商事合同法课件

商事合同法第一节合同与合同法各国合同概念的共性双方当事人意思表示一致德国当事人内在意思＋其行为表达法国当事人意思表示一致英美法系当事人允诺有法律约束力且能依法强制执行中国当事人平等协议民事权利义务关系大陆法系合同有效成立的要件当事人之间通过要约和承诺达成某种协议当事人必须具有订约能力（民事行为能力）合同有对价或约因标的与内容必须合法必须符合法律规定的形式要求当事人意思表示必须真实合同的法律特征非单方民事行为（双方或多方当事人协议）为产生法律效果而订立协议：追求法律约束力平等自愿原则意思一致原则合同必须依法订立，违法者无效合同的分类（一）单务与双务：当事人双方权利义务如何分担单务合同：一方只承担义务，对方仅享受权利双务合同：双方均同时应尽义务＋享受拥有权利单诺和双诺单诺：单方面有条件的允诺（以对方是否履行约定义务为兑现允诺的先决条件）双诺：双方都有必须履行的允诺并约定交换有偿与无偿有偿：需付出代价才能享有约定权益无偿：无须代价就能享有约定权益合同的分类（二）诺成性与实践性：以交付标的物为生效要件诺成性：当事人允诺生效实践性：当事人允诺＋实际交付标的物生效要式和不要式：是否必须采取特定法律形式才算成立要式：必须采用书面形式才算成立不要式：合同的成立无须采取法律特定形式束己与涉他：合同相对性原则束己：合同只约束当事人权利义务，无关第三方涉他：当事人在合同中设定了第三人权利义务为第三人利益订立由第三人履行或受益准合同——

“所得不应多于应得”来源：英美法系之衡平法概念含义：法律上默示的合同本质：非实际合同，但考虑到当事人行为或当事人之间存在的特殊关系，从法律上允许原告就原告已经给予被告的利益，而从被告处获得救济，以免出现有关当事人不当得利的情况案例分析：P77－78（Q1、2）合同法的渊源（表现形式）大陆法系（德、日、意、法、瑞士等）：包含于民法典或债务法典中的成文法，没有独立的合同法典英美法系：由判例法加以体现，一般（除印度以外）均无系统、成文法作为表现形式我国：主要通过《民法通则》和1999版《合同法》（成文法）的形式加以体现，此外还包括：《技术进出口合同管理条例》以及合资合作经营企业法中有关合资合作经营合同的具体规定国际合同法：有关合同法的国际条约（1980《国际货物销售合同公约》、1994《国际商事合同通则》、2000《国际贸易术语解释通则》等）我国涉外合同法律适用的一般原则当事人自行选择适用与合同有最密切联系的国家的法律：视合同争议条款中当事人的约定适用合同订立地国家的法律适用合同主要履行地国家的法律适用合同标的所在国的法律适用合同仲裁地所在国的法律适用有权管辖该合同的法院所在国的法律适用国际公约的规定我国法律无规定适用国际惯例第二节合同的成立当事人意思表示一致的结果明确表示默示：从当事人的具体行动表现推定其用意订立合同的意思表示要约承诺一方要约得到另一方承诺，合同即成立有效合同的必备要件当事人的订约能力合同订立的程序对价与约因合同形式合同内容当事人意思表示的真实性当事人的订约能力民事行为能力？法人自然人委托代理人自然人的订约能力（中国）18周岁以上或16周岁以上18周岁以下自力更生者10周岁以上未成年人；不能完全自我辨认的精神病患者未满10周岁；完全不能自我辨认的精神病人完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力自然人的订约能力（英美法系）原则上无订约能力成年后可予追认/要求撤销确诊之后所订合同无效/之前所订合同可要求撤销视其是否因醉酒丧失行为能力而定未成年人精神病人酗酒者年满7岁的未成年人：成年后可对之前未经法定代理人许可所订立的合同予以自行追认无行为能力人：1）未满7岁2）非暂时精神错乱者3）禁治产者：精神病/酒癖/浪费成性败家者两种人订约能力受限自然人的订约能力（德国）不能订约视法定代理人意见官能衰退者因挥霍浪费游手好闲以致穷困潦倒者解除亲权：结婚依法解除年满16岁，由父母双方或其中一方提请监护法官解除（无父母者依亲属会议要求解除）两种人订约能力受限自然人的订约能力（法国）未解除亲权的未成年人受法律保护的成年人法人的订约能力及其实现范围订约能力的保障：取得法人资格订约能力的实现：通过授权代理人订立合同订约能力的范围：不超出公司章程所规定的经营范围合同订立程序合同订立的过程：要约反要约再要约承诺合同订立的两个具体阶段：

