《工程建设法规与合同管理》-第七章

第七章建设工程合同法规第六节建设工程合同的违约责任第七节建设工程合同的索赔第八节建设工程合同纠纷的解决第九节FIDIC《施工合同条件》简介上一页返回第一节建设工程合同概述一、建设工程合同的概念«中华人民共和国合同法»(以下简称«合同法»)所指的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更或者终止民事权利和义务关系的协议.合同具有以下法律特征:合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议;合同以设立、变更或终止民事法律关系为目的和宗旨;合同的当事人地位平等.建设工程合同是指一方按约定完成建设工程,另一方按约定验收工程并支付价款的合同.前者称为承包人,后者称为发包人.建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同.下一页返回第一节建设工程合同概述建设工程合同属于承揽合同的一种特殊类型,但由于建设工程合同在经济活动、社会生活中的重要作用,以及在国家管理、合同标的等方面均有别于一般的承揽合同,«合同法»将其单列为一类,因此,法律对建设工程合同没有特别规定的,适用承揽合同的有关规定.二、建设工程合同的特征建设工程合同除具有一般合同的共有特征外,还具有以下特征.１.合同主体的限制性２.合同标的的特殊性３.合同履行期限的长期性４.合同形式的特殊要求上一页下一页返回第一节建设工程合同概述５.国家管理的特殊性三、建设工程合同的分类(一)根据承发包的工程范围进行划分根据承发包的工程范围,建设工程合同可以分为建设工程承包合同和分包合同.根据«合同法»的有关规定,发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同.总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成,订立的合同即为建设工程分包合同.上一页下一页返回第一节建设工程合同概述(二)根据承包的工作内容进行划分根据承包的工作内容进行划分,建设工程合同可以分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程施工合同三类.(三)根据付款方式进行划分根据付款方式的不同进行划分,建设工程合同可以分为总价合同、单价合同和成本加酬金合同.１.总价合同总价合同是指在合同中确定一个完成建设工程的总价,承包单位据此完成项目全部内容的合同.这种合同类型能够使建设单位在评标时易于确定报价最低的承包商、易于进行支付计算.上一页下一页返回第一节建设工程合同概述但这类合同仅适用于工程量不大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目.采用这种合同类型要求建设单位必须准备详细而全面的设计图纸和各项说明,使承包单位能准确计算工程量.２.单价合同单价合同是承包单位在投标时按招标文件就分部分项工程所列出的工程量表确定各分部分项工程费用的合同.这类合同的使用范围比较宽,其风险可以得到合理的分摊,并且能鼓励承包单位通过提高功效等手段从成本节约中提高利润.这类合同能够成立的关键在于双方对单价和工程量计算方法的确认.上一页下一页返回第一节建设工程合同概述３.成本加酬金合同成本加酬金合同是由发包人向承包人支付建设工程的实际成本,并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型.在这类合同中,发包人需承担项目实际发生的一切费用,因此也就承担了项目的全部风险.而承包人由于无风险,其报酬往往也较低.这类合同的缺点是发包人对工程总造价不易控制,承包人也往往不注意降低项目成本.它主要适用于以下项目:需要立即开展工作的项目,如地震后的救灾工作;新型的工程项目,或对项目工程内容及技术经济指标未确定的风险很大的项目.上一页返回第二节建设工程合同的订立一、订立合同的形式当事人订立合同的形式有书面形式、口头形式和其他形式.根据合同的成立是否需要特定的形式,可将合同分为要式合同与不要式合同.要式合同是指法律要求必须具备一定的形式和具备一定形式和手续的合同.建设工程合同为要式合同,必须采取书面形式,并参照国家推荐的示范文本.二、订立合同的程序«合同法»第十三条规定,当事人订立合同,采用要约、承诺方式.下一页返回第二节建设工程合同的订立(一)要约１.要约的概念要约是指希望和他人订立合同的意思表示.提出要约的一方是要约人,接受要约的一方是受要约人.２.要约成立的条件(１)内容具体确定.由于要约一经受要约人承诺,合同即为成立,所以要约必须能够解决,决定合同主要内容的意思表示;要约的内容应当确定,不能含糊其辞,同时还应包含合同,这是得以成立的必要条款.(２)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立要约具有法律约束力.要约人在要约有效期间要受自己要约的约束,并负有与做出承诺的受要约人签订合同的义务.要约一经要约人发出,并经受要约人承诺,合同即告成立.３.要约邀请要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示.如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招标说明书、商业广告等要约邀请.但是,如果商业广告的内容符合要约规定,则视为要约.４.要约的生效关于要约的生效时间,我国采取了到达生效的立法体制,即要约到达受要约人时生效.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立所谓到达受要约人是指若采用数据电文形式订立合同,要约一旦进入收件人指定的特定系统并接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;若要约进入指定的特定系统装置的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间.５.要约撤回与要约撤销要约撤回是指要约在发生法律效力之前,要约人使其不发生法律效力而取消要约意思表示的行为.必须保证撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者约要约同时到达受要约人,要约因撤回而不发生效力.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立要约撤销是指要约在发生法律效力之后,要约人使其法律效力归于消灭而取消要约意思表示的行为.有下列情形之一的,要约不得撤销.(１)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销.(２)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作.６.要约的失效有下列情形之一的要约失效.(１)拒绝要约的通知到达要约人.(２)要约人依法撤销要约.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立(３)承诺期限届满,受要约人未做出承诺.(４)受要约人对要约的内容做出实质性变更.