国家司法考试卷二单项选择题专项强化真题试卷12

国家司法考试卷二单项选择题专项强化

真题试卷12

一、单项选择题（本题共40题，每题1.0分，共40

分。）

1、刘某以赵某对其犯故意伤害罪，向法院提起刑事附带民事诉讼。因赵某妹妹曾

拒绝本案主审法官王某的求爱，故王某在明知证据不足、指控犯罪不能成立的情况

下，毁灭赵某无罪证据，认定赵某构成故意伤害罪，并宣告免予刑罚处罚。对王某

的定罪，下列哪一选项是正确的?（2011年卷二20题）

A、徇私枉法罪

B、滥用职权罪

C、玩忽职守罪

D、帮助毁灭证据罪

标准答案：A

知识点解析：本题考查徇私枉法罪。徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇

情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受

追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。本题中，王

某在明知证据不足，指控不能成立的情况下，毁灭赵某无罪的证据，认定赵某构成

故意伤害罪，该行为符合徇私枉法罪的构成要件，构成徇私枉法罪。徇私枉法罪

与滥用职权罪属于法条竞合关系，徇私枉法罪属于特殊类型的滥用职权，根据特殊

法优于一般法原则，对王某应以徇私枉法罪论处。玩忽职守罪，是指国家机关工

作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为，很显然，

王某不构成玩忽职守罪。帮助毁灭证据罪，是指帮助诉讼活动的当事人毁灭证

据，情节严重的行为。本罪的行为人应具有帮助当事人的意思。很显然，王某的行

为不属于帮助赵某的行为，所以不构成帮助毁灭证据罪。

2、15周岁的甲非法侵入某尖端科技研究所的计算机信息系统，18周岁的乙对此知

情，仍应甲的要求为其编写侵入程序。关于本案，下列哪一选项是错误的?（2015年

卷二7题）

A、如认为责任年龄、责任能力不是共同犯罪的成立条件，则甲、乙成立共犯

B、如认为甲、乙成立共犯，则乙成立非法侵入计算机信息系统罪的从犯

C、不管甲、乙是否成立共犯，都不能认为乙成立非法侵入计算机信息系统罪的问

接正犯

D、由于甲不负刑事责任，对乙应按非法侵入计算机信息系统罪的片面共犯论处

标准答案：D

知识点解析：本题考查共同犯罪。共同犯罪制度扩展的是构成要件的辐射范围，因

此只与不法有关，罪责不影响共同犯罪的成立。因此，案例中的实行犯甲有非法侵

入计算机信息系统罪的行为构成和违法性，只是因为年龄不满16周岁而不承担责

任，18周岁的乙故意帮助甲实施犯罪的，根据限制从属性理论，二人成立非法侵

入计算机信息系统罪的共同犯罪，只是甲没有责任，乙承担提供技术支持的帮助犯

的责任。帮助犯属于共同犯罪中起次要作用的从犯。幕后人为了自己的目的，将

其他的人工具化为中介行为人，自己间接地控制着事件，以此实现一个构成行为

的，就是间接正犯的过程。间接正犯的成立只有三种情况：（1）凭借强制的意志控

制；（2）凭借欺骗（中介行为人的认识错误）的意志控制；（3）通过有组织的国家机关

（或者类似的恐怖组织、黑社会）的意志控制。案例中乙并没有强制、欺骗甲的行

为，更没有利用组织力量控制甲的情形，因此不可能成立间接正犯。片面共犯指

单方面暗中帮助实行犯的人，即实行犯与帮助犯没有心理联系的情况。案例中甲、

乙有意思联络，存在心理联系，因此不成立片面共犯。

3、国家机关工作人员李某多次利用职务之便向境外间谍机构提供涉及国家机密的

情报，同事赵某发现其行迹后决定写信揭发李某。关于赵某行为的性质，下列哪一

选项是正确的?（）

A、控告

B、告诉

C、举报

D、报案

标准答案：C

知识点解析：刑事诉讼中的立案，是指公安机关、人民检察院发现事实或者犯罪嫌

疑人，或者公安机关、人民检察院、人民法院对于报案、控告、举报和自首的材

料，以及自诉人起诉的材料，按照各自的管辖范围进行审查后，决定作为刑事案件

进行侦查或者审判的一种诉讼活动。在我国刑事诉讼中，报案、举报或者控告都是

司法机关审查决定是否立案的主要材料来源之-O报案，是指有关单位或个人发现

犯罪事实发生而向公安机关、人民检察院、人民法院揭露和报告的行为；举报是指

有关单位或个人将其发现的犯罪及犯罪嫌疑人向公安机关、人民检察院或者人民法

院揭发、报告的行为；而控告是指被害人（包括被害单位）将其发现的犯罪事实及犯

罪嫌疑人向公安机关、人民检察院或者人民法院揭发、报告的行为。根据《刑事诉

讼法》第108条的规定，任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利

也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报。被害人对侵犯其

人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权向公安机关、人民检察院或者人

民法院报案或者控告。公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举

报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案

人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取

