玻利维亚国际工程中应注意的法律问题

中国承包商在玻设立法律实体

尽管玻利维亚法律对于外国公司在玻开展总承包工程是否一定要设立当地法律

实体没有强制性的规定，但在实践中，承揽该国的基础设施以及涉及国计民生等工程

项目均会要求外国公司在当地拥有注册法律实体，跳只有在当地注册取得公司注册号

和税务登记号的公司才有资格作为公共工程的承包商与业主签约。玻近年经济发展迅

猛，基础设施投资不断扩大，项目机会众多。目前，中石化、中信建设、华为、中兴、

中工国际等超过20家中资企业已在当地注册公司并开展业务。

虽然玻利维亚现行法律并没有就进行EPC项目是否设立当地公司和设立的法定

形式做出明确的强制性规定，但在实践中几乎所有在当地开展业务的外国公司都需要

设立分公司或子公司,中国承包商也不例外。下面笔者根据经验对几种设立当地法律

实体的形式进行介绍。

一、商务代表处

仅仅成立商务代表处无法在玻承接EPC工程项目。玻利维亚商务法规第415项

中规定，商务代表处可进行的业务范围仅包括：使用公司名称、申请项目信息、进行

公司和项目展示、递交项目意向书和商务计划书,万能作为签约和执行项目的主体，

二、股份有限公司或有限责任公司（子公司）

股东只需要以自己的出资额为限承担有限责任是子公司最大的特点。设立这两种

类型的子公司一般没有最低注册资本的要求，但有限责任公司必须在成立时实际缴纳

100%的注册资本；股东的国籍没有限制，但法定代表人必须为玻公民或享有玻利维

亚居留权。中国公司作为股东设立子公司则需要出具我国和玻领事馆双重认证的特别

授权委托书等资料，并需要遵循外交部认证、司法翻译、公示等一系列的程序，约需

90天；如果通过值得信赖的当地中介机构（例如律师事务所）来帮助操作设立的话，

可缩短所有外交认证程序，即30天左右可完成设立。

三、分公司

目前在玻绝大部分中国公司在当地设立的都是分公司，主要原因就是玻利维亚政

府通常会选择这种商业机制来与中国公司合作，尤其是涉及到公路、水电站、锂矿加

工与开发等大型基础设施项目领域，无一例外要求设立分公司，其作为中国母公司的

域外延伸，由母公司为其对外承担责任,这也是玻政府某种程度上认为的一种有利保

障；分公司无须注册资本金，其日常运营资金由母公司拨付和分配，亦无最低限制。

从公司治理的角度来讲，分公司更为灵活，不需要股东大会和董事会，只需由总公司

全权授权一位总经理即可；其他子公司需要承担的繁杂的合规程序义务包括：每年召

开股东大会和董事会；向玻商务部提交文件进行再登记；公布财务报表和公司年报；

通过年度审计报告等等，分公司亦无需遵守。但设立分公司需要中国母公司提供一系

列的董事会批准文件并要严格遵守外交公证、认证、翻译和相关司法程序，整个过程

需要大约90天.