(二)承诺所谓承诺,«合同法»的第二十一条作了如下定义“是受要约人同意要约的意思表示”.承诺与要约一样,是一种法律行为.１.承诺的条件(１)承诺必须由受要约人做出.非受要约人向要约人做出的接受要约的意思表示是一种要约而非承诺.(２)承诺只能向要约人做出.非要约对象向要约人做出的完全接受要约意思的表示也不是承诺,因为要约人根本没有与其订立合同的意愿.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立(３)承诺的内容应当与要约的内容一致.(４)承诺必须在承诺期限内发出.超过期限,除要约人及时通知受要约人该承诺有效外,为新要约.２.承诺的方式承诺方式是指受要约人采用一定的形式将承诺的意思表示告诉要约人.«合同法»第二十二条规定:“承诺应当以通知的方式,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的除外.”因此,承诺的方式可以有以下两种.(１)通知.包括口头通知(如对话、交谈、电话等)和书面通知(如信件、传真、电报、数据电文等)上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立(２)行为.即受要约人在承诺期限内无须发出通知,而是通过履行要约中确定的义务来承诺要约.以行为承诺的前提条件是该行为符合交易习惯或是要约表明的.３.承诺的期限承诺必须以明示的方式,在要约规定的期限内做出.要约没有规定承诺期限的,视要约的方式而定:(１)要约以对话方式做出的,应当即时做出承诺,但当事人另有约定的除外.(２)要约以非对话方式做出的,承诺应当在合理期限内到达.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效.４.承诺的撤回承诺的撤回是指承诺人阻止已发生的承诺发生法律效力的意思表示.承诺发生后,承诺人会因为考虑不周、承诺不当,而企图修改承诺或放弃订约,法律上有必要设定相应的补救机制,给予其重新考虑的机会.允许撤回承诺与允许撤回要约相对应,体现了当事人在订约过程中权利、义务是均衡、对等的.为保证交易的稳定,承诺的撤回也是附条件的.«合同法»第二十七条规定:“承诺可以撤回.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人.”但是在以行为承诺的情形下,要约要求的或习惯做法所认同的履行行为一经做出,合同就已成立,不得通过停止履行或恢复原状等方法来撤回承诺.三、缔约过失责任缔约过失责任是指在合同缔结的过程中,当事人一方或双方由于自己的过失导致合同不成立、无效或者被撤销,而应该承担相对人的信赖利益损失的行为.１.缔约过失责任的构成要件(１)缔约过失责任发生在合同订立过程中.上一页下一页返回第二节建设工程合同的订立(２)缔约人一方主观上有过错行为.(３)缔约人另一方受到实际损失.(４)缔约当事人一方有过错行为与另一方当事人的损失之间存在因果关系.２.缔约过失责任的法律规定(１)假借订立合同,恶意进行磋商.(２)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况.(３)有其他违背诚实信用原则的行为.(４)违反缔约中的保密义务.上一页返回第三节建设工程合同的效力合同生效是指合同当事人依据法律规定经协商一致,取得合意,双方订立的合同即发生法律效力.一、合同的生效１.合同生效的概念合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律约束力,也就是通常所说的法律效力.２.合同生效的要件(１)当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力.(２)意思表示真实.下一页返回第三节建设工程合同的效力所谓意思表示真实,是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示外部的行为.意思表示真实是合同有效的重要条件,在大多数情况下,行为人表示外部的意思同其内心真实意思是一致的,但是,有时行为人的意思表示与其真实意思不符合.在意思表示不真实的情况下,不能仅以行为人表示外部的意思为依据,而不考虑行为人的内心意思.(３)不违反法律或者社会公共利益.３.合同的生效时间«合同法»关于合同的生效时间的规定,主要有以下三个方面:上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力(１)一般生效时间.«合同法»第四十四条规定:依法成立的合同,自成立时生效.«合同法»第二十五条规定,承诺生效时合同成立.«合同法»第二十六条规定:承诺通知到达要约人时生效.(２)特别生效时间.«合同法»第四十四条规定:法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定.对于法律、法规规定应当办理法定手续的合同,在办理了相关手续后,合同开始生效.(３)附条件、附期限合同的生效时间.«合同法»第四十五条规定:当事人对合同的效力可以约定附条件.附生效条件的合同,自条件成就时生效.上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力第四十六条规定:当事人对合同的效力可以约定附期限.附生效期限的合同,自期限届至时生效.可见,当合同附条件或附期限时,合同的成立时间并不是合同生效的时间,合同何时开始生效,取决于该合同所附条件的成就,或所附期限的到来.４.合同效力与仲裁条款合同中的解决争议条款具有相对独立性,当合同无效、被撤销或者终止时,解决争议条款的效力不受影响.５.效力待定的合同效力待定合同是指行为人未经权利人同意而订立的合同,因其不完全符合合同生效的要件,合同有效与否,需要由权利人确定.上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力根据«合同法»的规定,效力待定合同分为三类:一是限制民事行为能力人订立的合同;二是无效代理人以本人名义订立的合同;三是无处分权的人处分他人财产而订立的合同.未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任.但是,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效.二、无效合同(一)无效合同的概念及情形１.无效合同的概念上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力无效合同是指虽经当事人协商订立,但因其不具备合同生效条件,不能产生法律约束力的合同,无效合同从订立时起就不具有法律约束力.２.无效合同的情形(１)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益.(２)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益.(３)以合法形式掩盖非法目的.(４)损害社会公共利益.(５)违反法律、行政法规的强制性规定.(二)免责条款上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力合同的免责条款是指当事人在合同中约定的免除或限制其未来责任的条款,免责条款是由当事人协商一致的合同的组成部分,具有约定性.