教学材料《经济法》-第十章

第十章破产法律制度第六节债权人会议第七节重整程序第八节和解制度第九节破产宣告和破产清算上一页返回第一节破产法律制度概述一、破产和破产法（一）破产破产是一个法律概念。它是指债务人因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务时，依法将其全部财产抵偿其所欠的各种债务，并依法免除其无法偿还的债务。所谓不能清偿，是指债务人缺乏清偿债务能力的客观状况，对于清偿期届满并且债权人已请求清偿的债务，在一定期间内一般并且持续处于不能清偿状态。通常情况，判定不能清偿应从以下几个方面考虑：下一页返回第一节破产法律制度概述（１）不能清偿是债务人客观上不能的经济状态，而不是债务人的主观判断和意愿，清偿能力一般由资金、信用和生产力（技术、设备、劳动力等）三部分组成，只有同时不具备这三个条件，才可认定为不能清偿。（２）债务清偿期已届满，债权人已要求清偿，但债务人无能力去履行债务。（３）债务不能清偿必须是一般并持续的，即清偿对象是众多的，不是个别债权人，在时间上是不间断的，持续了相当长的时间。（二）破产法上一页下一页返回第一节破产法律制度概述破产法是关于债务人不能清偿到期债务而适用破产程序或和解程序处理债务关系的所有法律规范的总称。内容主要包括破产程序规范、破产实体规范和罚则。破产程序规范主要规定破产案件的管辖法院、民事诉讼规范的范围、破产原因、破产的申请与受理、临时财产管理人、债权申报、债权人会议、和解程序、破产宣告、破产管理人、破产清算以及破产程序的终结等制度。破产实体规范主要规定债务人的破产能力、破产财产、破产无效行为或撤销权、破产债权、破产费用、破产宣告的效力等制度。罚则主要规定对破产违法行为或犯罪行为的处罚制度。上一页下一页返回第一节破产法律制度概述我国于１９８６年１２月２日颁布了《中华人民共和国企业破产法（试行）》（以下简称《破产法》），该法由总则、破产申请的提出和受理、债权人会议、和解和整顿、破产宣告和破产清算及附则６章组成，共计４３条，该法只适用于全民所有制企业法人。１９９１年，我国新修订的《民事诉讼法》增加了一章，专门规定“企业法人破产还债程序”，适用于非全民所有制企业法人。最高人民法院于２００２年７月１８日通过了《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，对企业破产案件的审理作了进一步的规范。二、破产程序和破产制度（一）破产程序上一页下一页返回第一节破产法律制度概述破产程序是指债务人不能清偿到期债务，为保护多数债权人和债务人利益，而由人民法院对债务人的总财产进行公平分配的程序，包括和解程序、重整程序和破产清算程序。破产程序是人民法院主持进行清偿债务的程序，属于强制执行程序的一种特殊执行程序。其特征如下：１.破产程序是一种法定清偿手段，以债务人不能清偿债务为前提２.破产程序的宗旨是使多数债权人获得公平清偿３.破产程序是最后的执行程序（二）破产制度上一页下一页返回第一节破产法律制度概述破产制度是指为了清理债务人的财产，通过破产程序以使债权人获得公平清偿的法律制度，主要包括破产清算制度、和解制度、公司特别清算制度和重整制度。三、破产界限与破产案件的管辖根据《破产法》第３条的规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。”企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣告破产：公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的；取得担保，自破产申请之日起６个月内清偿债务的。上一页下一页返回第一节破产法律制度概述企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并且经企业与债权人会议达成和解协议的，中止破产程序。破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地，是指企业主要办事机构所在地。基层人民法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记的企业破产案件；中级人民法院一般管辖设区的市以上的工商行政管理机关核准登记的企业破产案件。纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。上一页返回第二节破产申请与受理一、破产申请（一）破产申请的概念破产申请是指当事人或利害关系人向人民法院请求对债务人适用破产程序的意思表示。破产申请不是破产程序的开始，而只是引发破产程序的最初动因。当债务人不能清偿到期债务时，有权提出破产申请的应当是与破产程序有利害关系的人，包括债务人、债权人及其他利害关系人，如清算组、国有企业的上级主管部门等。债权人是破产程序的第一利害关系人，当债务人不能清偿到期债务时，债权人可以申请宣告债务人破产。下一页返回第二节破产申请与受理（二）破产申请的形式《破产法》第８条规定：“提出破产申请，应当采用书面形式。”即“提交破产申请书和有关证据”。破产申请书采用法院规定的统一格式。有关证据是指破产申请书所列事项的真实性证明。（三）破产申请的材料债权人提出破产申请，除了应当向人民法院提交破产申请书以外，还应当提交相关的证据材料。上一页下一页返回第二节破产申请与受理包括：申请人的法定代表人的身份证明书；授权委托书；对被申请宣告破产的债务人享有的债权发生的事实与证据；债权性质、数额；债权有无以抵押等形式提供的财产担保，有财产担保的，应提供有关证据，如财产抵押合同；债务人不能清偿到期债务的有关证据，如合同、借据、债权人已要求债务人按期履行债务的证据，债务人经营亏损、财务状况恶化的有关证据等。债务人经其上级主管部门同意后，也可以向人民法院申请宣告破产。上一页下一页返回第二节破产申请与受理债务人提出破产申请时，应当向人民法院提交其上级主管部门同意其破产的文件，并提交破产申请书，此外，还应提供下列材料：企业法定代表人与主要负责人名单；企业职工情况和安置预案；企业亏损情况的说明书，并附审计报告；企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形财产、无形财产和企业投资情况等；企业在金融机构开设账户的详细情况，包括开户审批材料、账号、资金等；企业债权情况表，列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况；企业债务情况表，列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间；企业涉及的担保情况；企业已发生的诉讼情况；人民法院认为应当提供的其他材料。