要约

VS承诺要约及其必备条件要约：一方（要约方）主动提出按照一定条件订立合同，对方一旦承诺，即对发出要约方产生法律约束力要约的必备条件有明确的依要约订立合同的意思表示内容必须明确具体，包含拟将签约的主要条件原则上向一个或一个以上特定的受要约人发出（除非要约人有明确相反的意思表示，受要约人就可以不是特定个体或群体）送达受要约人才算有效要约邀请VS要约要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示，是当事人订立合同的预备行为，无须承担法律责任要约邀请的特点：希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示不一定包含合同得以成立的主要内容一般是针对不特定的多数人要约的法律约束力（上）对被要约人而言：一般情况不构成约束，例外情况（i.g.德国、日本商法典：对经常往来客户所发要约的相关规定）应及时回复通知对要约人而言：对方承诺后：合同关系已告成立，反悔即违约对方承诺前：见后表要约的法律约束力（下）

各法系（国）有关要约法律约束力的规定英美法系原则上没有，可随时撤销或加以更改德国、瑞士、希腊、巴西原则上有（除非要约中注明不受其约束），有效期截止或合理预计答复期满前不得撤销更改国际公约：1980《国际货物销售合同公约》1）合同未订立前：可撤销，但必须赶在对方承诺之前送达撤销通知2）不可撤销的情况：有承诺期限或有不可撤销的明确表述受约人合理信赖其不可撤销性并已采取行动中国同国际公约要约的消灭要约失去效力：对要约人或受约人均无约束力要约消灭的原因：期限已过：明示期限与推定合理期限要约人撤回：必须在要约送达对方之前要约人撤销：必须在对方承诺之前（大陆法不允许）受约人拒绝：以受约人明确通知拒绝为准受约人还盘：对原要约内容作实质性变更承诺及其必备条件按照要约指定方式对其内容表示同意有效承诺的必备条件：由受约人或其授权代理人作出在要约规定的有效期限内作出内容与要约一致以要约所要求的方式进行传递承诺的生效时间口头承诺（电话、洽谈会）：即时生效书面承诺：法系（国别）英美法系大陆法系德国法国中国书面承诺（书信、函电等）生效时间“投邮主义”：投邮即生效“到达主义”：到达才生效“推定”原则：依当事人意思决定，偏向“投邮”“到达主义”，数据电文视其首次进入收件人系统时间承诺方式及其撤回承诺方式：口头、书面、实际行动（不作为、缄默）承诺的撤回基本原则：在生效前撤回思考：根据承诺生效的原则，国际公约（80《国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则》等）、英美和德国、中国如何界定承诺的撤回？英美法中的对价（Consideration）签字蜡封（无对价）与简式合同（有对价）概念：相互给付，互为有偿（购买“允诺”的代价）特点：对价是受诺人为使承诺人的诺言产生法律约束力，向承诺人提供的一种与诺言相对应的报偿是指合同的标的物是互为有偿的是一种相互关系，即双方在法定范围内互有权利与义务，都必须受法律规定的约束有效对价的必备条件必须合法：不得以法律禁止的物件作为对价必须是待履行或已履行，而不是过去的：待履行的对价：双方当事人允诺在未来兑现已履行的对价：一方当事人以行动或承诺履行了义务，等待另一方当事人履约（其履行以对方的允诺为前提条件）过去的对价：一方当事人在对方作出允诺之前就已完成的行为（其履行先于对方的允诺，与对方允诺与否无关，故而“过去的对价不是对价”）必须具有某种价值（非等价，保姆案例，P90极不公平的例外）已存在或法定的义务不能成为对价（P90，船员案例，绑架案例）必须来自受允诺人：只有针对某项允诺付出对价以后，才能要求法律强制执行该项允诺（P90，甲乙丙案例）思考：对价的弊端？举例说明（P91教堂案例）法国法中的约因（Cause）债（Obligation）：债权＋债务，广义范畴债的约因VS动机：是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的目的（P91，汽车案例）任何债的产生都必须以约因为先决条件买卖合同——商品换金钱，雇佣合同——金钱换劳务……没有约因的债务不具有任何法律效力不法约因也不具有法律约束力：被法律禁止的约因，违反善良风俗或公共秩序的约因……德国法中的约因（Cause）不以约因为合同成立的必要条件理由：双务合同的固有特点就是当事人互为允诺，互为给付；即使是无偿或赠与合同，由于其订立必须采取特定法律形式（公证或在法院监督下成立），也无须强调约因涉及“原因”的民法原则：“不当得利”问题不当得利：无法律上的原因而取得他人财产或利益不当得利一方无权保留所取得的财产或利益，必须将其归还给真正的所有人相当于英美与法国法的“准合同”：均因缺乏法律原因或对价而使合同关系无法成立，受益人须归还已取得的财产或利益合同的形式当事人合意以达成协议的具体表现形式分类：要式与不要式合同要式合同：按照法定形式或手续订立（少数例外），作用——1、作为合同生效的要件；2、作为证明合同存在的证据不要式合同：法律上不要求按特定形式订立各国法律有关合同形式的规定（见后表）各国法律有关合同形式的规定对比法系法国法德国法英美法系中国要式合同合同有效的要件证据要求商事合同不适用合同有效的要件书面形式公证土地买卖合同适用签字蜡封合同：书面＋当事人签名＋印鉴适用：1、无对价；2、地产或地产权益转让（含三年以上土地租赁）；3、船舶转让；4、要求书面形式作为生效要件或证据的简式合同P97法律及行政法规明确规定采取书面形式的合同不要式合同商事合同一般买卖合同适用其他简式合同口头形式书面形式推定形式（实际行动）国际公约有关合同形式的规定买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明公约允许缔约国对上述规定提出声明，予以保留我国声明订立国际货物买卖合同必须采取书面形式合同的内容各国合同法的基本原则：契约自由：订约能力的人－自由订约－自由选择订约对象－自由商定合同内容，意思自主前提：不得违法、违反善良风俗与公共秩序各国以经济立法形式对订约自由加以限制：目的：打击垄断，维护公平合同内容的合法性不违反强制性的法律规定不违反公共秩序与良好风俗各国有关违法合同的规定：法国法：