紧急措施，然后移送主管机关。犯罪人向公安机关、人民检察院或者人民法院自首

的，适用第3款规定。由此可知，控告、举报、报案这三种方式，既相互联系又相

互区别。报案与举报的区别是：报案一般是针对犯罪事实的发生，报案材料提供的

案件事实、证据材料较为简单笼统，往往不能明确指出犯罪嫌疑人；而举报内容则

不仅有犯罪事实的发生，通常还具体指明了犯罪嫌疑人，提供的犯罪事实和证据材

料相对具体和详细。控告与举报两者的区别在于主体不同，即控告是由遭受犯罪行

为直接侵害的被害人提出，而举报则一般是由与案件直接无利害关系的单位或者个

人提出。概括而言，报案、举报、控告的区别如下表：本题中，赵某向有关剖门

写信揭发李某危害国家安全。从主体上说赵某不是本案的被害人，他向有关部门报

告的内容既包括犯罪事实，也包括犯罪嫌疑人，所以，赵某上述的行为属于举报，

而非报案或者控告。选预C正确，AD错误。选项B涉及告诉的含义。告诉是刑

事诉讼中“告诉才处理”中的表达方式，指某些犯罪行为须由被害人向法院告诉，法

院才追究被告人的刑事责任，选项ACD系公诉案件立案材料的来源，而“告诉才

处理”的案件属于自诉案件，与本题无关。

4、甲、乙两村分别位于某市两县境内，因土地权属纠纷向市政府申请解决，市政

府裁决争议土地属于甲村所有。乙村不服，向省政府申请复议，复议机关确认争议

的土地属于乙村所有。甲村不服行政复议决定，提起行政诉讼。下列哪个法院对本

案有管辖权?（2007年试卷二第39题）

A、争议土地所在地的基层人民法院

B、争议土地所在地的中级人民法院

C、市政府所在地的基层人民法院

D、省政府所在地的中级人民法院

标准答案：B

知识点解析：行政诉讼的管辖可以分为法定管辖与裁定管辖。法定管辖包括级别管

辖与地域管辖。裁定管辖包括移送管辖、指定管辖和管辖权移转。在行政诉讼管辖

制度中，级别管辖与地域管辖一直备受司法考试青睐，所以我们有必要在解题之前

做一番知识的梳理。级别管辖乂分为基层法院管律的第一审行政案件、中级法院

管辖的第一审行政案件、高级法院管辖的第一审行政案件和最高法院管辖的第一审

行政案件，其中经常考的考点是中级人民法院管辖的第一审行政案件。《行政诉讼

法》第14条规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：（一）确认发明专利权

的案件、海关处理的案力匕（二）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府

所作的具体行政行为提起诉讼的案件；（三）本辖区内重大、复杂的案件。”《行诉

解释》第8条规定：”有下列情形之一的，属于行政诉讼法第十四条第（三）项规定

的，本辖区内重大、复杂的案件二（一）被告为县级以上人民政府，且基层人民法院

不适宜审理的案件；（二）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；（三）重大涉外

或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；（四）其他重大、复

杂案件。“最高人民法院2008年1月颁布的《关于行政案件管辖若干问题的规定》

第1条对《行诉解释》的规定作了进一步的修正：人有下列情形之一的，属于行政

诉讼法第十四条第（三）项规定的应当由中级人民法院管辖的第•审行政案件：（•）

被告为县级以上人民政府的案件，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案

件可以除外……”地域管辖，分为一般地域管辖、限制人身自由地域管辖以及不动

产地域管辖。（1）•般地域管辖规定在《行政诉讼法》第17条，即如果具体行政行

为没有经过复议，则由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖；如

果具体行政行为经过复议，但是复议没有改变原行为，仍由最初作出具体行政行为

A、《行政复议法》规定，被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起10

日提出书面答复，此处的10日指工作日

B、行政复议期间，被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为

C、行政复议期间。复议机关发现被申请人的相关行政行为违法，可以制作行政复

议意见书

D、行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则

标准答案：C

知识点解析：《行政复议法》第40条规定：”行政复议期间的计算和行政复议文书

的送达，依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。”“本法关于行政复议期间有

关，五日，、’七日，的规定是指工作日，不含节假日。”根据该条，行政复议法关于行

政复议期间有关“五日”、“七日”的规定是指工作日，若是“十日”、“十五日”、“六十

日''等期限，则不是指工作日，故A项”此处的10日指工作日”的表述错误。《行

政复议法实施条例》第39条规定：”行政复议期间被申请人改变原具体行政行为

的，不影响行政复议案件的审理。但是，申请人依法撤回行政复议申请的除外。”