上一页下一页返回第二节破产申请与受理另外，由于企业继续经营确有困难，企业主管部门或开办单位指定人员组成企业财产管理小组或清理小组。企业财产管理小组或清理小组经对企业财产进行清点发现公司财产不足清偿债务时，可以向人民法院申请宣告破产。同时，清算组发现该公司有到期债权未得清偿时,也可作为债权人申请其他债务人破产。二、破产案件的受理破产案件的受理，指法院经审查认为破产申请符合法定的立案条件而予以接受，并因此开始破产程序的司法上的审判行为。人民法院受理破产案件，标志着破产程序的开始。上一页下一页返回第二节破产申请与受理（一）对破产申请的审查和处理人民法院受理破产案件前，应当对破产申请予以审查，分为形式审查和实质审查。审查应当在法定期限内进行，即在收到破产申请７日内对破产申请予以审查并作出受理与否的裁决。１.形式审查形式审查，是对破产申请的程序和手续进行的合法性审查。包括：（１）破产申请人的资格问题，即破产申请人有无申请破产的权利、有无民事行为能力或其代理人的权限有无欠缺等。（２）破产案件申请的形式要件。破产申请应当采用书面形式，破产申请人应当依法履行举证义务。上一页下一页返回第二节破产申请与受理（３）法院对破产案件的管辖问题。法院收到破产申请后，必须查明本院对破产案件有无管辖权。只有法院对破产案件有管辖权，才能够受理破产申请。２.实质审查实质审查是对破产申请得以成立的基础方面所进行的审查。包括以下两个方面：（１）债务人是否构成不能清偿到期债务条件；（２）债务人有无破产能力。只有企业法人具有破产能力，非企业法人不具有破产能力，不具备破产能力的债务人不能适用破产程序。３.对破产申请的处理上一页下一页返回第二节破产申请与受理人民法院经审查发现有下列情况的，破产申请不予受理：（１）债务人有隐匿、转移财产等行为，为了逃避债务而申请破产的；（２）债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意图损害公平竞争的。申请人不服人民法院驳回破产申请裁定的，有权向上一级人民法院提起上诉。上诉期限为１０日。（二）通知和公告人民法院受理破产案件后，应当组成合议庭，并在１０日内完成下列工作：上一页下一页返回第二节破产申请与受理（１）通知破产申请人与被申请人并予公告。公告内容包括立案时间，破产案件的债务人，债权人申报债权的期限、地点和逾期未申报的法律后果，第一次债权人会议召开的日期、地点等；（２）债务人企业发布公告，要求保护好企业财产，不得擅自处理企业的账册、文书、资料、印章，不得隐匿、私分、转让、出售企业财产；（３）通知债务人立即停止清偿债务，非经人民法院许可，不得支付任何费用；（４）通知债务人的开户银行停止债务人的结算活动，并不得扣划债务人款项抵扣债务。但经人民法院依法许可的除外。上一页下一页返回第二节破产申请与受理（５）人民法院收到债务人提交的债务清册后１０日内，应当通知已知的债权人。通知的内容应当包括申报债权的期限、地点和逾期未申报债权的法律后果，以及第一次债权人会议召开的日期、地点等，并应当于３０日内在国家、地方有影响的报纸上就上述内容刊登公告。（三）债权的申报和登记１.债权申报债权申报，指债权人本人或其代理人在破产程序开始后的法定期间内，向法院申报其债权，以示参加破产程序的意思表示。上一页下一页返回第二节破产申请与受理我国《破产法》规定，债权人应当在收到通知后１个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起３个月内，向人民法院申报债权，说明债权的数额和有无财产担保，并且提交有关证明材料。逾期未申报债权的，视为自动放弃债权。债权人申报债权后，可以取得破产程序当事人的地位，享有参加债权人会议的权利、表决权、异议权及受破产分配的权利。但是，债权申报并非债权确认，它只是债权人取得参加破产程序的权利的前提条件，至于债权人能否成为破产程序当事人，还有待于债权审查和确认。上一页下一页返回第二节破产申请与受理债权的诉讼时效因债权申报而中断。因为破产程序是一种审判上的程序，债权申报是参加破产的意思表示，有提起诉讼的效果，而提起诉讼有中断诉讼时效的效力。２.债权登记人民法院对有财产担保债权和无财产担保债权的申报，应当分别登记。之所以要分别登记，是因为不同性质的债权在清偿时受到不同的对待：有财产担保债权的债权人享有就担保物优先受偿的权利，可以不通过破产程序获得清偿；无财产担保债权的债权人只能按照破产程序受偿。（四）受理破产案件的效力上一页下一页返回第二节破产申请与受理人民法院受理破产案件后，破产程序开始，其效力如下：１.债务人行为受到限制包括：债务人对部分债权人清偿债务无效，但债务人正常生产经营所必需的除外；债务人应当接受法院的传讯和庭审、列席债权人会议、回答债权人的询问；为他人作保证人的，应当在收到人民法院通知后５日内转告有关当事人；不得擅自离开住所地等。２.破产程序优先于民事执行程序所有的无财产担保的债权人均须通过破产程序行使权利。上一页下一页返回第二节破产申请与受理因此，破产程序开始后，对债务人财产的其他民事执行程序必须中止。３.禁止撤回破产申请破产程序开始后，由于涉及其他众多债权人的利益，破产申请人不得再请求撤回破产申请。上一页返回第三节管理人制度一、破产管理人概念破产管理人,是指破产案件中，在法院的指挥和监督之下全面接管破产财产并负责对其进行保管、清理、估价、处理和分配的专门机构。二、破产管理人的选任关于破产管理人的选任方式，各国存在三种立法例：法院指定、债权人选任、机关指定。（一）法院指定管理人这为日本、西班牙、法国、比利时等国采用。我国现行破产立法也是采用这一方式。下一页返回第三节管理人制度法院在破产程序中决定指定何人为破产管理人，债权人会议一般不得干预。但债权人会议对法院指定的破产管理人不服的，可以向法院提出异议。这一方式最大的优点在于效率高，破产管理人能及时产生，但其主要弊端是债权人的共同意志难以充分体现。（二）债权人选任管理人这以美国、瑞士、加拿大等国为代表。在这些国家破产宣告后，由债权人会议选任破产管理人,在破产宣告至破产管理人被选任出来前或债权人会议一直未选任出破产管理人两种情况下,由法院任命临时破产管理人负责清算事务。这一方式反映了破产法对债权人利益的保护基本功能要求，“彻底贯彻债权人在破产程序中的自治精神”。上一页下一页返回第三节管理人制度但这一方式的不利之处是效率低，可能会出现债权人会议选不出破产管理人的情形。（三）由机关指定这以我国台湾地区和英国为代表，但这种选任方式可能导致事权不一，因而受到较多的批评。（１）从破产管理人的地位来看。在英美法系破产管理人为受托人，在大陆法系则无定论，理论上可归为代理说、职务说和代表说三类观点。这些观点都有一定的道理，但都不全面完整。越来越多的学者开始接受破产管理人具有独立的地位，不是任何一方的利益的代表，当然，也不是债权人利益的代表。