电大法律文书试题及答案

电大法律文书试题及答案一、单项选择题（每题2分，共20分。每题只有一个正确答案，请将正确选项字母填入括号内）1.甲市乙区公安分局以涉嫌盗窃为由对李某刑事拘留，拘留后第10日提请批准逮捕，区检察院审查后认为证据不足，作出不批准逮捕决定。公安机关收到决定后应当（）。A.立即释放李某并发放释放证明B.继续羁押并补充侦查C.变更为取保候审D.报上级公安机关复核答案：A解析：根据《刑事诉讼法》第91条第3款，检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并发放释放证明。2.张某因合同纠纷将王某诉至法院，诉讼中双方达成调解协议，法院制作调解书送达后，王某拒不履行。张某申请强制执行，执行中王某提出调解书内容违法。下列说法正确的是（）。A.王某可向法院申请再审B.王某只能向检察院申诉C.王某可另行起诉确认调解协议无效D.王某可向执行法院提出执行异议答案：A解析：调解书与判决书具有同等法律效力，当事人认为内容违法可依据《民事诉讼法》第207条申请再审。3.在一起行政诉讼中，被告某县生态环境局未在法定期限内提交作出行政行为的证据，法院应当（）。A.延期审理等待举证B.判决驳回原告诉讼请求C.视为没有证据，撤销被诉行政行为D.要求原告补充证据答案：C解析：《行政诉讼法》第34条第2款规定，被告不提供或无正当理由逾期提供证据，视为没有证据，法院应撤销被诉行政行为。4.甲公司委托乙公司运输一批精密仪器，途中因司机疲劳驾驶发生车祸致货物全损。甲公司以侵权为由起诉，乙公司主张依合同应适用限额赔偿条款。法院应（）。A.直接适用合同限额条款B.告知甲公司另行提起违约之诉C.审查侵权与违约竞合后由甲公司择一主张D.依职权适用限额条款答案：C解析：责任竞合时，受损害方有权选择提起违约或侵权之诉，法院应释明并由其择一，选定后不得变更。5.刘某因故意杀人罪被判处死刑缓期二年执行，在缓刑期间又犯故意伤害罪。省高院裁定核准执行死刑，该裁定属于（）。A.判决B.决定C.裁定D.通知答案：C解析：死刑核准程序中，高院作出的是“裁定”，非判决或决定。6.甲向乙借款50万元，以自有房屋抵押并办理登记，后甲又将该房出租给丙。债务到期未清偿，乙申请拍卖房屋，丙主张“买卖不破租赁”。法院应（）。A.支持丙，租赁合同继续有效B.驳回乙的拍卖申请C.否定丙的主张，因抵押权设立在先D.裁定中止执行等待租赁到期答案：C解析：抵押权设立先于租赁，不适用“买卖不破租赁”，拍卖后租赁关系对买受人不生效力。7.某仲裁委作出裁决后，被申请人甲公司发现仲裁员乙在仲裁期间接受对方代理人宴请，甲公司可向（）申请撤销裁决。A.仲裁委所在地基层法院B.仲裁委所在地中级法院C.被申请人住所地高级法院D.最高法院答案：B解析：《仲裁法》第58条，撤销仲裁裁决由仲裁委所在地中级法院管辖。8.在一起刑事自诉案件中，自诉人甲经两次依法传唤无正当理由拒不到庭，法院应（）。A.按撤诉处理B.拘传甲到庭C.缺席判决D.中止审理答案：A解析：《刑事诉讼法》第212条，自诉人拒不到庭按撤诉处理。9.某市监局对某超市罚款5万元，超市不服申请复议，复议机关维持后超市起诉。一审法院认为处罚过重，判决变更为罚款2万元。市监局不服上诉，二审法院应（）。A.全面审查原行政行为合法性及适当性B.仅审查一审裁判C.仅审查罚款金额是否适当D.发回重审答案：A解析：行政诉讼二审实行全面审查原则，不受上诉请求限制。10.甲向法院申请宣告其失踪7年的父亲乙死亡，公告期届满后乙突然出现，法院应（）。A.裁定终结审理B.判决驳回申请C.裁定撤销案件D.判决宣告死亡但注明撤销条件答案：A解析：被申请人出现，法院应裁定终结特别程序，无需实体判决。