根据该条，选项B中的“不得”表述错误。《行政复议法实施条例》第57条规定：

“行政复议期间行政复议机关发现被申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为

违法或者需要做好善后工作的，可以制作行政复议意见书。有关机关应当自收到行

政复议意见书之日起60日内将纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通

报行政复议机构。”“行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有

普遍性的问题，可以制祚行政复议建议书，向有关机关提出完善制度和改进行政执

法的建议。''根据该条中“行政复议期间行政复议机关发现被申请人……的相关行政

行为违法或者……的，可以制作行政复议意见书”的表述，选项C说法正确。特别

注意：行政复议意见书针对具体问题，而行政复议建议书针对普遍问题。《行政

复议法》第3条规定：，•依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。

行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项，履行下列职

责：……（三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟订行政复设决

定：……根据该条第⑶项规定，并结合《行政复议法》第28条第I款规定，行

政复议中，复议机关既审查被复议具体行政行为的合法性，也审查其适当性，故D

项表述错误。

7、关于发回重审，下列哪一说法是不正确的?（2011年试卷2第37题）

A、发回重审原则上不能超过二次

B、在发回重审裁定书中应详细阐明发回重审的理由及法律根据

C、一审剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的，应当发回

重审

D、发回重审应当撤销原判

标准答案：A

知识点解析：依据《关于规范上下级人民法院审判业务关系的若干意见》第7条规

定：“第二审人民法院因原审判决事实不清、证据不足将案件发回重审的，原则上

只能发回重审一次。”《刑事诉讼法》第225条规定：“第二审人民法院对不服第一

审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决

认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；

（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；

（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销

原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第（三）项规定发回

重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审

人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。''可

见，如果因事实不清、证据不足将案件发回重审的，最多只能发回重审一次，所以

A选项当选。依据《关于规范上下级人民法院审判业务关系的若干意见》第6条

规定：”第一审人民法院已经查清事实的案件，第二审人民法院原则上不得以事实

不清、证据不足为由发回重审。第二审人民法院作出发回重审裁定时，应当在裁定

书中详细阐明发回重审的理由及法律依据。''所以B选项正确。根据《刑事诉讼

法》的规定，属于裁定撤销原判、发回重审的有两种情形：第一种情形是指《刑事

诉讼法》第225条规定的情形，即对事实不清楚或者证据不足的第一审判决，除第

二审人民法院通过自行调查核实或者通知原审人民法院补充材料即可将事实查清，

直接改判外，第二审人民法院一般应裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审理。

第二种情形是指《刑事诉讼法》第227条的规定，即第二审人民法院发现第一审人

民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，

发回原审人民法院重新审判：（I）违反有关公开审判的规定的；（2）违反回避制度

的；（3）剥夺或者限制「当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；（4）审判组