1、交易标的为法律所不允许

2、合同的约因不合法德国法：（不具体规定标的或约因是否违法，不仅限于合同）

1、法律行为上有无违法

2、整个合同内容有无违法英美法系：

1、违反公共政策的合同

2、不道德的合同

3、违法的合同我国关于违法合同的规定依据：《民法通则》、《合同法》不得违反法律、行政法规不得违反社会公德不得扰乱社会经济秩序不得损害社会公共利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同非法合同当事人以损害上述利益为目的，故意合谋，采取弄虚作假手段订立合同违法合同的法律后果违法和不道德的合同无效既不产生权利，也不产生义务当事人无权益：不能要求履行，不能要求赔偿法院不接受诉讼英美法：即便一方不当得利，也不予法律救济（对方受骗、被胁迫或迫于无奈例外）大陆法：德国，一方“不当得利”应返还，双方“不当得利”不返还当事人意思表示的真实性错误合同当事人对构成彼此之间交易基础的事实，在认识上发生误会诈欺一方当事人主观故意诱使他人在发生错误的前提下签约胁迫一方当事人主观故意，以要挟恐吓手段，逼迫他人在迫不得已的情况下签订合同各国法律一致允许受胁迫人主张合同无效或撤销合同合同无效与撤销合同的区别含义不同合同无效：合同虽然已经订立，但因其严重欠缺有效要件，因而绝对不许按当事人合意的内容赋予法律效果的情形撤销合同：因意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于消灭

根据不同合同无效：当合同损害公共利益或第三人利益时无效撤销（含变更）合同：在合同订立时出现重大误解或显失公平处理方式不同合同无效：等于不存在，根本不用理会撤销（含变更）合同：只有法院宣布撤销时，合同才能自始无效。法院宣布之前合同仍然存续并有效