二、多项选择题（每题3分，共30分。每题有两个以上正确答案，多选、少选、错选均不得分）11.下列关于刑事证据的说法正确的有（）。A.测谎结论不得作为证据使用B.行政机关在行政执法中收集的物证可直接作为刑事证据C.证人出庭作证的交通、住宿费用应由败诉方承担D.鉴定人拒不出庭的，鉴定意见不得作为定案依据E.侦查人员可强迫犯罪嫌疑人自证其罪答案：A、B、D解析：C项费用承担规则适用于民事诉讼；E项违反不得强迫自证其罪原则。12.甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同，约定争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，下列情形中，仲裁协议无效的有（）。A.约定“发生争议可仲裁也可诉讼”B.约定仲裁事项为“因本合同所产生之一切争议”C.约定仲裁地点为北京，但未明确仲裁机构D.约定仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力E.约定仲裁协议适用中国法，但甲公司为外国企业答案：A、C解析：A项或裁或诉条款无效；C项未明确机构，仲裁协议无效；B、D、E均有效。13.下列关于民事执行措施的说法正确的有（）。A.对被执行人及其所扶养家属生活必需的居住房屋，不得拍卖B.执行法院可冻结被执行人支付宝账户余额C.对未按期履行给付金钱义务的，应加倍支付迟延履行利息D.对单位被执行人可对其法定代表人限制高消费E.执行中达成和解协议后，申请人可撤回执行申请答案：B、C、D、E解析：A项错误，生活必需房屋在保障居住条件下可拍卖；其余均正确。14.关于行政公益诉讼，下列表述正确的有（）。A.起诉主体为检察机关B.须先向行政机关提出检察建议C.可针对生态环境局不依法履职行为提起D.诉讼费用由被告承担E.可提出赔偿损失的诉讼请求答案：A、B、C解析：行政公益诉讼不收取诉讼费，但赔偿损失非其诉讼请求范围。15.下列关于认罪认罚从宽制度的说法正确的有（）。A.适用于所有刑事案件B.被告人认罪认罚后可不再开庭C.法院应审查认罪认罚的自愿性D.检察院可提出量刑建议E.被告人反悔后可上诉答案：C、D、E解析：A项不适用重大疑难复杂案件；B项仍需开庭审理，可简化。16.甲因交通事故死亡，其近亲属可主张的赔偿项目包括（）。A.死亡赔偿金B.丧葬费C.被扶养人生活费D.精神损害抚慰金E.死者生前医疗费答案：A、B、C、D、E解析：均为人身损害赔偿司法解释明确项目。17.下列关于仲裁裁决执行的说法正确的有（）。A.国内仲裁裁决由被执行人住所地或财产所在地中院执行B.涉外仲裁裁决由高院执行C.被申请人提出不予执行抗辩的，法院应组成合议庭审查D.裁决执行终结后，当事人不得再申请仲裁E.执行中达成和解协议可撤回执行申请答案：A、C、E解析：B项涉外裁决仍由中院执行；D项可再仲裁，但不得重复请求。18.下列关于民事诉讼简易程序的说法正确的有（）。A.标的额低于5万元一律适用简易程序B.当事人可协议不适用简易程序C.简易程序由审判员一人独任审理D.判决书可简化，但应记载诉讼请求和裁判结果E.简易程序可当庭宣判并送达判决书答案：B、C、D、E解析：A项错误，需满足事实清楚、权利义务关系明确、争议不大。19.下列关于刑事二审的说法正确的有（）。A.被告人上诉不加刑B.检察院抗诉的不受上诉不加刑限制C.二审法院可改判也可发回重审D.二审法院可加重对附带民事诉讼原告的赔偿数额E.二审裁判为终审裁判答案：A、B、C、E解析：D项错误，附带民事部分亦受上诉不加刑限制。20.下列关于国家赔偿的说法正确的有（）。A.行政赔偿义务机关为作出侵权行为的机关B.刑事赔偿包括错误拘留、错误判决C.赔偿请求人须先向赔偿义务机关提出D.