合同中下列免责条款无效:一是造成对方人身伤害的;二是因故意或者重大过失造成对方财产损失的.(三)无效合同的法律后果无效合同是一种自始没有法律约束力的合同,而可撤销的合同,其效力并不稳定,只有在有撤销权的当事人提出请求,并被人民法院或者仲裁机构予以撤销,才成为被撤销的合同,被撤销的合同也是自始没有法律约束力的合同.上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力如果合同双方当事人都有过错,根据«合同法»第一百二十条的规定:双方应各自承担相应的责任,即适用过错的程序,如一方的过错为主要原因,另一方为次要原因,则前者责任大于后者;如一方是故意,另一方是过失,故意一方的责任应大于过失一方的责任.因合同无效或者被撤销,一方当事人因此受到损失,另一方当事人对此有过错时,应赔偿受害人的损失,这种赔偿责任是基于缔约过失责任而发生的.这里的“损失”应以实际已发生的损失为限,不应当赔偿期待利益,因为无效合同的处理以恢复原状为原则.三、可变更合同与可撤销合同(一)合同可以变更或者撤销的概念上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力可变更合同是指合同部分内容违背当事人的真实意思表示,当事人可以要求对该部分内容的效力予以撤销的合同.可撤销合同是指虽经当事人协商一致,但因非对方的过错而导致一方当事人意思表示不真实,允许当事人依照自己的意思,使合同效力归于消灭的合同.(二)合同可以变更或者撤销的情形当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同有:(１)因重大误解订立的.(２)在订立合同时显失公平的.上一页下一页返回第三节建设工程合同的效力受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销.当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销.有下列情形之一的,撤销权消灭:(１)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权.(２)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权.上一页返回第四节建设工程合同的履行合同履行,是指合同各方当事人按照合同的规定,全面履行各自的义务,实现各自的权利,使各方的目的得以实现的行为,合同的履行是合同当事人订立合同的根本目的.一、合同履行的原则合同履行的原则是指法律规定的所有种类合同的当事人在履行合同的整个过程中所必须遵循的一般准则.«合同法»规定:合同的履行除应遵守平等、公平、诚实信用等民法基本原则外,还应遵循全面履行原则和诚实信用原则.１.全面履行原则下一页返回第四节建设工程合同的履行当事人应当全面履行自己的义务,即按照合同规定的质量、数量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式,全面完成.２.诚实信用原则当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务.二、合同条款空缺的法律规定１.合同条款空缺的概念合同条款空缺是指合同生效后,当事人对合同条款约定有缺陷,依法采取完善或妥善处理的法律行为.上一页下一页返回第四节建设工程合同的履行２.合同协议补充的规定«合同法»第六十一条规定:合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定.当事人就有关合同内容约定不明确,仍不能确定合同如何履行的,适用下列规定:(１)质量要求不明确的,按国家标准、行业标准履行;没有国家、行业标准的,按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行.(２)价款或报酬不明的,按订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或政府指导价的,按规定履行.上一页下一页返回第四节建设工程合同的履行(３)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行.(４)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间.(５)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行.(６)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担.执行政府定价或政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价.逾期交付标的物的,遇价格上涨时按照原价格执行;遇价格下降时,按新价格执行.逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按新价格执行;价格下降时,按原价格执行.上一页下一页返回第四节建设工程合同的履行三、合同履行中当事人的抗辩权所谓抗辩权,是指对抗请求权或否认对方主张的权利,又称异议权.抗辩权的重要功能在于通过行使这种权利而使对方的请求权消灭或使其效力延期发生.双务合同中的抗辩权,包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权.１.同时履行抗辩权«合同法»第六十六条规定:当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行.一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求.一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求.上一页下一页返回第四节建设工程合同的履行同时,履行抗辩权的法律基础是诚实信用原则,即依照诚信原则,当事人必须按照合同的约定履行自己的义务,否则无权要求另一方当事人履行义务;在对方当事人未按合同履行义务的情况下,也有权拒绝履行自己的义务.同时,履行抗辩权一般适用于买卖、租赁、互易等双务合同中.２.先履行抗辩权先履行抗辩权,是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行一方未履行之前,后履行一方有权拒绝其履行请求,先履行一方履行债务不符合债务的本旨,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求.上一页下一页返回第四节建设工程合同的履行３.不安抗辩权不安抗辩权,是指在双务合同中,当事人互负债务,合同中约定了履行的顺序,先履行债务的当事人一方应当先履行其债务.但是,合同成立后发生了后履行合同一方财务状况恶化的情况,先履行合同一方在掌握确切证据的前提下可以中止合同的履行.根据«合同法»的规定,合同当事人行使不安抗辩权时应当承担以下两项义务:首先是通知义务,即行使不安抗辩权的当事人应及时将中止履行的事实、理由以及恢复履行的条件及时通知对方;其次是当对方当事人提供担保时,行使不安抗辩权的当事人应当恢复履行合同.