有无期限要求撤销权人行使撤销权必须符合规定的期限；超过该期限，合同即为有效！无效合同因其为当然无效，不存在着期限的限制问题。错误对合同效力的影响（一）为保障交易安全，各国法律都不主张以错误为撤销或宣告合同失效的充分条件大陆法系：法国法：动机错误原则上不构成合同无效关于标的物性质方面的错误与其订立合同的对方当事人所产生的错误德国法：强调意思表示内容的错误：当事人是否由于受错误的影响而订约，是否得到了他真正想要的东西（得到－有效，没有得到－无效）意思表示形式上的错误：意思表示人究竟想要什么错误对合同效力的影响（二）英国法单方错误：原则上不能导致合同无效例外：由于错误，导致双方根本没达成真正意义上的协议（对合同性质的误认、已知对方误会却故意纵容签约）双方错误：当事人认定：当事人是合同成立的要素，且一方明知另一方误会，仍然订约，则合同无效合同标的物的认定：1）只有在对标的物的同一性或性质认定上发生误会时方能宣告合同无效；2）双方共同错误，合同有效（例外：就不存在的物件签约、本人为购买自身物件而签约，合同无效）3）双方对合同标的物的理解存在互有错误，合同无效在合同重大问题上发生共同错误，合同无效不能使合同无效的错误（单方意思表示、判断、对自身履约能力估计及对买卖说明理解错误P101）当事人意思表示一致错误对合同效力的影响（三）美国法：单方错误：原则上不能导致合同无效双方错误：视错误是否涉及重大事项（重要条款、当事人、合同标的物的存在性质数量、其他有关交易的重大事项）而定判例原则：宁可牺牲有错误的一方，也不允许损失向对方转稼i.e.:若对方因信赖合同已有效成立而积极准备履约，从而改变了自身地位，其现状已难以复原或不可能复原，则错误方将不可能获准撤销合同错误：英国法VS.大陆法英国法更为严格：原则上不允许因单方面错误而宣告合同无效后果：大陆法：1）法国法：经法律认定的错误可致合同无效；2）德国法：错误经法律认定，可撤销合同英国法：1）普通法：法律认定后可致合同无效；2）衡平法：错误经法律认定，可撤销合同（即法律救济）诈欺各国法律的一致性：受欺骗方可撤销因蒙受诈欺而订立的合同或主张合同无效大陆法系法国法：合同的订立以一方诈欺为先决条件，即诈欺所得的合同无效德国法：因被诈欺而签订的合同可以撤销英美法系：称诈欺为“欺骗性的不正确说明”一方主观故意，为引诱对方订约而对合同的重要事实作虚假说明（与商业吹嘘和普通的意见表述相区别）英国法的处理意见：诈欺：受骗方可主动要求赔偿损失＋撤销合同或拒绝履约非故意但有疏忽的不正确说明：有权请求损害赔偿＋撤销合同非故意且无疏忽的不正确说明：无权主动请求赔偿＋撤销合同法官或仲裁员自由裁量沉默与欺诈大陆法系：一方不尽说明义务，则沉默＝欺诈英国普通法：单纯沉默≠不正确说明≠欺诈例外：一方当事人原先所作的说明情况发生变化，必须尽到及时说明新情况的义务，否则视同不正确说明诚信合同（保险、股票分派、家庭财产处理等），应由了解全部事实真相的一方当事人向对方披露真情，否则即构成不正确说明第三方欺诈的法律后果大陆法系与英美法系原则一致：债权人知道或应该知道有欺诈，或诈欺行为应归责于债权人时，对方可撤销合同法国及意大利民法例外：仅当诈欺行为由合同当事人或其代理人实施时，或债权人确实知道第三方有欺诈行为并企图从中渔利时，才可撤销合同我国对诈欺的法律规定《合同法》第52条第1款：一方以欺诈手段订立合同损害国家利益的，合同无效《合同法》第54条：一方以欺诈手段使对方违背真实意思而订立合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同《民法通则》第4条：民事活动的诚实原则胁迫与绝对强制（大陆VS.