上一页下一页返回第三节管理人制度因此，破产管理人的选任可说是一项较独立的工作。目前我国采取法院指定破产管理人的方式是比较合适的。由于破产程序是在法院主持下进行的法律程序，由法院选任破产管理人，在理论上并无不妥，在实践中能及时产生管理人，保证破产程序的顺利进行。（２）一国采用何种立法例，要考虑该国的自身利益、价值取向、立法精神和目的、法律体系及其相关辅助制度、法律传统等因素即要从本国国情出发。破产管理人制度也不例外。考虑到我国诉讼结构形式受大陆法系职权主义影响较深，具有职权主义诉讼结构的一般特点，破产管理人阶层尚处于发育阶段。而且，市场经济体制也处于发展阶段，各种相关的辅助机制，保障制度还十分欠缺，在公正与效率的较量中，在相当长的一段时间内公正仍将是主导。上一页下一页返回第三节管理人制度所以，由法院选任破产管理人是适当的。但是，需要指出的是，由于破产法的基本功能是保护债权人的利益。而债权人会议对破产管理人的监督是保护债权人利益的关键，如果对破产管理人的选任，债权人会议不能予以有效的监督，这与破产法基本功能的要求是不相符的。因此，为了保障破产程序的顺利进行，保护全体债权人的利益，在法院选任管理人后，如有正当理由，可经有表决权债权总额一定比例的债权人表决通过，向法院申请更换管理人。三、破产管理人的资格对破产管理人资格做出明确的法律规定，是保证破产管理人具有良好的业务素质和品行状况，保障破产清算程序有效进行的必要措施。上一页下一页返回第三节管理人制度根据我国现行立法规定，清算组成员由人民法院商同同级人民政府从企业上级主管部门、政府财政、工商行政管理、计委、审计、税务、物价、劳动、人事等部门和有关专业人员中用公函指定，一经指定，有关单位和人员不得借故推托或擅离职守。确因特殊情况不能执行职务的，人民法院可以另行指定。清算组可以聘任一定数量的会计师及其他工作人员。立法没有统一的积极或消极资格条件的要求。此规定与国外立法大多由会计师、律师或其他适于管理破产财产的人充任破产管理人相比差异甚大。上一页下一页返回第三节管理人制度可以说，我国现行立法基于其适用主体多为全民所有制企业，以及破产案件的处理牵涉各方面利益的客观实际，确定了以政府官员为主的破产清算组构成模式，并不着重考虑这些官员是否适于处理破产案件，其用意可能在于直接寻求政府有关部门的支持、协调、配合甚至参与。但这种做法会产生以下几方面问题：（１）被指定的人员能否脱离本职工作岗位全身心投入到案件处理中去，且随着案件的增多会不会影响政府部门的正常工作；（２）来自这些部门的人员是否都适于破产案件的清算工作，是否具备必要的专业知识和技能，是否通晓必要的破产法律知识；上一页下一页返回第三节管理人制度（３）由政府官员担任破产管理人，工作效率和清算工作的客观公正性等问题，可能会忽视对债务人财产的保全、债权人利益的保护；（４）被指定的政府工作人员的报酬是从破产财产中支付抑或是由被指定人员在政府中领取报酬而向法院尽义务；（５）被指定人员产生违法失职行为时责任的承担。正是基于理论和实践中遇到的上述种种难题，有学者提出“清算工作职业化和市场化”的建议。我们认为，对破产管理人的资格可以从以下两个方面进行规定。（１）对管理人的业务要求，在立法中明确规定可以被选任为管理人的专业人员的范围。上一页下一页返回第三节管理人制度法院选任的破产管理人应主要是为社会提供各种服务的独立机构中的专业技术人员，应淡化政府官员在破产清算工作中的地位和作用。比如会计师事务所、律师事务所、审计师事务所、资产评估事务所、企业管理顾问公司等机构的人员为破产管理人，他们往往具有扎实的专业知识、经验丰富、工作时间有保证、比较中立客观，因而更有利于协助法院及时地处理好清算事务。（２）对管理人的人格品性要求，可规定消极资格的条件。如凡与债权人或债务人具有财产利害关系，而不能代表全体债权人公正处分财产的人不能作为破产管理人；曾有过渎职行为或曾因不称职而被解除过破产管理人职务，并且仍不适合受托的人，不能作为破产管理人。上一页下一页返回第三节管理人制度另外，破产管理人作为专门负责破产清算的机关，既可以指定多人组成，也可以指定一人组成。这主要由法院根据案件的大小、难易程度而定。我国《破产法》第２４条规定：“管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。”人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。上一页下一页返回第三节管理人制度有下列情形之一的，不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任破产管理人的，应当参加执业责任保险。四、破产管理人的职责破产管理人作为管理、处分破产财产的法定机关，其职责是指破产管理人在破产程序中依法享有的权利和承担的义务。破产管理人独立完成破产财产的保管、清理、估价、处理、分配事务，但必须对法院负责并报告工作，并受债权人会议的监督。根据各国破产立法例和我国现行破产法可知，破产管理人的职责主要有以下几个方面：上一页下一页返回第三节管理人制度（一）全面接管破产企业债务人被宣告破产后，就成为破产人，企业法人就沦为了清算法人，破产人所有的全部财产被作为概括执行的客体，应全部移交破产管理人管理和处分。破产管理人接受的破产财产包括破产人的有形和无形财产、动产和不动产、知识产权、对外的债权、持有的股份和债券以及破产人对外应履行的债务。此外，破产人的法定代表人应将该企业的财产状况说明书、债权债务清册及全部账册、文书、资料、印章、营业执照移交给破产管理人占有、管理和支配，破产人原进行的营业活动和诉讼或仲裁事务也应由破产管理人接管。破产人如不移交或不全面移交，破产管理人有权请求法院强制执行。上一页下一页返回第三节管理人制度（二）保管和清理破产财产接管破产财产后，破产管理人应当予以妥善保护和管理，防止破产财产遭受意外或人为的损失。破产管理人应对破产财产进行登记造册，详细说明财产种类、性质、原值、现值、保存地点等，对债权债务进行核对，对营业状况予以了解掌握。其中最主要的工作是追回被他人占有的财产，收回破产人未收回债权和要求未缴纳或足额缴纳出资的出资人补足出资额，从而为更好地保全破产财产，为随时顺利地处理和分配破产财产作准备。破产管理人独立保管破产财产不受他人非法干涉，如由于其疏于管理，未尽到注意义务而使破产财产损失的，应负损害赔偿责任。上一页下一页返回第三节管理人制度（三）民事活动破产人将破产财产移交给破产管理人后，破产人并不丧失对破产财产的所有权，但丧失了对破产财产的占有、支配和处分权，也丧失了对破产财产以自己的名义开展适当民事活动的权利。而破产管理人就取得了以破产管理人名义实施必要的以破产财产为标的的民事活动的权利。一般来说，破产管理人可依法实施以下民事活动及其他活动：聘任必要的清算工作人员；为清算之目的，继续破产人的营业；参加诉讼、和解或仲裁；决定解除或继续履行破产宣告时尚未履行的合同；询问破产人等。