上一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止一、合同变更１.合同变更的概念合同变更是指当事人对已经发生法律效力,但尚未履行或者尚未完全履行的合同,进行修改或补充所达成的协议.２.合同变更的类型合同变更分为约定变更和法定变更.(１)约定变更是指当事人经过协商达成一致意见,可以变更合同.(２)法定变更(运输合同).法律也规定了在特定条件下,当事人可以不必经过协商而变更合同.下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止在承运人将货物交付收货人之前,托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人,但应当赔偿承运人因此受到的损失.３.合同变更的条件(１)合同关系已经存在.(２)合同内容发生变化.合同内容变更可能涉及合同标的变更、数量、质量、价款或者酬金、期限、地点、计价方式等.合同生效后,当事人不得因主体名称变更或者其他主体的变动而主张和请求合同变更.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止(３)经合同当事人协商一致,或者法院、仲裁庭裁决,或者援引法律直接规定.(４)符合法律、行政法规要求的方式.４.合同变更的效力合同的变更仅在于发生变更的部分,已经发生变更的部分以变更后的为准;已经履行的部分不因合同变更而失去法律依据;未变更部分继续保持原有的效力.二、合同转让１.合同转让的概念上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止合同转让是指合同成立后,当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的法律行为.依照转让的权利和义务的不同,合同的转让可分为合同权利转让和合同义务转让,以及权利和义务一并转让三种情形.２.合同转让的条件(１)必须有合法、有效的合同关系存在为前提,如果合同不存在或被宣告无效,被依法撤销、解除、转让的行为属无效行为,转让人应对善意的受让人所遭受的损失承担赔偿责任.(２)转让人与受让人之间达成协议,该协议应该是平等协商的.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止(３)转让符合法律规定的程序,合同转让人应征得对方同意并尽通知义务.转让合同应经原审批机关批准,否则转让无效.(４)合同转让必须合法并且不得违背社会公共利益.三、合同终止１.合同终止的概念合同终止是指当事人之间根据合同确定的权利和义务在客观上不复存在,以此使其双方失去法律约束力.合同权利、义务的终止,不影响合同中结算和清理条款的效力.２.合同终止的原因上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止(１)债务已按照约定履行.(２)合同解除.合同解除是指对已经发生法律效力,但尚未履行或者尚未完全履行的合同,因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债务关系提前归于消灭的行为.合同解除可以分为约定解除和法定解除两类.１)约定解除.约定解除是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除.当事人协商一致可以解除合同,即合同的协商解除.当事人也可以约定一方解除合同的条件,解除合同条件成熟时,解除权人可以解除合同,即合同约定解除权的解除.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止合同的这两种约定解除有很大的不同.合同的协商解除一般是合同已开始履行后进行的约定,且必然导致合同的解除;而合同约定解除权的解除则是合同履行前的约定,它不一定导致合同的真正解除,因为解除合同的条件不一定成就.２)法定解除.①因不可抗力致使不能实现合同目的的.②在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务.③当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理的期限内仍未履行.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止④当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为,致使不能实现合同目的的.⑤法律规定的其他情形.(３)债务相互抵消.抵消是指当事人互负债务时,各以其债权充当债务的清偿,而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭.根据抵消产生依据不同,可分为法定抵消和约定抵消两种.１)法定抵消.«合同法»第九十九条规定:当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务于对方的债务相抵消,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外.当事人主张抵消的,应当通知对方.通知自到达对方时生效.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止抵消不得附条件或者附期限.２)约定抵消.«合同法»第一百条规定:当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵消.(４)债务人依法将标的物提存.１)提存的概念.标的物提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物,债务人可以将标的物交给有关机关保存,以此消灭合同关系的制度.２)提存的原因.①债权人无正当理由拒绝领受.②债权人下落不明.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人.④法律规定的其他情形.３)提存的主体.提存的主体又称提存的当事人,包括提存人、债权人、提存部门.①提存人是指为履行清偿债务而向提存部门申请提存的人.②提存部门是指国家制定专门进行提存工作的部门.我国目前法定的提存机构为公证机构,提存地无提存部门的,当事人可以向当地基层人民法院提存.４)提存的标的物.提存的标的物,以适于提存者为限.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止适于提存的标的物有:货币、有价证券、票据、提单、权利证书及贵重物品等.不适于提存的标的物有:低值、易耗、易损物品,鲜活、易腐物品;需要专门技术养护的物品;超大型机械设备等.５)提存的效力.①自提存之日起,债务人的债务归于消灭.②标的物提存后,除债权人下落不明外,债务人应当及时通知债权人或其继承人、监护人.标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担.③提存期间标的物的利息归债权人所有,提存费用由债权人承担.