织的组成不合法的；（5）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。据

此，选项C、D正确。

8、某市中级人民法院对张三（21岁）被控强奸一案进行了公开审理.判处张三死刑

立即执行。张三认为量刑过重，提出上诉。二审法院的哪种做法是正确的?（2007年

试卷2第23题）

A、应当公开开庭审理

B、可以不开庭审理

C、应当裁定撤销原判、发回重审

D、应当提审

标准答案：C

知识点解析：《刑事诉讼法》第183条第1款规定：“人民法院审判第一审案件应

当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理；涉及商业秘密

的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”题目中强奸案属于个人隐

私案件，应当不公开审理，因此A项错误。《刑事诉讼法》第227条规定：“第二

审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一

的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：（一）违反本法有关公开审判

的规定的……”木题中强奸案件应当不公开审理，而一审法院却公开审理，违反了

公开审判的有关原则，二审法院应当裁定撤销原判，发回重审。因此C项正确，D

项错误。依据前引《刑事诉讼法》第223条规定以及《刑诉解释》第317条规

定，本题中张三被判处死刑立即执行，其上诉应当开庭审理，因此B项错误。故

本题正确答案为C项。

9、刘某因贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。判决后刘某

未上诉，人民检察院也未抗诉，市中级人民法院遂在抗诉、上诉期满后第二天报请

省高级人民法院核准。省高级人民法院不得作出下列哪项处理?（2004年试卷2第

21题）

A、认为原判事实不清，证据不足，发回重审

B、认为原判刑罚太重，不同意判处死缓，直接改判为有期徒刑15年

C、认为原判刑罚太轻，应判处死刑立即执行，直接改判并报最高人民法院核准

D、同意判处死缓。作出予以核准的裁定

标准答案：C

知识点解析：依据《刑诉解释》第349条规定：“高级人民法院复核死刑缓期执行

案件，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适

当、诉讼程序合法的，应当裁定核准；（二）原判认定的某一具体事实或者引用的法

律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑缓期执行并无不当的，可以在纠正后作出核

准的判决、裁定；（三）原判认定事实正确，但适用法律有错误，或者量刑过重的，

应当改判；（四）原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发

回重新审判，或者依法改判.......•高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得

加重被告人的刑罚。”本题中，A、B、D三项分别对应上述第（四）、（三）、（一）项规

定。C项认为，省高级人民法院可以自行决定判处死刑立即执行，违背了上述规

定，即“高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚“，所以本题

应选C项。

10、张某因盗窃被判处有期徒刑5年，在交付执行前，突惠严重疾病，需保外就

医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关?（2007年试卷2第27题）

A、省监狱管理机关

B、负责交付执行的公安机关

C、负责监所监督的检察院

D、作出生效判决的法院

标准答案；D

知识点解析：依据《刑事诉讼法》第254条第5款的规定：”在交付执行前，暂予

监外执行由交付执行的人民法院决定；在交付执行后，哲予监外执行由监狱或者看

守所提出书面意见，报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批

准。''本题中，有权决定张某暂予监外执行的是人民法院，而不是人民检察院、公

安机关、省监狱管理机关，故A、B、C项错误，D项正确。疑难辨析：应重点掌

握不同阶段中暂予监外执行的批准、执行机关，如本题处于人民法院判决后，交付

执行前，因此应由作出生效判决的法院决定暂予监外执行；而对于暂予监外执行的

审批程序，因其不是司法程序，不需要人民法院裁定。