（四）破产财产上一页下一页返回第三节管理人制度破产管理人对破产财产应当重新估价，已经折旧完毕的固定资产，应对其残值重新估价，残次变质财产应当变价计算，不需要变价的，按原值计价。破产管理人应根据清算结果制作破产财产明细表、资产负债表，并提出破产财产的分配方案。破产财产的分配方案交给债权人会议讨论通过，人民法院裁定认可后，破产管理人应立即通知债权人限期领取财产，逾期不领取的，可以提存。破产管理人分配破产企业的财产，以金钱分配为原则，也可采取实物分配方式，或者兼用两种方式。我国现行破产法对破产财产的处理和分配方式、原则规定的不清楚、不具体，对破产财产的处理和分配期限未作规定，这些缺陷有待修改完善。上一页下一页返回第三节管理人制度（五）办理破产人的注销登记破产财产分配完毕后，破产管理人应当提请人民法院裁定终结破产程序。破产程序终结后，破产管理人应当向破产企业原登记机关办理破产企业注销登记，并将办理情况及时通知人民法院。此外，破产财产不足以支付破产费用和公益债务时，破产管理人应及时申请终结破产程序。五、破产管理人的义务报酬我国破产法既没有对清算组成员一般义务的要求和违法失职责任的规定，也无对清算组及其成员（尤其是政府官员担任的清算组成员）支付报酬的规定。上一页下一页返回第三节管理人制度这与国外将破产管理人的管理清算事务视为有偿服务，将其报酬列入破产财团费用，并要求管理人应尽善良管理人的注意义务、对自己的违法失职行为负责的规定相去甚远。在破产案件日益增多的情况下，现行破产清算组制度的运行必然遇到困难。由政府官员临时抽调充任清算组成员，终非长久之计，政府官员的本职工作毕竟不是破产清算，所以也难以指望他们完全尽到破产管理人的职责。在今后的司法实践中，清算组的市场化、专业化、有偿化及责任承担是发展的方向，破产立法必须跟上。否则，立法上的欠缺必然会给实际案件的处理留下过大的投机空间。上一页下一页返回第三节管理人制度现行破产法采用列举方式对破产清算组的职责作出规定，合乎国外通例。但破产清算组的职责烦琐且难尽其详，因而有必要设定其一般义务，以加规范。破产管理人被视为破产财团的代表机关，一方面，其对破产财团财产有浪费、侵占、贪污等行为时，依照法人之机关或法定代理人对法人负损害赔偿之原则，对破产财团负损害赔偿之责。此时，法院得依职权撤换破产管理人，“由新任的破产管理人代表破产财团，请求损害赔偿”。另一方面，破产管理人作为破产财团的代表机关，对执行职务中给他人造成的损害，应由破产财团负赔偿责任，破产管理人负连带责任。上一页下一页返回第三节管理人制度众所周知，破产事务的处理，耗时费力，责任重大，且有负担财产责任的风险。因而，各国立法多规定破产管理人享有取得报酬的权利。我国破产法应当明确规定破产管理人取得报酬的权利，并确定其报酬确定的参考因素。破产管理人的报酬请求权，应当列为财团债权或共益债权，即我国的破产费用。上一页返回第四节债务人财产一、债务人财产的含义破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。二、《中华人民共和国企业破产法》的有关规定根据２００６年８月由中华人民共和国全国人民代表大会常务委员会通过的《中华人民共和国企业破产法》（以下简称《破产法》），人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当终止。人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：下一页返回第四节债务人财产（１）无偿转让财产的；（２）以明显不合理的价格进行交易的；（３）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（４）对未到期的债务提前清偿的；（５）放弃债权的。并且，该法规定，人民法院受理破产申请前６个月内，债务人即企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。该法还规定，涉及债务人财产的下列行为无效：上一页下一页返回第四节债务人财产（１）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（２）虚构债务或者承认不真实的债务的。破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。上一页下一页返回第四节债务人财产人民法院应当自收到请求之日起１５日内裁定终结破产程序，并予以公告。债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权等事项。上一页返回第五节破产债权一、破产债权的概念（一）概念破产债权是指破产宣告前对破产企业而言所成立的，并且只通过破产程序，才可以从破产财产中获得公平受偿的债权。（二）破产债权的特征（１）破产债权基于破产程序开始前的原因成立。（２）破产债权是具有财产给付内容的无财产担保的不享受优先受偿的请求权。（３）破产债权必须依法申报和确认，并通过破产清算程序按比例受偿。下一页返回第五节破产债权二、破产债券的构成要件（一）破产债权是破产宣告前成立的债权为在破产宣告后恰当公平地满足债权人的债权要求，必须在时间上确定某基准点，以此作为确定债权存在与否的临界线，并对破产债权的数目加以统计。同时，在破产程序终结前，清算组还将代表企业进行必要的民事流转活动，其活动效果直接归于破产企业，如果不在时间上给予限定，破产债权会不断出现和堆积，破产程序将难以终结。（二）破产债权是不享有优先受偿权的债权上一页下一页返回第五节破产债权有担保的债权具有排他性的强制实现效力，应当先于无担保的债权接受清偿。《破产法》第３０条所指的“财产担保”为物的担保，包括抵押、质押、定金和留置，凡设定物的担保的债权，享有对担保物的优先受偿权，故不属于破产债权之列，但债权人放弃优先受偿权的除外。（三）破产债权是可以强制执行的债权并非所有的债权都可以依强制程序而获得满足，有些债权，特别是涉及人身性质的债权，大多不得强制履行。即使就财产债权而言，目的和内容不合法的债权、已届诉讼时效的债权，都属于不得强制履行的债权。上一页下一页返回第五节破产债权不得强制履行的债权已丧失了受国家强制保护的可能性，因而也不能通过破产程序而获得清偿，所以属于这种类型的债权不在破产债权之列。（四）破产债权是非依破产程序不得行使的债权（１）人民法院受理破产案件后，债权人只能依破产程序提出财产请求权，而不能对债务人提出有关债务的民事诉讼，也不能要求法院个别强制执行债务人的财产，即使是部分债权人依法院生效判决申请法院开始执行的，在法院受理破产案件后，原来的执行程序也应当立即停止，债权人的债权只能作为破产债权而参加到破产程序中来。