④债权人领取提存物的权利,自提存之日起５年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后,归国家所有.上一页下一页返回第五节建设工程合同的变更、转让和终止(５)债权债务同归一方.债权债务同归一方也称混同,是指债权债务同归一人而导致合同权利和义务归于消灭的情况.发生混同的主要原因是有企业合并,合并前的两个企业之间有债权债务时,企业合并后,债权债务因同归一个企业而消灭.但是,在合同标的物上设有第三人利益的,如债权人设有抵押权,则不能混同.(６)合同的权利和义务终止的其他情形.如时效(取得时效)的期满、合同的撤销、作为合同主体的自然人死亡而其债务又无人承担等,均会导致合同当事人权利和义务终止.上一页返回第六节建设工程合同的违约责任一、违约责任的概念违约责任是指当事人任何一方不能履行或者履行合同不符合约定时而应当承担的法律责任.违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行.对于预期违约的,当事人也应当承担违约责任.当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的义务,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任.在建设工程施工合同中的发承包双方,同为合同当事人.下一页返回第六节建设工程合同的违约责任根据«合同法»的规定,合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方;依法成立的合同,对当事人具有法律约束力;当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同;依法成立的合同,受法律保护.所以,在建设工程施工合同实施过程中,发承包双方都应当而且必须努力按合同约定履行自己的义务,不使自己违约.违约则应当承担责任.１.发包人违约当发生下列情况时,发包人承担违约责任,赔偿因其违约给承包人造成的经济损失,顺延延误的工期.(１)发包人不按时支付工程预付款.上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任(２)发包人不按合同的约定支付工程款导致施工无法进行.(３)发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款.(４)发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况.２.承包人违约当发生下列情况时,承包人承担违约责任,赔偿因其违约给发包人造成的经济损失.(１)因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工.(２)因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准.上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任(３)承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况.二、承担违约责任的方式违约行为的后果直接导致对合同债权的侵害,必须承担相应的违约责任.违约责任以合同债务为发生前提,具有惩罚和补偿双重属性.«合同法»以严格责任作为承担违约责任的归责原则,不论违约人在主观上是否有过错,都应当承担违约责任.关于违约责任承担方式,«合同法»等法律规定可以采用继续履行、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金、执行定金罚则及其他补救措施.１.继续履行上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任继续履行又叫强制实际履行,是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或者违约金责任,都必须根据对方的要求,在自己能够履行的条件下,对合同未履行的部分继续履行.但有下列情形之一的除外.(１)法律上或者事实上不能履行.(２)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高.(３)债权人在合理期限内未要求履行.２.采取补救措施上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任所谓的补救措施主要是指我国«民法通则»和«合同法»中所确定的,在当事人违反合同的事实发生后,为防止损失发生或者扩大,而由违反合同一方依照法律规定或者约定采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价格或者报酬等措施,以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式.采取补救措施的责任形式,主要发生在质量不符合约定的情况下.３.赔偿损失赔偿损失是指违约方依据合同的约定或者法律的规定所要承担的赔偿对方当事人遭受损失的责任.赔偿损失具有民事责任典型的补偿性特征.«合同法»采取金钱赔偿为主的赔偿方式,承担赔偿损失责任的要件包括以下几项.上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任(１)违约行为,包括不能履行、延迟履行、不完全履行、拒绝履行等违约形式.(２)债权人受有损失,一般认为,损失是指财产或者权益所遭受的不利益状态,包括直接损失和间接损失.(３)违约行为与损失的发生有因果关系.所谓因果关系是指违约行为与损失之间的相互联系,即损失是由违约行为造成的.当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,给对方造成损失的,应当赔偿对方的损失.损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的,因违反合同可能造成的损失.上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任４.支付违约金违约金是指由当事人约定的或法律直接规定的,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况和对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法.约定违约金低于造成损失的,当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加;约定违约金过分高于造成损失的,当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少.５.定金罚则«合同法»第一百一十五条规定:当事人可以根据«中华人民共和国担保法»约定一方向对方给付定金作为债权的担保.债务人履行债务后,定金应当抵作价款或收回.上一页下一页返回第六节建设工程合同的违约责任给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金.定金是合同的一种担保方式,是指合同的一方当事人以担保其债务的履行为目的,而向对方给付的一定数额的货币.