11、关于我国刑事诉讼中起诉与审判的关系，下列哪一选项是正确的?（2015年卷二

第36题）

A、自诉人提起自诉后，在法院宣判前，可随时撤回自诉，法院应准许

B、法院只能就起诉的罪名是否成立作出裁判

C、在法庭审理过程中，法院可建议检察院补充、变更起诉

D、对检察院提起公诉的案件，法院判决无罪后，检察院不能再次起诉

标准答案：C

知识点解析：A项：《最高法解释》第272条规定：”判决宣告前，自诉案件的当

事人可以自行和解，自诉人可以撤回自诉。人民法院经审查，认为和解、撤回自诉

确属自愿的，应当裁定潴许；认为系被强迫、威吓等，并非出于自愿的，不予准

许。''据此规定，自诉人撤回自诉必须经法院审查，只有认为撤回自诉确属自愿

的，才应当准许，所以A项错误。B项：《最高法解释》第241条第1款第2项

规定：“人民法院审理后，对于起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪

名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决。”所以B

项错误。C项：《最高法解释》第243条规定：“审判期间，人民法院发现新的事

实，可能影响定罪的，可以建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意

或者在7日内未回复意见的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照本解释第

241条的规定作出判决、裁定。”所以在法庭审理过程中，法院可建议检察院补

充、变更起诉的做法正确。故C项正确。D项：《最高法解释》第181条第1款

第4项规定：“依照刑事诉讼法第195条第3项规定宣告被告人无罪后，人民检察

院根据新的事实、证据重新起诉的，应当依法受理。"。同时，《刑事诉讼法》第

195条第3项规定：“证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指

控的犯罪不能成立的无罪判决。''法院判决无罪后，人民检察院根据新的事实、证

据重新起诉的，应当依法受理，故D项错误。

12、某区公安分局以非经许可运输烟花爆竹为由，当场扣押孙某杂货店的烟花爆竹

100件。关于此扣押，下列哪一说法是错误的?（2014年卷二第47题）

A、执法人员应当在返回该分局后立即向该分局负责人报告并补办批准手续

B、扣押时应当制作现场笔录

C、手口押时应当制作并当场交付扣押决定书和清单

D、扣押应当由某区公安分局具备资格的行政执法人员实施

标准答案：A

知识点解析；A错误；《行政强制法》第19条规定；“情况紧急，需要当场实施行

政强制措施的，行政执法人员应当在二十四小时内向行政机关负责人报告，并补办

批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。”所

以是要24小时内向行政机关负责人报告。B正确：《行政强制法》第18条第（七）

项规定，行政机关实施行政强制措施应当制作现场笔录。本题中的扣押属于行政强

制措施，应当制作现场笔录。C正确：《行政强制法》第24条第1款规定：“行政

机关决定实施查封、扣科的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付

查封、扣押决定书和清单。”D正确：《行政强制法》第18条第（二）项规定，行政

机关实施行政强制措施应当由两名以上行政执法人员实施。所以扣押应当由该公安

分局具备资格的行政执法人员实施。

13、关于共犯，下列哪一选项是正确的?（卷二真题试卷第3题）

A、为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处

B、以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇

女罪的帮助犯论处

C、应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处

D、为他人偷越国（边）境提供伪造的护照的，以偷越国（边）境罪的共犯论处

标准答案：C

知识点解析：根据我国《刑法》第358条第3款的规定，协助乡H织他人卖淫

的，构成协助组织卖淫罪。为他人组织卖淫提供帮助的，本来是一种组织卖淫罪的

帮助行为，但由于刑法已经将这一犯罪的帮助行为规定为一种特殊的犯罪，不再以

组织卖淫罪的帮助犯沦处。因此，选项A是错误的。根据《刑法》第240条笫2

款的规定，拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐卖、绑架、收买、贩卖、接