英美法系）大陆法系：胁迫是心理压力的施加：可以撤销合同主张合同无效的例外：乘人之危订立显失公平的合同（德国）；胁迫订立合同承担义务构成合同无效（法国）强制是人身自由的限制：主张合同无效英美法系：普通法：胁迫是对人身施加威吓或暴力或监禁（任何为达非法目的所实施的心理＋身体威胁与损害均在此列）——主张无效或撤销衡平法：不正当影响，一方利用自身特殊地位或与对方的特殊关系，以订立不公平合同为手段谋取额外利益——撤销合同胁迫与不正当影响的区别：1）当事人之间是否存在诚信关系；2）威胁与暴力的强度和程度不同；3）法律后果不同：不正当影响只能申请法院撤销合同，胁迫既可以申请撤销，也可以是无效合同的解释发生前提：双方当事人由于语言文字未尽意思表示或订约考虑不周而起争执解释人：法院或仲裁机构各国法律对合同的解释法国法：意思说（willtheory）德国法：原则上采取意思说，涉及商事问题可能例外英美法系：表示说（declarationtheory）意思说当事人的私人“意思”至上，“表示”从属强调对当事人真实意思的探求，不拘泥文字表述而寻求当事人的共同意思依据原则：意思自主具体规定：舍弃无效解释，采纳有效解释寻求贴近合同目的的文字解释按照订约地的习惯解释有歧义的文字未列入合同的习惯条款亦可用作解释合同时的补充对疑义合同的解释应向债务人或买方倾斜例外：（与德国法的共同之处）意思与表示不一致时，订约对方如因信赖表示而蒙受损失，表意人应负赔偿责任表示说强调外部现象：以当事人表示出来的意思为依据出发点：维护法律秩序核心理念：强调合同的文词，不探求当事人的主观意思注重当事人意思表示一致的外部表现形式综合说德国民法典强调当事人主观意思：第133条，解释意思表示应探求真意，不得拘泥文字强调客观标准：第157条，合同应按照诚实信用原则及一般交易上的习惯进行解释与法国法的共同之处：若相对人因信赖表意人的意思表示而采取了行动，则应受法律保护（不应以意思说解释而导致相对人受损）对合同漏洞的解释原则：德国最高法院认为，法官应适用诚实信用原则及一般交易习惯来补充合同未尽事宜第三节合同的履行债务人全面适当地完成其约定义务，债权人的合同债权得到完全实现合同履行的原则：所有条款都已明确规定的合同，双方都应按约执行，否则即违约合同未对履约问题作出规定的，按法律规定或行业惯例或贸易惯例履行履约时间大陆法：合同未规定履行时间——债权人可随时要求履约——债务方不履约，债权人有权催告——再不履约，债务人承担违约责任英美法：1）合同无履约时间规定——法院依据具体案情，判定在合理时间内履行；2）履约时间是合同要件还是担保？是要件——不按时履约，对方可解除合同并要求损害赔偿；是担保——对方只能要求损害赔偿履约地点：1）特定物交易，在订约时该特定物所在地；2）种类物交易：在债权人所在地违约合同一方当事人，由于某种原因，没有完全或完全没有履行其合同义务除例外情况（如不可抗力等），否则都要承担违约责任判断构成违约责任的原则和标准过失责任原则来源：罗马债务法中的过失和故意责任原则大陆法以过失责任作为承担民事责任的基本要件：是否产生民事责任，以当事人是否有过失为依据非过失而仍要负责的例外：种类物买卖，P111小麦案例英美法：无论过失与否，未履约就应承担损害赔偿的责任——有无过失并不构成违约的要件国际公约与中国：均不采纳过失责任原则——无论有无过失，不履约即违约，应承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任大陆法系的催告制度大陆法所特有：1）合同有履约期限者同英美法；2）合同无履约期限规定，债权人必须先向债务人催告，才能使债务人承担延迟履约的责任英美法无催告：1）合同有履约期限者，按合同规定履约；2）合同无规定期限者，按推定合理期限履约。否则即构成违约，债权人毋须催告即可要求赔偿催告债权人向债务人发出的请求履行合同的通知当事人催告的条件合同有确切履约日期，而当事人不按规定履约，毋须催告即构成违约合同无确切日期（不定期债务），一定要催告合同没规定履约时间合同规定以某种事件的发生或其后的一段时间作为履约时间（如买卖合同以买方开出L/C后一定时间为交货日期）催告的作用：1）催告一经生效，不履约的风险全由违约方承担；2）债权人有权就不履约行为请求法律救济（不及时催告＝放弃追究权利）3）损害赔偿及其利息从催告送达之日起计算催告的方式：1）法国：书面作成并由法警送达债务人；2）德国：不要求任何特定方式，书面口头均可，只要将催告传达到债务人即可违约的形式１．德国法的规定（１）给付不能（２）给付延迟（3）积极违约（？）２．法国法的规定３．英美法的规定