合同是否约定给付定金,是合同当事人的自由.定金的数额,有法律规定的,按法律规定执行;允许当事人自行约定的,由当事人自行约定,但一般不得超过合同标的额的２０％.当事人既约定违约金又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或定金条款.上一页返回第七节建设工程合同的索赔一、索赔的概念和起因１.索赔的概念索赔是指在合同实施过程中,根据法律、合同规定及惯例,对不应由自己承担责任的情况造成的损失,向合同的另一方当事人提出给予赔偿或补偿要求的行为.２.索赔的起因(１)工程项目的特殊性.下一页返回第七节建设工程合同的索赔工程项目的差异性大,综合性强、风险大,使得工程项目在实施过程中存在许多不确定的变化因素,而合同必须在工程开始前签订,它不可能对工程项目所有的问题都能做出合理的预见和规定,而且发包人在实施过程中还会有许多新的决策,这一切使得合同变更极为频繁,而合同变更必然会导致项目工期和成本的变化.(２)工程项目内外部环境的复杂性和多变性.工程项目的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境的变化,会在工程实施过程中经常发生,使得工程的计划实施过程与实际情况不一致,这些因素同样会导致工期和费用的变化.上一页下一页返回第七节建设工程合同的索赔(３)参与工程建设主体的多元性.由于工程参与单位多,一个工程项目往往会有发包人、总包人、分包人、监理工程师、材料供应商等众多参与单位.只要一方失误不仅会造成自己的损失,而且会影响其他合作者,造成他人损失,从而导致索赔.(４)工程合同的复杂性、极易出错性.建设工程合同文件多且复杂,经常会出现缺陷、图纸错误,以及合同文件前后自相矛盾或可作不同解释等问题,容易造成合同双方对合同文件理解不一致,从而出现索赔.二、索赔的特征(１)索赔是双向的,不仅承包人可以向发包人索赔,发包人也可以向承包人索赔.上一页下一页返回第七节建设工程合同的索赔(２)只有实际发生了经济损失或权利损害,一方才能向对方索赔.(３)索赔是一种未经对方确认的单方行为.三、索赔的分类１.按索赔依据的范围分类(１)合同内索赔.合同内索赔是以合同条款为依据,在合同中有明文规定的索赔.承包商可根据合同规定提出索赔要求.(２)合同外索赔.合同外索赔一般难以直接从合同某条款中找到依据,必须根据适用于合同关系的法律解决索赔问题.(３)道义索赔.上一页下一页返回第七节建设工程合同的索赔道义索赔无合同和法律依据,例如:发生业主没有违约或业主不应承担责任的干扰事件;可能由于承包商失误(报价失误、环境调查失误等)发生承包商应负责的风险,造成承包商重大损失.损失极大影响承包商的财务能力、履约积极性、履约能力,甚至危及承包企业的生存.承包商提出索赔要求,希望业主从道义或从工程整体利益的角度给予一定的经济补偿.２.按索赔的目的分类(１)工期延长索赔.工期延长索赔是指由于非承包人直接或间接责任事件造成计划工期延误,要求批准顺延合同工期的索赔.上一页下一页返回第七节建设工程合同的索赔(２)费用索赔.费用索赔是指承包人对施工中发生的非承包人直接或间接责任事件造成的合同价外费用支出,向发包人提出的经济补偿.３.按索赔事件的性质分类(１)工程延误索赔.因发包人未按合同要求提供施工条件,如未及时交付设计图纸、施工现场、道路等,或因发包人指令工程暂停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的,承包人对此提出索赔.(２)工程变更索赔.由于发包人或监理工程师指令增加或减少工程量或增加附加工程、修改设计、变更工程顺序等,造成工期延长和费用增加,承包人对此提出索赔.(３)合同被迫终止的索赔.上一页下一页返回第七节建设工程合同的索赔由于发包人或承包人违约以及不可抗力事件等原因造成合同非正常终止,无责任的受害方因其蒙受经济损失而向对方提出索赔.(４)工程加速索赔.由于发包人或监理工程师指令加快施工速度,缩短工期,引起承包人人、财、物的额外支出而引起的索赔.(５)意外风险和不可预见因素索赔.在工程实施过程中,因人力不可抗拒的自然灾害、特殊风险以及一个有经验的承包人通常不能合理预见的不利施工条件或外界障碍,如地下水、地质断层、溶洞、地下障碍物等引起的索赔.(６)其他索赔.如因货币贬值、汇率变化、物价、工资上涨、政策法令变化等原因引起的索赔.上一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决一、建设工程施工合同争议的处理无论是国际市场上的大型建设项目,还是国内市场上的中小型建设项目,在建设工程施工合同的履行过程中,发承包双方发生争议的情况是很常见的,常见争议有以下几个方面.１.工程进度款支付、竣工结算及审价争议尽管合同中已列出了工程量、约定了合同价款,但实际施工中仍会有很多变化,如设计变更、现场工程师签发的变更指令、现场条件变化如地质、地形等,以及计量方法等引起的工程数量的增减.下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决这种工程量的变化几乎每天或每月都会发生,而且承包商通常在其每月申请工程进度预付款报表中列出,希望得到(额外)付款,但常因与现场监理工程师有不同意见而遭拒绝或者拖延不决.这些实际已完的工程而未获得付款的金额,由于日积月累,在后期可能增大到一个很大的数字,发包人更加不愿支付了,因而造成更大的分歧和争议.在整个施工过程中,发包人在按进度支付工程款时往往会根据监理工程师的意见,扣除未予确认的工程量或存在质量问题的已完工程的应付款项,这种未付款项累积起来往往可能形成一笔很大的金额,使承包商感到无法承受而引起争议,而且这类争议在工程施工的中后期可能会越来越严重.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决承包商会认为由于未得到足够的应付工程款而不得不将工程进度放慢下来,而发包人则会认为在工程进度拖延的情况下更不能多支付给承包商任何款项,这就会形成恶性循环而使争端愈演愈烈.更主要的是,大量的发包人在资金尚未落实的情况下就开始工程的建设,致使发包人千方百计要求承包商垫资施工、不支付预付款、尽量拖延支付进度款、拖延工程结算,致使承包商的权益得不到保障,最终引起争议.２.工程价款支付主体争议建筑施工企业被欠巨额工程款已成为整个建设领域中屡见不鲜的“正常事”.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决往往出现工程的发包人并非工程真正的建设单位,也并非工程的权利人.在该种情况下,发包人通常不具备工程价款的支付能力,施工单位该向谁主张权利,以维护其合法权益会成为争议的焦点.在此情况下,施工企业应理顺关系,寻找突破口,向真正的发包方主张权利,以保证合法权利不受侵害.３.工程工期拖延争议一项工程的工期延误,往往是由错综复杂的原因造成的.在许多合同条件中都约定了竣工逾期违约金.由于工期延误的原因可能是多方面的,要分清各方的责任往往十分困难.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决经常可以看到,发包人要求承包商承担工程竣工逾期的违约责任,而承包商则提出因诸多发包人的原因及不可抗力等影响,工期应相应顺延,有时承包商还就工期的延长要求发包人承担停工窝工的费用.