送、中转妇女、儿童的行为之一的。因此，以出变为目的，为拐卖妇女的犯罪分自

接送、中转被拐卖的妇女的行为，已经被《刑法》观定为拐卖妇女强的实行行为，

属于拐卖妇女罪的正犯，不再以拐卖妇女罪的帮助犯论处。因此，选项B魁错误

的。根据《刑法》第156条的规定，与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、账

号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私的共犯

论处。在本题的题于中，虽然表述为应走私犯的要求，其含义应是他人知道一止私

之情。因此，选项C是正确的。根据《刑法》第320条的规定，为他人偷越国（边）

境提供伪造的护照的行为，构成提供伪造的出入境证件罪，不能以偷越国（边）境罪

的共犯论处。因此，选项D也是错误的。

14、下列哪种情形构成诬告陷害罪?（卷二真题试卷第13题）

A、甲为了得到提拔，便捏造同事曹某包养情人并匿名举报，使曹某失去晋升机会

B、乙捏造“文某明知王某是实施恐怖活动的人而向其提供资金”的事实，并向公安

部门举报

C、丙捏造同事贾某受贿10万元的事实，并写成500份传单在县城的大街小巷张

贴

D、丁匿华举报单位领导王某贪污救灾款50万元。事后查明，王某只贪污了救灾

款5000兀

标准答案：B

知识点解析；根据《刑法》第243条第1款的规定，诬告陷害罪是指捏造事实诬告

陷害他人，意图使他人受刑事追究、情节严重的行为。第3款还规定，不是有意诬

陷，而是错告，或者检举失实的，不适用前款的规定。因此，诬告陷害罪在主观上

必须具有使他人受刑事追究的意图，客观上要有捏造犯罪事实作虚假告发的行为。

根据诬告陷害罪的上述主客观特征来分析，在选项A中甲捏造的并非犯罪事实，

虽然作了告发，但曹某不可能由此而被追究刑事责任。因此，甲的行为不构成诬告

陷害罪。在选项C中内虽然捏造了犯罪事实，但并没有作虚假告发，而是写成传

单加以张贴，丙的行为也不构成诬告陷害罪。在选项D中，丁的行为属于举报失

实而非有意陷害，也不沟成诬告陷害罪。只有选项B中的乙捏造文某的犯罪事

实，并作了告发，符合诬告陷害罪的特征。因此，选项B是正确的。

15、甲与素不相识的崔某发生口角，推了他肩部一下，踢了他屁股一脚。崔某忽觉

胸部不适继而倒地，在医院就医时死亡。经鉴定，崔某因患冠状粥样硬化性心脏

病，致急性心力衰竭死亡。关于本案，下列哪一选项是正确的?（2012年试卷二第6

题）

A、甲成立故意伤害罪，属于故意伤害致人死亡

B、甲的行为既不能认定为故意犯罪，也不能认定为意外事件

C、甲的行为与崔某死亡结果之间有因果关系，这是客观事实

D、甲主观上对崔某死亡具有预见可能性，成立过失致人死亡罪

标准答案：c

知识点解析：本题考点较为综合。其主要考点在于故意伤害罪、过失致人死亡罪和

意外事件的区别。要区分这三种行为，必须遵守从客观到主观的判断方法。甲与

素不相识的崔某发生口角，推了他肩部一下。踢了他屁股一脚。从这个客观行为来

看，甲并未实施伤害行为。甲这个行为也不能算是过失行为，因为一般人也预见不

到“推了他肩部一下，踢了他屁股一脚”就会致人死亡。甲对崔某具有冠状粥样硬化

性心脏病是无法预见的。因此甲的行为只能被认定为意外事件。但是，由于因果

关系是对客观行为与结果之间存在的“引起与被引起”的关系的客观认定，所以无论

甲对此能否预见，他的行为与崔某的死亡之间还是具有因果关系的。请考生注意：

我国刑法理论对刑法上的因果关系采取的是客观说。即无论行为人主观上能否预

见，只要客观上其行为与损害结果之间具有因果关系，就认定因果关系的存在。

故，只有选项C是正确的。陷阱点拨：本题的关铤是认定甲对于崔某的死亡既无

伤害的故意，也无过失。对故意杀人、故意伤害、过失致人死亡、过失致人重伤、

意外事件的判断都要遵守从客观到主观的路径进行判断。先判断行为是否是类型性

的杀人行为、伤害行为或者能够预见到危害结果的过失行为，再据此推断行为人的

主观态度。例如，行为人持刀向别人颈部连刺十余刀，无论他如何辩解，这一行为

都是杀人行为。行为人对着别人猛推一把，致人倒地摔死的，无论他如何辩解，这

一行为都是一种过失行为。

16、关于破坏社会主义市场经济秩序罪的认定，下列哪一选项是错误的?（2014年卷

二第14题，单选）

A、采用运输方式将大量假币运到国外的，应以走私假币罪定罪量刑

B、以暴力、胁迫手段强迫他人借贷，情节严重的，触犯强迫交易罪

C、未经批准，擅自发行、销售彩票的，应以非法经营罪定罪处罚

D、为项目筹集资金，向亲戚宣称有高息理财产品，以委托理财方式吸收10名亲

戚300万元资金的，构成非法吸收公众存款罪

标准答案：D