上一页下一页返回第五节破产债权（２）在破产宣告后，破产债权只能依破产程序而获得公平清偿，即按照破产财产的清偿顺序和债权额的比例获得清偿，而不允许债权人各自行使其债权。三、破产债权的范围其范围包括：破产宣告前成立的无财产担保的债权；虽有财产担保但放弃优先受偿权的债权；虽有财产担保，但担保物的价款低于债权额，其未能受偿的债权等。各国破产法中均规定有抵销权制度。上一页下一页返回第五节破产债权基本含义为：在破产案件受理时，破产债权人对破产人同时负有债务的，不论其债权同所负债务种类是否相同，也不论其债权是否已经到清偿期，破产债权人均有权不依破产程序以自己所享有的破产债权与所负债务进行抵销。四、破产债权的确认这包括认定债权是否成立，债权数额以及债权有无财产担保，是否具有别除权。破产程序的目的，在于将破产财产按比例分配给所有的破产债权人，为了便于计算，破产企业的财产一般要变价为金钱。与此相适应，各类破产债权也应该统一换算成金钱债权。上一页下一页返回第五节破产债权同时，由于破产程序终结后，破产企业的财产将用于清偿破产债权，所以法律规定对于未到期的债权视为已到期债权参加破产债权的受偿。这其中包括破产宣告前成立的无财产担保的债权、有财产担保而未能受优先清偿的债权、附条件的债权以及附期限的债权等。对破产宣告前成立的无财产担保的债权，不论该债权是否已到期，是否附条件，是否表现为确定价值的债权，是否由第三人为保证，也不论该债权发生的原因如何，均应列为破产债权。对于有财产担保而未能受优先受偿的债权，可以不通过破产程序，受优先清偿。但是如果该债权因种种原因未能优先受偿，那么该债权无异于无财产担保的债权，视为破产债权。上一页下一页返回第五节破产债权对于附条件的债权，是指债权的生效或消灭依赖于将来客观上不确定的事实的成就或不成就，从而确定其效力的债权。附条件的债权分为附停止条件的债权和附解除条件的债权。附停止条件的债权，在所附条件成就时,发生法律效力；附解除条件的债权，在所附条件成就时，失去法律效力。不论债权附有何种条件，在破产宣告时，除非解除条件成就，债权都已经成立的债权，应当视为破产债权。五、破产债权的抵销我国《破产法》第３３条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算分配前申请抵销。”由此可见，我国破产法承认破产抵销权。上一页下一页返回第五节破产债权但是，在宣告破产的情况下，抵销给双方带来的利益是不对称的。一方面，破产债权人通过破产清算不可能获得足额清偿，而破产企业却可能从有清偿能力的债务人那里取得足额的清偿。因此，破产企业的债权人从抵销中获得更大的利益。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国破产法（试行）〉若干问题的意见》（以下简称《若干问题的意见》）第２１条规定：“债务人的开户银行收到人民法院的通知后，不得扣划债务人的既存款和汇入款抵还贷款。”已经扣划的视为无效，应当退回扣划的款项。拒不退回的，人民法院应当裁定其退回并向其开户银行制作协助执行通知书，并可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第１０２条、第１０４条的规定对有关人员和直接责任者予以处罚。上一页下一页返回第五节破产债权另一方面，对破产企业的其他债权人而言，本应从最大化收回的破产财产中获益，但因抵销使该利益受损，比较收益下降。由于在破产宣告的情况下，抵销给双方带来利益上的不对称，故在破产法中对抵销权给予了一定限制，一种是破产企业在破产程序开始前的法定期限内，对未到期债务放弃期限利益而与债权人抵销为法律所禁止。我国《破产法》第３５条规定：“破产企业在破产宣告前６个月至破产宣告之日的期间内，‘隐匿、私分或者无偿转让财产；非正常压价出售财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债权。’破产企业的上述行为应认定无效。”上一页下一页返回第五节破产债权另一种是破产企业的债务人在破产申请提出后或破产程序开始后取得他人的破产债权的，不得抵销。因为对破产企业仅负有债务而无债权的债务人，应向破产企业履行给付义务，该给付财产应为破产财产，对破产企业仅享有债权而无债务的债权人，应通过破产程序参加破产财产分配。上一页返回第六节债权人会议一、债权人会议的组成债权人会议是申报债权的债权人参加破产程序的意思表示的机关。所有申报债权的债权人均为债权人会议成员，无论是有财产担保的债权人，还是无财产担保的债权人，都有权出席债权人会议。债务人的保证人，在代替债务人清偿债务后，可以作为债权人参加债权人会议。但有财产担保的债权人和无财产担保的债权人在债权人会议上的地位是不一样的，有财产担保的债权人未放弃优先受偿权利的，在参加债权人会议时没有表决权。只有其放弃优先受偿的权利，才享有同其他债权人一样的表决权。无财产担保的债权人，无论债权数额大小，都享有同等的表决权。下一页返回第六节债权人会议无论债权人是否享有表决权，均可出席债权人会议。债权人出席债权人会议，可以本人亲自出席，也可以委托代理人出席，无论行使表决权与否，均可发表意见。二、债权人会议的召集召集债权人会议一般来说有两种情形：（１）法律规定必须召开的债权人会议，如第一次债权人会议。第一次债权人会议由人民法院召集并主持，应当在人民法院受理破产案件公告３个月期满后召开。上一页下一页返回第六节债权人会议（２）在必要时召开的债权人会议，一般由第一次债权人会议中指定的会议主席召集，只要符合以下任何一种原因即可召集：法院或债权人会议主席认为应当召开债权人会议的；清算组要求召开的；占无财产担保债权总额的１／４以上的债权人要求召开的。第一次债权人会议召开前，应预先发出公告，公告会议议题，使债权人均能知悉，并作好相应的准备工作。第一次债权人会议后又召开债权人会议的，债权人会议主席应当在发出会议通知前３日报告人民法院，并由会议召集人在开会前１５日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。上一页下一页返回第六节债权人会议召开债权人会议（第一次除外），应由债权人会议主席主持，债权人会议主席由法院从有表决权的债权人中指定。所有已申报债权的债权人不论能否行使表决权，均有权出席并发表意见。本人不能出席的可委托代理人出席；无行为能力的，可由其法定代理人或法定代理人委托的代理人出席；为已解散的法人的，可由负责清算事务的清算人或清算人委托的代理人出席。债务人的法定代表人必须列席债权人会议，回答债权人的询问。三、债权人会议的职权债权人会议的职权指债权人会议在法定议事范围内讨论决定事务的权限。上一页下一页返回第六节债权人会议因为债权人会议的目的是通过债权人的共同意思表示来确保破产程序的正当进行，以维护债权人的一般利益，因此对债权人的职权应作出明确规定，防止发生权力被滥用的危险。