４.安全损害赔偿争议安全损害赔偿争议包括相邻关系纠纷引发的损害赔偿、设备安全、施工人员安全、施工导致第三人安全、工程本身发生安全事故等方面的争议.其中,建设工程相邻关系纠纷发生的频率已越来越高,其牵涉主体和财产价值也越来越多,已成为城市居民十分关心的问题.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决«建筑法»第三十九条为建筑施工企业设定了这样的义务:施工现场对毗邻的建筑物、构筑物和特殊作业环境可能造成损害的,建筑施工企业应当采取安全防护措施.５.合同中止及终止争议中止合同造成的争议有:承包商因中止合同造成的损失严重而得不到足够的补偿;发包人对承包商提出的就中止合同的补偿费用计算持有异议;承包商因设计错误或发包人拖欠应支付的工程款而造成困难提出中止合同;发包人不承认承包商提出的中止合同的理由,也不同意承包商的补偿要求等.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决除不可抗力外,任何终止合同的争议往往是难以调和的.终止合同一般都会给某一方或者双方造成严重的损害.如何合理处置终止合同后双方的权利和义务,往往是这类争议的焦点.６.工程质量及保修争议工程质量方面的争议包括工程中所用材料不符合合同约定的技术标准要求,提供的设备性能和规格不符,或者不能生产出合同规定的合格产品,或者是通过性能试验不能达到规定的产量要求,施工和安装有严重缺陷等.这类质量争议在施工过程中主要表现为:工程师或发包人要求拆除和移走不合格材料,或者返工重做,或者修理后予以降价处置.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决对于设备质量问题,则常见于在调试和性能试验后,发包人不同意验收移交,要求更换设备或部件,甚至退货并赔偿经济损失.而承包商则认为缺陷是可以改正的,或者业主已改正;对生产设备质量则认为是性能测试方法错误,或者制造产品所投入的原料不合格或者是操作方面的问题等,质量争议往往变成为责任问题争议.另外,在保修期的缺陷修复问题往往是发包人和承包商争议的焦点,特别是发包人要求承包商修复工程缺陷而承包商拖延修复,或发包人未经通知承包商就自行委托第三方对工程缺陷进行修复.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决在此情况下,发包人要在预留的保修金中扣除相应的修复费用,承包商则主张产生缺陷的原因不在承包商或因发包人未履行通知义务且修复费用未经其确认而不予同意.二、建设工程施工合同争议解决方式合同当事人在履行建设工程施工合同时,解决所发生争议、纠纷的方式有和解、调解、仲裁和诉讼等.１.和解上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决和解是指争议的合同当事人,依据有关法律规定或合同规定,以合法、自愿、平等为原则,在互谅互让的基础上,经过谈判和磋商,自愿对争议事项达成协议,从而解决分歧和矛盾的一种方法.和解方式无须第三者介入,简便易行,能及时解决争议,避免当事人经济损失扩大,有利于双方的协作和合同的继续履行.２.调解调解是指争议的合同当事人,在第三方的主持下,通过其劝说引导,以合法、自愿、平等为原则,在分清是非的基础上自愿达成协议,以解决合同争议的一种方法.调解有民间调解、仲裁调解和法庭调解三种.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决调解协议书对当事人具有与合同一样的法律约束力.运用调解方式解决争议,双方不伤和气,有利于今后继续履行合同.３.仲裁仲裁也称公断,是双方当事人通过协议自愿将争议提交第三者(仲裁机构)做出裁决,并负有履行裁决义务的一种解决争议的方式.仲裁包括国内仲裁和国际仲裁.仲裁须经双方同意并约定具体的仲裁委员会.仲裁可以不公开审理从而保守当事人的商业秘密、节省费用,一般不会影响双方日后的正常工作.４.诉讼上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决诉讼是指合同当事人相互间发生争议后,只要不存在有效的仲裁协议,任何一方向有管辖权的法院起诉并在其主持下,为维护自己的合法权益的活动.通过诉讼,当事人的权利可得到法律的严格保护.５.其他方式除上述四种主要的合同争议解决方式外,在国际工程承包中,一些新的有效的争议解决方式正在被广泛使用,例如FIDIC«施工合同条件»(新红皮书)中有关“工程师的决定”的规定,业主和承包商之间发生任何争端均应首先提交工程师处理,工程师对争端的处理决定通知双方后,在规定的期限内,双方均未发生仲裁意向通知,则工程师的决定即被视为最后的决定并对双方产生约束力.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决无论是工程师的决定,还是争端审议委员会的决定,都与合同具有同等的约束力.任何一方不执行决定,另一方即可将其不执行决定的行为提交仲裁.这种方式不同于调解,因其决定不是争端双方达成的协议;也不同于仲裁,因工程师和争端审议委员会只能以专家的身份做出决定,不能以仲裁人的身份做出裁决,其决定的效力不同于仲裁裁决的效力.三、施工合同争议管理由建设工程施工合同履行的自身特性所决定,合同争议的发生总是在所难免,问题在于发包人和承包人如何充分利用各自的管理与技术优势,加强自身队伍建设,尽可能减少失误,避免合同争议发生,或者在发生争议时如何争取于己有利的处理结果.上一页下一页返回第八节建设工程合同纠纷的解决为了减少合同争议,应该加强以下几个方面的工作.(１)严格工程招标投标程序,坚持公平、公正、合理、竞争、择优的原则.(２)严格合同管理,避免不必要的争议,或者一旦发生争议时有据可查.(３)严格质量管理,把握施工管理的命脉.(４)严格把握工期,时间就是效益.(５)工程监理方必须依照法律、法规及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同,代表发包人对施工质量实施监理.上一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介中国加入世界贸易组织(“世贸”)后,建设市场将会逐步向国际承建商开放,而中国的建筑企业也会越来越多地参与海外市场的项目.因此,国际工程通用的合同条件将会更加广泛地被中国建筑企业采用.国际咨询工程师协会菲迪克(FIDIC)红皮书、黄皮书、橙皮书和银皮书,美国建筑师学会制定发布的“AIA系列合同条件”,英国土木工程师学会编制的“ICE合同条件”通常用于世界各国的国际工程承包领域.一、FIDIC合同条件概述１.FIDIC简介下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介“FIDIC”是国际工程师联合会(FédérationInternationaleDesIngénieursConseils)的简称.该联合会是被世界银行和其他国际金融组织认可的国际咨询服务机构.总部设在瑞士洛桑,下设四个地区成员协会:亚洲及太平洋地区成员协会(APSPAC)、欧洲共同体成员(CEDIC)、亚非洲成员协会集团(CAMA)、北欧成员协会集团(RINORD).