知识点解析：暂无解析

17、下列哪一选项所列举的证据属于补强证据?（2014年试卷二第28题）

A、证明讯问过程合法的同步录像材料

B、证明获取被告人口供过程合法，经侦查人员签名并加盖公章的书面说明材料

C、根据被告人供述提取到的隐蔽性极强、并能与被告人供述和其他证据相印证的

物证

D、对与被告人有利害冲突的证人所作的不利被告人的证言的真实性进行佐证的书

证

标准答案：D

知识点解析：补强证据规则是指为了防止误认事实或者发生其他危险性，在运用

某些证明力明显薄弱的证据（主证据）认定案情时，必须有其他证据（补强证据）补强

其证明力，才能被法庭采信为定案根据的规则。成为补强证据必须具备以下三个

条件：（1）必须具有证据能力；（2）必须具有独立来源；（3）本身必须具有担保补强对

象真实性的能力，但不要求对整个待证事实或案件事实具有补强作用。《刑诉解

释》第109条关于补强证据规定如下：“下列证据应当慎重使用，有其他证据印证

的，可以采信：（一）生理上、精神上有缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困

难，但尚未丧失正确认知、表达能力的被害人、证人和被告人所作的陈述、证言和

供述；（二）与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的有利被告人的证

言，或者与被告人有利害冲突的证人所作的不利被告人的证言。''与被告人有利害

冲突的证人所作的不利于被告人的证言，证明力明显薄弱.属于上述第2种情形，

D选项对其证言的真实性进行佐证的书证能够印证该证人证言的真实性，系补强证

据。应当选。A选项和B选项都是法定的证明讯问过程合法的证据，不存在证明

力明显薄弱的情形，无需补强。C选项中的物证能够与被告人供述和其他证据相印

证.但该物证系根据被告人供述取得，不具有独立的来源，不是补强证据。ABC

项均不是正确选项。

18、甲乙两家曾因宅基地纠纷诉至法院.尽管有法院生效裁判，但甲乙两家关于宅

基地的争说未得到根本解决。一日，甲、乙囚各自车辆谁先过桥引发争执继而扭

打，甲拿起车上的柴刀砍中乙颈部，乙当场死亡。对此，下列哪一选项是不需要用

证据证明的免证事实?（2010年试卷二第25题）

A、甲的身份状况

B、甲用柴刀砍乙颈部的时间、地点、手段、后果

C、甲用柴刀砍乙颈部时精神失常

D、法院就甲乙两家宅基地纠纷所作出的裁判事项

标准答案：D

知识点解析：刑事诉讼的证明对象是指需要运用证据予以证明的•切案件事实。在

刑事诉讼过程中，凡是与追究犯罪嫌疑人、被告人刑事责任有关的一切需要查明的

事实，都是证明对象。与此无关的事实不应成为证明对象。一般来说，案件事实就

是证明对象的范围。《刑诉解释》第64条规定：”应当运用证据证明的案件事实包

括：（一）被告人、被害人的身份；（二）被指控的犯罪是否存在；（三）被指控的犯罪是

否为被告人所实施；（四）被告人有无刑事责任能力，有无罪过，实施犯罪的动矶、

目的；（五）实施犯罪的时间、地点、手段、后果以及案件起因等；（六）被告人在共

同犯罪中的地位、作用；（七）被告人有无从重、从轻、减轻、免除处罚情节；（八）

有关附带民事诉讼、涉案财物处理的事实；（九）有关管辖、回避、延期审理等的程

序事实；（十）与定罪量刑有关的其他事实。认定被告人有罪和对被告人从重处罚，

应当适用证据确实、充分的证明标准.”木题中，选项A“甲的身份状况”属于上述

第（1）项，选项B“甲用柴刀砍乙颈部的时间、地点、手段、后果”属于上述第（5）

项，均为法律规定需要运用证据证明的案件事实，因此选项AB错误。《刑法》

第18条第1〜3款规定：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成

危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监

护人严加看管和医疗：在必要的时候，由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神

正常的时候犯罪，应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精

神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。”据此，如果行为

人是不能辨认或控制自己行为的精神病人，则行为人不负刑事责任；如果行为人是

尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人.则可以从轻或者减轻处罚。

