市市监局经审查，认为B区市监局认定事实清楚，但罚款数额过高（因甲超市系首次违法，情节较轻），于2017年5月15日作出《行政复议决定书》，将罚款改为15万元。甲超市仍不服，于2017年5月25日向B区法院提起行政诉讼，要求撤销复议决定，恢复原罚款20万元（甲超市认为复议机关无权减轻处罚）。B区法院受理后，通知B区市监局作为第三人参加诉讼。诉讼中，B区市监局提交了现场检查笔录、举报人的书面证言（未出庭）及奶粉包装照片作为证据。甲超市主张：（1）举报人与甲超市存在竞争关系，证言不可信；（2）现场检查笔录无执法人员签名；（3）奶粉包装照片未注明拍摄时间、地点，形式不合法。2017年7月，法院经审理认为：（1）举报人与甲超市存在利害关系，其证言证明力较低；（2）现场检查笔录无执法人员签名，违反法定程序；（3）奶粉包装照片形式瑕疵不影响真实性。综合全案证据，认定甲超市构成虚假宣传，但B区市监局程序违法，故判决撤销原行政处罚决定及复议决定，责令B区市监局重新作出行政行为。2017年8月，B区市监局重新调查后，以同一事实和理由作出与原处罚内容相同的《行政处罚决定书》（罚款20万元）。甲超市再次提起行政诉讼，法院以“同一事实和理由重复处罚”为由裁定不予受理。甲超市不服，向上一级法院上诉，二审法院维持原裁定。问题：1.甲超市对复议决定不服，应向哪个法院提起行政诉讼？B区法院受理是否正确？2.甲超市的诉讼请求（撤销复议决定、恢复原罚款20万元）是否符合法律规定？为什么？3.B区市监局提交的证据是否符合行政诉讼证据要求？法院对证据的认定是否正确？4.法院判决撤销原处罚及复议决定的法律依据是什么？5.B区市监局重新作出与原处罚相同的决定是否合法？法院裁定不予受理是否正确？答案：1.（1）甲超市应向B区法院或A市市监局所在地法院（A市C区法院）提起诉讼。根据《行政诉讼法》第18条，经复议的案件，可由原行政机关所在地或复议机关所在地法院管辖。本案中，原机关是B区市监局（B区），复议机关是A市市监局（假设A市市监局住所地为A市C区），故甲超市可选择B区法院或C区法院起诉。（2）B区法院受理正确。甲超市选择向原机关所在地法院（B区法院）起诉，符合法律规定，法院有权受理。2.不符合法律规定。根据《行政诉讼法》第77条，行政处罚明显不当，或其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，法院可判决变更。但原告的诉讼请求应针对行政行为的合法性，甲超市要求“恢复原罚款20万元”实质是请求法院加重处罚，而行政诉讼的审查对象是行政行为的合法性（包括合理性中的明显不当），法院一般不主动加重对原告的处罚（除非利害关系人同为原告且请求加重）。本案中，甲超市作为被处罚人，请求加重自身处罚无法律依据，法院应不予支持。3.（1）B区市监局提交的证据部分不符合要求：①现场检查笔录无执法人员签名，违反《行政诉讼法》第33条及《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第15条（现场笔录应由执法人员和当事人签名，当事人拒绝的应注明），属于程序违法；②举报人的书面证言，因证人与甲超市存在利害关系（竞争关系），其证言需结合其他证据印证，单独不能作为定案依据；③奶粉包装照片未注明拍摄时间、地点，属于形式瑕疵，若能补正或作出合理解释，可作为证据（《行政诉讼证据规定》第12条）。（2）法院对证据的认定正确。法院认定举报证言证明力低、现场笔录程序违法、照片形式瑕疵不影响真实性，符合证据规则。4.法院判决撤销的法律依据是《行政诉讼法》第70条。该条规定，行政行为有下列情形之一的，法院判决撤销或部分撤销：（一）主要证据不足；（二）适用法律、法规错误；（三）违反法定程序；（四）超越职权；（五）滥用职权；（六）明显不当。本案中，B区市监局提交的现场检查笔录无执法人员签名，违反法定程序（情形三），导致原处罚决定违法；复议机关A市市监局未纠正原处罚的程序违法问题（仅调整罚款数额），故复议决定亦违法，法院依法撤销。5.（1）B区市监局重新作出相同处罚不合法。根据《行政诉讼法》第71条，法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。本案中，法院已认定原处罚程序违法并撤销，B区市监局重新调查后，若未纠正程序违法（如补正现场检查笔录签名），仅以同一事实和理由作出相同处罚，违反该规定。（2）法院裁定不予受理正确。甲超市再次起诉的行政行为属于“以同一事实和理由作出的相同行政行为”，根据《最高人民法院关于适用〈行政诉讼法〉的解释》第90条，法院应裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。故二审法院维持原裁定符合法律规定。案例四：刑事诉讼程序与证据规则案2016年10月，A市B区发生一起抢劫杀人案，被害人陈某（女，25岁）被发现死于其租住的公寓内，身上有多处刀伤，财物丢失。警方通过监控锁定嫌疑人李某（男，30岁，无业，户籍地A市C区），李某于2016年10月15日被刑事拘留。侦查期间，警方收集到以下证据：（1）李某的供述：“我见陈某独自回家，临时起意抢劫，用随身携带的匕首威胁她，她反抗，我就刺了她几刀，抢了她的手机和钱包。”但该供述系警方在李某被拘留后第30小时（未送看守所羁押）、未通知家属的情况下，由一名侦查人员单独讯问取得；（2）现场提取的匕首一把，经鉴定刀刃上的血迹与李某DNA匹配，刀柄上的指纹与李某右手拇指指纹匹配；（3）李某手机通话记录显示，案发前10分钟，李某与朋友张某通话：“我现在去搞点钱”；（4）公寓楼监控录像显示，李某于案发时间进入、离开公寓，穿着与案发时一致；（5）证人王某（公寓管理员）证言：“看见一个穿黑色外套的男子跑下楼，很像李某。”2017年1月，B区检察院以抢劫罪对李某提起公诉。庭审中，李某翻供，称供述系刑讯逼供取得，并申请排除非法证据。法院启动非法证据排除程序，要求公诉人提供讯问录音录像，公诉人辩称“因设备故障未保存录音录像”，仅提交了讯问笔录。法院经审查，认定李某的供述系非法取得，予以排除。公诉人出示其他证据：（1）匕首及鉴定意见；（2）通话记录；（3）监控录像；（4）王某证言。李某辩护律师提出：（1）匕首的提取笔录无见证人签名，且未注明提取时间；（2）通话记录仅显示“搞点钱”，无法证明抢劫故意；（3）监控录像模糊，无法确认是李某；（4）王某证言属于猜测性陈述。法院经审理认为，除李某的供述外，其他证据无法形成完整的证明体系，不能排除合理怀疑，故判决李某无罪。问题：1.警方对李某的讯问程序是否合法？为什么？2.法院排除李某供述的法律依据是什么？公诉人未提供录音录像的后果是什么？3.辩护律师对其他证据的质疑是否成立？为什么？4.法院判决李某无罪的法律依据是什么？体现了刑事诉讼的哪一原则？答案：1.讯问程序不合法。根据《刑事诉讼法》（2012年修订）第83条、第116条，拘留后应立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时；讯问犯罪嫌疑人时，侦查人员不得少于2人；拘留后24小时内应对被拘留人进行讯问，并通知家属（无法通知或涉嫌危害国家安全、