赔偿委员会设于中级以上法院E.国家赔偿以支付赔偿金为主要方式答案：A、B、C、D、E解析：均符合国家赔偿法规定。三、案例分析题（共30分）21.（本题15分）【案情】甲公司与乙公司签订《设备采购合同》，约定乙公司向甲公司出售一套进口生产线，总价1200万元，分三期付款，交货地点为甲公司厂区。合同第8条约定：“因本合同产生的一切争议，提交北京仲裁委员会仲裁。”第9条又手写补充：“亦可向甲方所在地法院起诉。”设备交付后，甲公司发现生产线核心部件为二手翻新，遂以欺诈为由向自己住所地S市中院起诉，请求撤销合同、返还货款并赔偿损失。乙公司在首次开庭前提交仲裁协议，要求驳回起诉。【问题】（1）S市中院应如何处理？请说明理由。（8分）（2）若北京仲裁委员会已受理仲裁，甲公司又就同一请求向S市中院申请财产保全，法院应如何审查？（7分）【答案】（1）法院应裁定驳回甲公司的起诉。理由：合同第8条、第9条就同一争议既约定仲裁又约定诉讼，构成“或裁或诉”条款。依据《仲裁法》第7条及《最高人民法院关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》第7条，该仲裁协议无效，但诉讼管辖约定亦因矛盾而无效。然而，乙公司在首次开庭前提出异议，法院应首先审查仲裁协议的效力。由于仲裁条款无效，双方又未达成新的仲裁协议，案件应通过诉讼解决。但合同中“亦可向甲方所在地法院起诉”的表述，可认定双方对诉讼管辖已达成补充合意，符合《民事诉讼法》第35条协议管辖的规定，S市中院作为甲方住所地法院具有管辖权。然而，依据最高院第36号指导性案例精神，或裁或诉条款整体无效，仲裁协议无效后，协议管辖条款亦无效，应适用法定管辖。本案系合同纠纷，被告住所地与合同履行地（交货地）均在乙公司住所地T市，故S市中院无管辖权，应裁定驳回起诉，告知甲公司向T市中院起诉。（2）法院应依法审查并作出是否准许的裁定。依据《仲裁法》第28条，一方因另一方行为或其他原因可能导致裁决不能执行或难以执行的，可向仲裁委员会申请财产保全，仲裁委员会应将申请提交被申请人住所地或被申请保全财产所在地法院。甲公司直接向S市中院申请，程序上不符合规定，法院应告知其通过仲裁委员会提交。但若S市中院即为被保全财产所在地法院，可要求其补正程序后受理。审查标准包括：1.申请人与被申请人之间存在仲裁协议；2.请求属于仲裁范围；3.存在保全必要性，即被申请人有转移、隐匿财产的可能；4.申请人提供适当担保。甲公司提供了相当于请求金额30%的现金担保，且提交了北京仲裁委员会受理通知书，法院应在48小时内作出裁定，情况紧急的应在24小时内作出。如符合条件，应裁定冻结乙公司银行存款或查封等值财产。22.（本题15分）【案情】丙系某高校研究生，因琐事与同学丁发生口角，持实验室玻璃器皿击打丁头部致其重伤二级。侦查期间，丙如实供述并赔偿丁全部损失获谅解。检察院以故意伤害罪提起公诉，建议判处三年有期徒刑并适用缓刑。一审法院适用简易程序审理，采纳量刑建议，判处丙有期徒刑三年，缓刑四年。判决生效后，被害人丁以量刑畸轻为由向检察院申诉，检察院审查后认为一审适用法律错误，缓刑不当，向同级法院提出再审抗诉。法院裁定再审，适用普通程序开庭审理。再审中，丙辩称原判已生效，检察院抗诉不利于被告人，违反“上诉不加刑”原则。【问题】（1）本案再审是否违反“上诉不加刑”原则？请说明理由。（7分）（2）若再审法院认为原判缓刑确属不当，应如何裁判？（8分）【答案】（1）不违反。理由：“上诉不加刑”原则仅适用于被告人一方提出的上诉案件，不适用于检察院抗诉或自诉人上诉案件。依据《刑事诉讼法》第237条第2款，人民检察院提出抗诉的，不受上诉不加刑限制。