我国现行法对债权人会议职权的范围规定，主要有以下三项：审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额；讨论通过和解协议；审阅清算组的清算报告，讨论通过破产财产的处理和分配方案。另外，还规定了债权人会议定期听取债务人破产整顿报告、申请终结破产整顿的权利。在实践中，我国还承认债权人会议监督破产管理人活动的权利。上一页下一页返回第六节债权人会议四、债权人会议的决议债权人会议的决议指债权人会议在职权范围内，对会议议题进行讨论，由出席会议的有表决权的债权人通过表决，形成的一致意见或决定。债权人会议决议通过的条件，与世界上大多数国家规定的相同，即必须在人数上、债权人所代表的债权额上过半数以上，属双重表决，二者缺一不可。由出席债权人会议的有表决权的债权人的过半数通过；半数通过的债权人所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上。上一页下一页返回第六节债权人会议因为如只规定人数要求，就使得债权额很大的债权人和债权额很小的债权人有相同的表决权，会造成事实上的不平等，不利于保护大债权人的利益，但同样，如仅以债权额多少来表决，会出现大债权人支配小债权人的局面，不利于保护小债权人的利益。所以债权人会议决议的通过不仅在人数上，还应在债权额上作限制，充分维护破产程序的公平。但这只是债权人会议通过一般决议所需的条件。在和解协议草案通过的决议上，法律规定得更严格。除了由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过外，其所代表的债权额,必须占无财产担保债权总额的２／３以上。因为和解协议的通过，意味着债务人有条件地推迟还债时间,对债权人利益的影响比一般决议要大。上一页下一页返回第六节债权人会议债权人会议的决议对全体债权人均有约束力。因为债权人会议的决议是债权人团体为共同意思表示的结果，不论债权人出席会议与否，是否享有表决权，或放弃表决权，或表决时保留意见，或赞成决议，都要执行决议内容。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定或者侵害其合法权益的，可在债权人会议作出决议后７日内提请人民法院裁定。规定债权人的异议权主要是防止债权人会议的决议损害债权人的合法权益。一般而言，债权人提出异议主要是因为决议的通过不符合法定程序或违反了法律的实体规定。债权人会议作出决议后７日内，债权人没有向人民法院提出异议的，决议生效，对全体债权人发生约束力。上一页返回第七节重整程序一、企业重整的概念企业重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院主持下由债务人与债权人达成协议，制定重整计划，规定在一定期限内，债务人按一定方式全部或部分清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务。二、重整申请和重整期间（一）重整申请债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。下一页返回第七节重整程序债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本１／１０以上的出资人，可以向人民法院申请重整。人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。（二）重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。上一页下一页返回第七节重整程序有上述规定情形的，依照本法规定已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，本法规定的管理人的职权由债务人行使。管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。上一页下一页返回第七节重整程序债务人合法占有的他人财产，被该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。上一页下一页返回第七节重整程序三、重整计划的制定和批准（一）重整计划的制定债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起６个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。前款规定的期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期三个月。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。上一页下一页返回第七节重整程序（二）重整计划草案应当包括的内容（１）债务人的经营方案；（２）债权分类；（３）债权调整方案；（４）债权受偿方案；（５）重整计划的执行期限；（６）重整计划执行的监督期限；（７）有利于债务人重整的其他方案。（三）重整计划的批准１.重整计划的表决上一页下一页返回第七节重整程序下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：（１）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（２）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（３）债务人所欠税款；（４）普通债权。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。上一页下一页返回第七节重整程序人民法院应当自收到重整计划草案之日起３０日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的２／３以上的，即为该组通过重整计划草案。债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问。债务人的出资人代表可以列席讨论重整计划草案的债权人会议。重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。上一页下一页返回第七节重整程序自重整计划通过之日起10日内,债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。２.