4．《联合国国际货物销售合同公约》的规定德国法对违约形式的规定给付不能：债务人出于种种原因不可能履行其合同的义务（排除有能力而不履约的情况）自始给付不能：合同无效（一方当事人订约时是否已知——已知，应负损害赔偿责任）嗣后给付不能：订约时可能履行，订约后情况变化导致无法履约（债务人是否存在过失—存在，应负损害赔偿）给付延迟：债务人在有能力履约的前提下不按期履约（债务人有无过失—有，负延迟责任，含因延迟而导致不可抗力引发的给付不能）积极违约：当事人有不当作为而引起违约（德国民法典未就积极违约有所规定）法国法对违约形式的规定不履行债务合同是否仍能继续履行：1）能：要求履行或解除合同2）不能：要求法院解除合同并判令损害赔偿延迟履行债务债务人负担赔偿责任英国法对违约形式的规定强调合同违约形式的可预见性和主观标准违反条件（condition）什么是条件？1）合同中重要的、根本性的条款；2）合同生效与否取决于某种不确定事件是否发生（对流条件—同时履行抗辩权，先决条件—顺序履行抗辩权，后决条件—不可抗力，如战争、暴乱、罢工等）；3）合同中的约定事项（明示/默示）法律后果：对方有权解约并要求赔偿违反担保（明示/默示）：违反合同的次要或随附条款（受害方可二选一）后果：只能请求赔偿，不能解除合同违反中间条款对流条件—同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应同时履约一方在另一方未履行合同之前有权拒绝其履约要求一方在另一方不按约定履行合同时，有权拒绝其履约要求行使条件必须是双务合同双方互负债务的清偿期已到对方不履约或不按合同要求履约对方有履约能力先决条件—顺序履行抗辩权先履行的一方未履约，后履行的一方有权拒绝其履约要求先履行的一方不按合同要求履约，后履行的一方有权拒绝其相应的履约要求意义：缓和当事人间的对立，给违约方选择的机会，以利于合同的履行行使结果：中止、恢复履约或解约不安抗辩权应先履约的一方，如有充足证据证明—后履约一方在缔约后出现足以影响其对等给付的情况—可以中止履约行使条件经营状况严重恶化转移财产，抽逃资金丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情况先履约方附随义务：通知并举证行使结果：中止、恢复履约或解约违反中间条款中间条款：有别于“条件”与“担保”的条款后果轻微：损害赔偿后果严重：解约例：租船合同P116美国法对违约形式的规定放弃使用“条件”和“担保”概念将合同义务统称为“允诺”，凡不履行无条件“允诺”的一方，均构成违约：重大违约：债务人不履约或履约有缺陷，并导致债权人无法得到其主要利益——债权人可解约并要求赔偿其全部损失轻微违约：尽管债务人履约存在缺点，债权人的主要利益已得以实现——债权人可要求赔偿损失，但不能拒绝履约强调违约的客观后果先期（先兆、提前）违约（英美法）一方当事人在合同规定的履约期到来之前，作出届时将不履约的明确表示（语言、文字、行动）处理办法：（二选一）对方解除合同义务＋立即要求损害赔偿拒绝接受提前违约，坚持认定合同继续存在，等待履约期届满时主张法律救济（风险较高，P117，租船合同案例）履行不可能（英美法）订约时合同已不可能履行出于“共同错误”，双方就已灭失的标的物签约，合同无效与大陆法“自始给付不能”类同订约后由于情况变化使得合同无法履行前提：订约时合同可能履行；订约后出现意外情况导致无法履行合同无论意外情况是否由于允诺人过失所致，订约人依然负有损害赔偿责任（P118，租船案）与大陆法“嗣后给付不能”类同注意：合同中免责条款的重要性违约的补救方法前提：一方合法权益被他人侵害内容：法律上给予受害方以补偿违约补救的种类：实际履行损害赔偿解除合同禁令违约金实际履行含义：债权人要求债务人按合同规定履约债权人通过法律诉讼途径，以国家强制力迫使债务人按合同规定履约各国法律对实际履行之规定德国法：支持在履行可能的前提下强制履约法国法：同德国英美法：普通法不支持实际履行，只接受损害赔偿的要求；衡平法以实际履行为例外救济（不支持实际履行的情况：金钱赔偿已可给予对方充分救济/个人劳务合同/法