本案由检察院依审判监督程序提出抗诉，目的在于纠正原判适用法律错误，保障法律统一正确实施，故再审法院可依法作出重于原判的刑罚，不受该原则约束。（2）再审法院应在全面审查事实、证据及法律适用的基础上，依法改判。具体步骤：1.确认原判认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确；2.审查缓刑适用条件，即《刑法》第72条规定的犯罪情节较轻、有悔罪表现、无再犯危险、宣告缓刑对社区无重大不良影响；3.结合本案，丙虽赔偿获谅解，但使用实验室器皿击打他人头部，手段残忍，致重伤二级，社会危害性大，且校园暴力影响恶劣，不符合“犯罪情节较轻”要件；4.依据《刑法》第234条第2款，故意伤害致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑，原判三年已属法定最低刑，再适用缓刑显属量刑不当；5.改判为有期徒刑三年六个月，不得适用缓刑，并说明理由；6.判决为终审判决，送达后生效。若丙在再审中继续认罪悔罪，可维持三年刑期但撤销缓刑，亦可酌情增至三年六个月，但不得突破原审认定的法定量刑幅度。四、法律文书写作题（共20分）23.根据下列材料，撰写一份强制执行申请书（申请执行人、被执行人身份已虚拟化，地址、金额、案号等信息可合理自拟，全文须符合最高法院《民事裁判文书样式》及《强制执行申请书》规范，不得缺项，字数不少于600字）。【材料】申请执行人：星辰科技有限公司，住所地上海市浦东新区世纪大道2001号，统一社会信用代码91310000MA1234567X，法定代表人李华，总经理，电被执行人：蓝海贸易有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区物联网街300号，统一社会信用代码91330000MA7654321Y，法定代表人张涛，执行董事，电执行依据：杭州市滨江区人民法院（2023）浙0108民初4567号民事判决书，判决生效日期2023年12月5日。判决主文：一、被告蓝海贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告星辰科技有限公司货款人民币3,680,000元；二、被告于本判决生效之日起十日内支付原告逾期付款违约金（以3,680,000元为基数，自2023年6月1日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率加计50%计算）；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费36,240元，由被告负担。履行情况：判决生效后，被执行人未履行任何义务。可供执行财产线索：被执行人在杭州银行滨江支行账户（账号：3301040160012345678）有存款；名下有浙A88888梅赛德斯-奔驰小型轿车一辆；在滨江区物联网街300号拥有办公楼一层（产权证号：杭房权证高新字第××号）。申请事项：强制被执行人支付货款、违约金、迟延履行利息、案件受理费，并承担执行费用。【强制执行申请书】强制执行申请书申请执行人：星辰科技有限公司，住所地上海市浦东新区世纪大道2001号，统一社会信用代码91310000MA1234567X，法定代表人李华，总经理，联系电被执行人：蓝海贸易有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区物联网街300号，统一社会信用代码91330000MA7654321Y，法定代表人张涛，执行董事，联系电请求事项：一、强制被执行人支付货款人民币3,680,000元；二、强制被执行人支付逾期付款违约金，以3,680,000元为基数，自2023年6月1日起至