可申请人民法院批准重整计划草案的情况未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案：上一页下一页返回第七节重整程序（１）按照重整计划草案，本法第８２条第１款第１项所列债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案；（２）按照重整计划草案，本法第８２条第１款第２项、第３项所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案；（３）按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案；上一页下一页返回第七节重整程序（４）重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案；（５）重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反本法第１１３条的规定；（６）债务人的经营方案具有可行性。人民法院经审查认为重整计划草案符合前款规定的，应当自收到申请之日起３０日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。四、重整计划的执行重整计划由债务人负责执行。上一页下一页返回第七节重整程序人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止。管理人向人民法院提交的监督报告，重整计划的利害关系人有权查阅。经管理人申请，人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。上一页下一页返回第七节重整程序经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依照本法规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。上一页下一页返回第七节重整程序债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。前款规定的债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。上一页返回第八节和解制度一、和解的概念（一）概念和解是指债务人和债权人会议就企业延期或减免清偿债务、企业进行整顿的计划等问题达成协议，经人民法院认可后，公告终止破产程序，从而使企业免于破产，使债务人重新获得复苏机会的一种法律制度。（二）特征１.和解以债务人向法院提出和解申请为必要条件２.和解的成立取决于债权人的双重多数表决同意下一页返回第八节和解制度３.和解的成立须经法院的裁定认可４.和解有优于破产程序的相对效力５.和解协议无强制执行力二、和解程序和法律效力（一）和解程序整顿申请提出后，企业应当向债权人会议提出和解协议草案。和解协议草案应当具有下列内容：清偿债务的财产来源；清偿债务的办法；清偿债务的期限。被申请整顿的企业如果要求减少债务的，还应当写明请求减少的数额。上一页下一页返回第八节和解制度债务人提出和解协议草案后，经债权人会议讨论表决接受，人民法院认可，并由人民法院发布公告，终止破产程序。和解协议成立，确定了债务人与债权人之间新的法律关系。（二）法律效力（１）对债务人的效力，包括债务人因和解开始而在行使财产的管理处分权方面的限制一律解除；忠实履行和解协议；债务人对任何一个债权人允许或给予和解协议之外的利益均无效。（２）对债权人的效力，及于全体债权人。（３）和解协议没有执行力。（４）和解协议的终结是在和解协议履行期届满或债务人按协议履行了义务后。上一页返回第九节破产宣告和破产清算一、破产宣告破产宣告是法院对债务人不能清偿到期债务的事实做出的法律上的判定。（一）破产宣告的特征破产宣告具有以下特征：（１）破产宣告只能适用于不能清偿到期债务的债务人，对能够清偿债务的债务人，不能适用破产宣告。（２）破产宣告是审理破产案件的人民法院的司法审判行为，除法院以外的其他任何机构都不得作出破产宣告。法院享有专属管辖权。下一页返回第九节破产宣告和破产清算（３）破产宣告是开始破产清算的标志，是通过破产程序公平分配债务人财产的核心阶段。没有破产宣告，就没有破产财产的形成，不存在破产分配。（４）破产宣告发生《破产法》规定的程序效力，主要是限制债权人、债务人及其他利害关系人的权利。（二）裁定宣告破产的情形出现下列情形之一的，人民法院能够裁定宣告企业破产：（１）企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务且与债权人不能达成和解协议的；（２）债务人不履行或不能履行和解协议的；上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算（３）在企业整顿期间，由于非正常原因导致终结整顿的；（４）企业整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的。（三）裁定宣告破产的操作宣告破产的裁定，应当作成书面形式，并由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章并发布公告。发布公告，可以与作出破产宣告裁定同时进行，也可在破产宣告后进行，但应及时。除发布公告外，还应书面通知当事人、破产企业的债务人和财产持有人、破产企业的开户银行，并将破产宣告裁定书抄送有关政府监察部门和审计部门。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算人民法院宣告企业破产的裁定自宣告之日起发生法律效力，破产企业自即日起应当停止生产经营活动，但人民法院或者清算组认为确有必要继续生产经营的除外。人民法院宣告企业破产后，破产企业由依法成立的清算组接管。破产企业的原法定代表人在向清算组办理移交手续前，负责保管本企业的财产、账册、文书、资料和印章等。在破产程序终结以前，破产企业的原法定代表人、财会、财产保管人员必须留守，根据人民法院或清算组的要求进行工作，不得擅离职守。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算人民法院宣告企业破产后，应当通知破产企业的债务人和财产持有人向清算组清偿债务或者交付财产。还应当通知破产企业的开户银行，限定其银行账户只能供清算组使用。人民法院宣告企业破产后，对破产企业未履行的合同，可以解除或继续履行。二、破产清算（一）清算组的组成和职责１.清算组的组成清算组，又称清算组织或破产管理人，是指破产程序中专门负责破产财产的管理、变价和分配的职能机构。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算法律规定，人民法院应当自宣告企业破产之日起１５日内成立清算组。接管破产企业的清算组成员，应以能够胜任破产财产的管理、变价和分配的人员为限。要求人民法院从企业的上级主管部门、清算中介机构和政府财政部门等有关部门，以及会计、律师等专业人员中，指定清算组成员。