EPC总承包合同的拆分与纳税

玻利维亚法律并无明确规定将合同分为在岸和离岸。即使是这样，在玻利维亚，

国有公司和外国承包商协商将EPC合同分为在岸合同和离岸合同的做法十分普遍。

从法律上考虑是合法的，符合玻利维亚民法典中"合同自由"、"意思自治”的原则。

一般来说，离岸合同包括项目的工程、设计以及采购，而在岸合同是关于在玻利

维亚境内的项目实际执行。两种合同的付款方式和适用税种是不同的。对于离岸合同

来说，付款方式是由业主将承包商的款项电汇到国外。因此，业主有义务从每笔款项

中按照玻利维亚税法扣除税额为12.5%的企业所得税（适用于国外受益人的税率）。

对于在岸合同来说，有可能玻利维亚业主会要求外国承包商依照当地政策或招投

标要求成立分公司或子公司。分公司或子公司可以在玻境内开展项目并且在当地收到

业主的款项。分公司或子公司可以开具发票或账单，但需要缴纳玻利维亚税法下的以

下税种。

一、增值税（IVA）

玻利维亚的增值税率为13%。这一税种被包含在最终价格中，是对销售的动产

和提供服务征收。

二、交易税（IT）

交易税是针对任何经济和商业活动产生的毛收入，每月按照3%的税率征收。企

业所得税和交易税紧密联系，前者被认为是后者的预付。

三、金融交易税（ITF）

金融交易税针对存款和外币兑换征收。2016财年的税率为0.20%,2017财年

的税率为0.25%,2018财年的税率为0.30%。

四、企业所得税（IUE）

公司所得税的税率是净利润的25%,有些费用是可以抵扣的。

总体来说，分公司和子公司作为玻所得税法项下负有纳税义务的常设机构，其税

种、税率基本相同，且均可以进行业务操作。然而与子公司相比，分公司其优势之处

在于：由于大多数中国公司承揽的工程项目的主要成本可能发生在中国境内（设备采

购和设计），业主与母公司签署合同后，则当地在岸管同部分可以直接由分公司执行，

离岸合同部分则无需在玻利维亚当地缴纳适用于当地公司的高额所得税。

争议解决和豁免

玻利维亚法律体系以大陆法系为基础，并且依照宪法规定，宪法效力最高，其次

是玻利维亚国会批准的国际条约、国家和部门法、最后是法令、法规和决议。在涉及

公共利益的基础设施项目中，玻国有公共公司通常均会要求外国承包商适用玻利维亚

法律规制相应的合同，近几年中国承包商与玻利维亚政府签署的所有EPC合同全部

适用玻利维亚法。

在玻政府或国有公共公司为业主的项目中，只有在例外的情况下才接受仲裁条款，

而一般业主提供的模板都会默认将合同相关问题的争议解决诉诸玻当地司法系统（法

院）。然而，尽管2015年玻利维亚新出台的《仲裁法》规定"仲裁条款不适用于行政

性合同"，但至今此项法律制度仍未全面适用，也就是说现在玻国有公司在法律上仍

承认仲裁作为争议解决的方式，但仲裁地须在玻利维亚。至于仲裁规则能否适用国际

仲裁规则，例如ICC（国际商会仲裁院），仲裁员能否选择其他国家的仲裁员等，这

些争议解决条款中的关建问题在合同谈判的实践中都是中国承包商与玻国有公司讨

论和进一步争取的焦点。

关于主权豁免的问题，如果外国承包商对属于玻利维亚或其公共机构的资产采取

措施，玻利维亚方面可能会引用《维也纳公约》赋予的国有资产豁免权来抗辩；虽然

理论上玻国有公司放弃主权豁免从法律上讲是可行的，但实践中能够接受这类条款的

玻公司极少；相反玻政府公司还可能会要求中国承包商放弃资产或外交豁免等权利。

保障当地劳工权益

玻利维亚的失业率一直较高，随处可见罢工和游行；为更好地保障当地劳工的各

项权益，政府制定了十分健全的《劳工法》，并设立专门的劳工行政管理部门；根据

该法律的规定，在玻公司的外籍劳工数量不能超过劳工总数的15%,向外国劳工支

付工资金额不得超过总额的15%。

尽管如此，中国承包商如果能够证明在玻利维亚找不到项目所需的专业工人，仍

可以申请劳工部的特别授权，以免于遵守上文所规定的比例限制。在玻工作的外籍员

工需要申请签证，无论是领事签证、临时工作签证还是一年工作签证，都需要遵守严

格的境外逗留时间限制并应按时进行延期。

作为中国承包商无论是在玻利维亚设立分公司还是子公司，都必须在当地劳动局

办理强制雇主登记，在社会保障机构为员工办理短期社保（疾病和生育），并在养老

金管理体系中为员工办理长期社保（退休、伤残、死亡）。其他玻利维亚对劳工权益

保障的法律原则还包括如下。

一、劳工的稳定性

玻宪法和法律禁止无正当理由的单方解雇和各种形式的歧视，无论固定期限和无

固定期限的劳动合同都适用。

二、无正当理由解雇

如果职工被无正当理由解雇，他可以选择得到社会福利补偿或者提出回到工作岗

位。劳工部在直证解雇确实不合法之后，可命令雇主重新雇佣员工。如果雇主不服从,

那么职工有权向雇主出示宪法保护命令.

三、减薪造成的间接离职

玻利维亚法律规定，如果公司减薪，雇员有权终止劳动关系并且得到工作年限的

相应补偿。公司减薪决定应当在减薪的三个月前宣布。

四、劳工主动离职的补偿

如果职工在公司服务满90天，以书面形式提出辞职，一旦雇主书面接受了其辞

职信，就须支付其在职年限的补偿即附带权利，但性质不是遣散费。当然劳工法也规

定雇员如要辞职，须提前30天通知其雇主，如果没有,那么雇主是可以在最终清算

中减少其工资金额的。

除上述法律原则外，玻劳工还享有优于一般国家的"带薪假期制度"、"额外加班费

制度"和"生育津贴制度”等等。

在坡投资现状和需注意的问题

据玻利维亚央行报告,2016年玻吸引外国直接净投资4.1亿美元，较2015年

同期减少1.44亿美元。其中，矿业及化石燃料加工业领域投资额分别下降44.8%和

77.2%，但建筑业、不动产服务业等投资额有小幅增长。造成这一现状的原因笔者认

为主要是由于玻利维亚的现行投资政策并不优惠，尽管政府出台了最新的《投资促进

法》，表面上愿意为外资企业在玻投资给予保障，但实际上外资企业在玻经营还需要

满足诸多限制和条件，其中就包括缴纳高额税收、按照40%:60%的比例同玻方分

享利润、保护环境、不介入玻内部政治事务等等；与此同时，2015年该国新颁布的

《调解与仲裁法》也明确规定涉及投资领域的分歧将由玻法律及官方进行裁定，并在

仲裁之前首先履行调解程序；这种特殊仲裁制度明确了玻政府同私人投资者签署的关

于玻战略性自然资源方面的合同如产生纠纷将一律按照玻利维亚法律法规予以裁定，

这种争议解决的保护主义和局限性也使得诸多外国投资者望而却步。

在玻利维亚开展投资、贸易、承包工程和劳务合作的过程中，还要特别注意做好

事前的各类尽职调查工作，包括对国别法律环境、贬税环境、当地合作方的全面调查

评估以及对项目本身实施的可行性分