目前已发展到世界各地５０多个国家和地区,成为全世界最有权威的工程师组织.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介FIDIC下设许多专业委员会,各专业委员会编制了用于国际工程承包合同的许多规范性文件,被FIDIC成员国广泛应用,并被FIDIC成员国的雇主、工程师和承包商所熟悉,现已发展成为国际公认的标准范本,在国际上被广泛采用.２.FIDIC合同条件FIDIC合同条件(FIDIC«土木工程施工合同条件»)就是国际上公认的标准合同范本之一.由于FIDIC合同条件的科学性和公正性而被许多国家的雇主和承包商接受,又被一些国家政府和国际性金融组织认可,被称作国际通用合同条件.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介FIDIC合同条件是由国际工程师联合会和欧洲建筑工程委员会在英国土木工程师学会编制的合同条件(即ICE合同条件)基础上制定的.FIDIC合同条件有如下几类:一是雇主与承包商之间的缔约,即FIDIC«土木工程施工合同条件»,因其封皮为红色而取名“红皮书”;二是雇主与咨询工程师之间的缔约,即FIDIC«业主/咨询工程师服务协议书条件»,因其封面呈银白色而被称为“白皮书”;三是雇主与电器/机械承包商之间的缔约,即FIDIC«电气与机械工程合同条件»;四是为投资额较小的项目雇主与承包商提供的FIDIC«简明合同格式»,因其封皮为绿色取为“绿皮书”;五是因“交钥匙”项目而提供的FIDIC«EPC交钥匙项目合同条件».上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介上述合同中,“红皮书”的影响尤甚,素有“土木工程合同的圣经”之誉.二、FIDIC«建设工程施工合同»主要内容FIDIC«建设工程施工合同»主要分为七大类条款.１.一般性条款一般性条款包括:①招标程序.招标程序包括合同条件、规范、图纸、工程量表、投标书、投标者须知、评标、授予合同、合同协议、程序流程图、合同双方、监理工程师.②合同文件中的名词定义及解释.③工程师及工程师代表和他们各自的职责与权利.④合同文件的组成、优先顺序和有关图纸的规定.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介⑤招投标及履约期间的通知形式与发往地址.⑥有关证书的要求.⑦合同使用语言.⑧合同协议书.２.法律条款法律条款主要涉及:合同试用法律;劳务人员及职员的聘用、工资标准、食宿条件和社会保险等方面的法规;合同的争议、仲裁和工程师的裁决;解除履约;保密要求;防治行贿;设备进口机再出口;强制保险;专利权及特许权;合同的转让与工程分包;税收;提前竣工与延误工期;施工用材料的采购地等内容.３.商务条款上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介商务条款是指与承包工程的一切财务、财产所有权密切相关的条款,主要包括:承包商的设备、临时工程和材料的归属,重新归属及撤离;设备材料的保管及损坏或损失责任;设备的租用条件;暂定金额;支付条款;预付款的支付与扣回;保函.其中保函包括投标保函、预付款保函、履约保函等;合同终止时的付款;提前竣工奖金的计算;误期罚款的计算;费用的增减条款;价格调整条款;支付的货币种类及比例;汇率及保值条款.４.技术条款上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介技术条款是针对承包工程的施工质量要求、材料检验及施工监督、检验测量及验收等环节而设立的条款,包括:对承包商的设施要求;施工应遵循的规范;现场作业和施工方法;现场视察;资料的查阅;投标书的完备性;施工制约;工程进度;放线要求;钻孔与勘探开挖;安全、保卫与环境保护;工地的照管;材料或工程设备的运输;保持现场的整洁;材料、设备的质量要求及检验;检查及检验的日期与检验费用的负担;工程覆盖前的检查;工程覆盖后的检查;进度控制;缺陷维修;工程量的计算和测量方法;紧急补救工作.５.权利与义务条款权利与义务条款包括承包商、业主和监理工程师三者的权利与义务.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介(１)承包商的权利.承包商的权利包括:有权得到提前竣工奖金;收款权;索赔权;因工程变更超过合同规定的限值而享有补偿权;暂停施工或延缓工程进度速度;停工或终止受雇;不承担业主的风险;反对或拒不接受指定的分包商;特定情况下的合同转让与工程分包;特定情况下有权要求延长工期;特定情况下有权要求补偿损失;有权要求进行合同价格调整;有权要求工程师书面确认口头指示;有权反对业主随意更换监理工程师.(２)承包商的义务.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介承包商的义务包括遵守合同文件规定,保质保量、按时完成工程任务,并负责保修期内的各种维修;提交各种要求的担保;遵守各项投标规定;提交工程进度计划;提交现金流量估算;负责工地的安全和材料的看管;对其由承包商负责完成的设计图纸中的任何错误和遗漏负责;遵守有关法规;为其他承包商提供机会和方便;保持现场整洁;保证施工人员的安全和健康;执行工程师的指令;向业主偿付应付款项(包括归还预付款);承担第三国的风险;为业主保守机密;按时缴纳税金;按时投保各种强制险;按时参加各种检查和验收.(３)业主的权利.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介业主的权利包括:业主有权不接受最低标;有权制定分包商;在一定条件下可直接付款给指定的分包商;有权决定工程暂停或复工;在承包商违约时,业主有权接管工程或没收各种保函或保证金;有权决定在一定的幅度内增减工程量;不承担承包商因发生在工程所在国以外的任何地方的不可抗力事件所遭受的损失(因炮弹、导弹等所造成损失例外);有权拒绝承包商分包或转让工程(应有充足理由).(４)业主的义务.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介业主的义务包括:向承包商提供完整、准确、可靠的信息资料和图纸,并对这些资料的准确性负完全的责任;承担由业主风险所产生的损失或损坏;确保承包商免于承担属于承包商义务以外情况的一切索赔、诉讼、损害赔偿费、诉讼费、指控费及其他费用;按时支付承包商应得的款项,包括预付款;为承包商办理各种许可,如现场占有许可、道路通行许可、材料设备进口许可、劳务进口许可等;承担工程竣工移交后的任何调查费用;支付超过一定限度的工程变更所导致的费用增加部分;承担在工程所在国发生的特殊风险以及任何地区因炮弹、导弹对承包商造成的损失的赔偿和补偿;承担因后继法规所导致的工程费用增加额.上一页下一页返回第九节FIDIC«施工合同条件»简介(５)监理工程师的权利.监理工程师可以行使合同规定的或合同中必然隐含的权利,包括:有权拒绝承包商的代表;有权要求承包商撤走不称职人员;有权决定工程量的增减及相关费用;有权决定增加工程成本或延长工期;有权确定费率;有权下达开工令、停工令、复工令(因业主违约而导致承包商停工情况除外);有权对工程的各个阶段进行检查,包括已掩埋覆