清算组成员一经人民法院指定，被指定人员不得无故推托或擅离职守，其所在单位也不得阻挠其执行职务。清算组成员变更是指某清算组成员不适宜继续作为清算组成员履行职务，或因客观原因不能继续履行职务，由人民法院重新指定他人作为清算组成员。２.清算组的职责上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算清算组的职责包括清算组依法享有的权利和承担的义务。清算组应在其职责内进行活动，在职责范围以外的一切行为，都不具有对抗破产债权人、破产人等利害关系人的效力。清算组的职权包括：（１）接管破产企业；（２）清理破产财产；（３）回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使财产权利；（４）管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营活动。确认别除权、抵销权、取回权；（５）进行破产财产的委托评估、拍卖及其他变现工作；上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算（６）依法提出并执行破产财产处理和分配方案；（７）代表破产企业参加诉讼和仲裁活动；（８）终止破产程序提议权。（二）破产财产破产财产指破产宣告时至破产程序终结期间，归清算组占有、支配并用于破产分配的破产人的全部财产的总和。破产财产是破产宣告后继续进行破产程序的基础，当破产财产不足以支付破产费用时，人民法院应当终结破产程序。同时，它又是破产债权人得以通过破产程序接受清偿的物质保证。１.破产债财产的特征上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算破产债财产具有以下特征：（１）破产财产必须是破产人的责任财产。即财产持有人或占有人有权处分的财产。（２）破产财产是能够受破产分配的财产。（３）破产财产受清算组的占有和支配。（４）破产财产是法律明文规定范围内的财产。２.破产财产的范围下列财产不属于破产财产：上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算（１）破产企业基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；（２）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外；（３）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；（４）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外；（５）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；（６）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产；上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算（７）破产企业在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（８）所有权专属于国家且不得转让的财产；（９）破产企业工会所有的财产。（三）与破产有关的各项权利１.破产取回权破产取回权是财产的权利人可不依破产程序，从清算组占有管理的财产中，取回原来不属于破产财产的财产的权利。《破产法》规定，破产企业内属于他人的财产，由该财产的权利人通过清算组取回。破产宣告有保全破产人占有的所有财产的效力，未经清算组的同意，任何人不得对破产人占有的财产加以处分。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算但清算组在接管破产企业时，为保全债权人的共同受偿利益，实际上将破产企业占有的所有财产，不加区别地一同予以接管，这样有可能将原不属于破产财产的他人财产，也归入破产财产加以管理。清算组占有的他人财产，不能作为破产财产加以分配，应当允许真正的权利人取回其财产。２.破产否认权破产否认权指清算组对破产人在破产宣告前一段时间实施的行为的效力予以否认的权利。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算因为在破产宣告后一段时间里，仍允许被宣告破产的企业绝对自由处分其财产，必会有损破产程序的公正清偿，故下列行为是被否认的、无效的：隐匿、私分或者无偿转让财产；非正常压价出售财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债权。３.破产别除权破产别除权是指破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利，别除权的行使不依破产程序。有财产担保的债权，其数额超过担保物的价款的，未受清偿部分，作为破产债权，依破产程序受偿。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算有财产担保的债权指由抵押权（质权）或留置权担保其受偿的债权。有财产担保的债权，优先于普通债权就担保标的物受偿，而且已作为担保标的物的财产也不构成破产财产。别除权有以下特征：别除权是对属于破产企业财产享有的权利；别除权是就特定财产优先受偿的权利；别除权是不依破产程序受偿的权利；别除权是破产宣告前成立的有财产担保的债权；别除权的基础权利能够有效对抗第三人。４.破产抵销权上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算破产抵销权指破产债权人在破产宣告时，对破产企业负有债务，不论其债权同所负债务的种类是否相同，也不论其债权是否已到清偿期，均有用破产债权抵销其所负债务的权利。债权人行使抵销权的结果，是直接用破产财产来清偿破产债权，实际上使得破产债权人在破产程序之外获得了优先清偿。当然它使得破产债权人用所享有的债权，充抵其对破产企业所负的债务，从而免受破产分配损失，使清算组免于进行先请求破产债权人履行其对破产企业所负的债务，后再分配给债权人的复杂程序。上一页下一页返回第九节破产宣告和破产清算《破产法》上的抵销权，只不过是民法上的抵销权在债务人破产的情形下的扩张适用，但其与民法上的抵销权比较，有以下特征：破产抵销的权利人只以破产债权人为限；破产抵消权不受债务种类和履行期限的限制；破产债权人主张抵销的债务，只以破产宣告前对破产企业所负的债务为限。破产债权人行使抵销权应以清算组为相对人，在破产清算前进行，并且在主张抵销时，以等额抵销为原则，超出抵销债务额以外的债务，不因抵销行为而消灭。（四）破产债