院无法实施履行监督者/当事人一方是未成年人/实际履行造成对被告过分苛责的负担）国际公约的实际履行条款1994《国际商事合同通则》支持对金钱债务的实际履行请求有条件地支持对非金钱债务的实际履行请求法律或事实上履行不可能实际履行造成债务人的不合理努力或费用债权人能从其他方面合理地获得履行实际履行涉及提供具有个人特色的服务或取决于个人之间的关系债权人没有在得知或应该得知债务人不履约之后的合理时间内提出履约请求实际履行的法院判决或仲裁结果无法获得强制执行时，债权人可转而要求其他补救措施中国法律有关实际履行的规定《合同法》中未对实际履行作出具体规定强制履行即属于实际履行的救济范畴强制履行的构成要件：必须存在违约行为守约方认为有继续履行的必要并向法院申请违约方履行可能债务确实可被强制履行损害赔偿含义：债务人不履约时，依法应承担赔偿债权人损失的责任除德国法强调“恢复原状”之外，其余各国法律均仅以金钱赔偿作为损害赔偿的唯一解释损害赔偿责任的前提大陆法的三个条件：1）损害事实客观存在（请求赔偿方须提供证明）；2）必须有归责于债务人的原因（原则上债务人仅对其故意或过失所造成的损失负责，例外—如旅店财物灭失、毁损等）3）损害可归咎于债务人英美法：只要违约行为存在，对方就可提请损害赔偿（实质和名义上的损害赔偿）损害赔偿的方法回复原状：回到损害发生前的原状金钱赔偿：支付金钱来弥补对方因损害所遭受的损失不同国家法律的适用原则德国法：以回复原状为原则，金钱赔偿为例外（可要求金钱赔偿的情况：1、人身伤害或物件损坏；2、债务人未能在债权人所规定的恢复原状的时间期限内完成原状的回复；3、损害无法回复原状或即便回复原状也无法弥补债权人损失；4、债务人回复原状的费用过高）法国法：以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外英美法：仅采取金钱赔偿—“金钱上的恢复原状”损害赔偿的范围约定的损害赔偿：双方当事人自行约定，如何确定损害的范围，应根据什么原则来确定损害赔偿的金额法定的损害赔偿：由法律确定损害及其赔偿的范围各国法律有关损害赔偿范围的规定：大陆法：实际损失＋所失利益英美法：1）损害赔偿应使债权人得到正常履约时所具有的经济地位；2）债权人在债务人违约后应积极采取合理措施以减轻损失，而不能就其放任不理而未被合理减轻的损失要求赔偿中国：原则上同英美法（《合同法》第113、119条）解除合同（Resolution）法律性质：解除的是有效成立的合同（提前消灭）必须具备解除条件（当事人约定条件/法定条件）必须有解除行为效果：消灭已经有效成立的合同关系各国法律有关解除合同的规定大陆法：双务合同当事人一方不履行债务的，解除合同的条件即视同具备英美法：英国：仅在当事人一方违反条件时才可解除合同，违反担保只能请求损害赔偿美国：仅在当事人一方重大违约时才可解除合同，轻微违约只能要求损害赔偿我国合同法对解除合同的规定可解除合同的情况：因不可抗力导致合同目的无法实现在履约期满之前，当事人一方明确或以实际行动表明不履行其主要债务当事人一方延迟履行其主要债务，经催告后在合理期限内仍不履约当事人一方延迟履行债务，或因其他违约行为导致合同目的无法实现其他情况行使解除权的方法主张解除合同的一方当事人向法院起诉法国：合同中有明确的解除条款者可例外直接向对方表示解除合同的意思，毋须通过法院判决德国、英美法系、中国解除合同与损害赔偿德国民法典：当事人只能在解除合同与损害赔偿中二选一其他国家：解除合同与要求损害赔偿可以并行不悖解除合同的后果大陆法系回复原状：合同一经解除，债的关系即归于消灭，当事人各方应各自归还之前从对方所取得的东西，若无法返还，须赔偿其代价英美法系英国：解除合同仅构成对尚未履行债务的取消，原则上不返还业已履行的债务美国：回复原状中国：尚未履行的债务终止，已经履行的债务可根据实际情况，由当事人要求回复原状或采取补救措施，并有权要求赔偿损失禁令（Injunction）英美法系衡平法所特有的特殊救济方法法院应一方当事人要求，作出禁止或要求债务人必须或不许做出某种行为的判令仅在一般损害救济方法不能对受害人合理补偿时才作出适