选项C“甲用柴刀砍乙颈部时精神失常”即精神病人在不能辨认或者控制自己行为的

时候造成危害结果的，若这一情况经法定程序鉴定确认，行为人就不负刑事责任，

这属于上引《刑诉解释》第64条第4项的内容，因此也需要运用证据加以证明。

选项C错误。《高检规则》第437条规定：“在法庭审理中，下列事实不必提出证

据进行证明：（一）为一般人共同知晓的常识性事实；（二）人民法院生效裁判所确认

的并且未依审判监督程序重新审理的事实；（三）法律、法规的内容以及适用等属于

审判人员履行职务所应当知晓的事实；（四）在法庭审理中不存在异议的程序事实；

（五）法律规定的推定事实；（六）自然规律或者定律。”本题中，“甲乙两家曾因宅基

地纠纷诉至法院”，并且有“法院生效裁判”，因此，选项D属于上述第⑵项的内

容，因此不必提出证据加以证明。选项D正确。

19、齐某不服市政府对其作出的决定，向省政府申请行政复议，市政府在法定期限

内提交了答辩，但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的

法律和事实依据，并说明由于市政府办公场所调整，所以延迟提交证据。下列哪一

选项是正确的?（2007年卷二第48题）

A、省政府应接受市政府延期提交的证据材料

B、省政府应中止案件的审理

C、省政府应撤销市政府的具体行政行为

D、省政府应维持市政府的具体行政行为

标准答案：C

知识点解析：根据《行政复议法实施条例》第46条：“被申请人未依照行政复议法

第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他

有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，行政复议机关应当决定撤销该

具体行政行为。”本案中市政府在开庭后才提交证据材料，复议机关不应当接受，

且应按照该行为无法律依据而将其撤销，因此选项C正确。

20、张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何

某根据身份证号码试出了借记卡密码，持卡消费5.000元。关于本案，下列哪一

说法是正确的？（2010—卷二一14,单）

A、张某与何某均构成盗窃罪

B、张某与何某均构成信用卡诈骗罪

C、张某构成盗窃罪，何某构成信用卡诈骗罪

D、张某构成信用卡诈骗罪，何某不构成犯罪

标准答案：c

知识点解析：张某属于盗窃信用卡并使用的情形，根据《刑法》第196条第3款的

规定，盗窃信用卡并使用的，成立盗窃罪。对于何某而言，其并不清楚张某的信用

卡是盗窃而来的，何某认为是拾捡来的信用卡。何某属于不以非法方式获取他人信

用卡，但实际上又使用了他人的信用卡，是冒用他人的信用卡，根据《刑法》第

196条第1款的规定，冒用他人信用卡的，成立信用卡诈骗罪，故C项正确。当

然，本题如果适度改变一下，张某盗窃信用卡后，直接告诉何某是盗窃来的信用

卡，两人一起去使用，张某成立盗窃罪不存在疑问，何某明知是盗窃来的信用卡还

去使用，属于盗窃信用卡并使用。也成立盗窃罪。换一个角度，张某盗窃信用卡并

使用的，成立盗窃罪。何某在张某的行为进行过程中（盗窃行为还没有结束的时候）

加入进来，所以其明知是盗窃来的信用卡又使用的，可以与张某一起成立盗窃罪的

共同犯罪。本题答案为C。

21、甲欠乙十万元久不归还，乙反豆催讨。某日，甲持凶器闯入乙家，殴打乙致其

重伤，迫乙交出十万元欠条并在已备好的还款收条上签字。关于甲的行为性质，下

列哪一选项是正确的?（卷二真题试卷第17题）

A、故意伤害罪

B、抢劫罪

C、非法侵入住宅罪

D、抢夺罪

标准答案：B

知识点解析•：抢劫罪的对象不仅包括有形财物，还包括财产性利益。财产性利益是

相对于有形财物而言，大体，是指有形财物以外的具有财产价值的利益，包括积极

财产的增加与消极财产的减少。例如，使他人负担某种债务，使他人免除自己的债

务。财产性利益具有财产价值，在满足人的需要上，与有形财物没有实质区别，甚

至可以转化为现金或其他财物。因此，如果不将财产性利益纳入抢劫罪的对象，会

出现处罚漏洞，也会产生处罚不公。例如，甲乘坐出租车，到了目的地，使用暴力

强迫司机放弃债权，免除对自己的债务（车费），这种行为与抢劫司机的有形财物，

本质上没有区别，应以全劫罪论处。欠条作为债权凭证，记载着权利人的债权，包

含着一份财产性利益。债务人使用暴力手段从债权人手中夺回欠条予以销毁，并让

债权人在还款收条上签字。这样的行为，从债权人角度出发，债务人将欠条销毁，

并强迫债权人签字，会导致债权人无法通过法律途径追讨债务，由此造成的财产损

失与有形财物被抢去没有实质区别。从债人角度看，虽然没有当场取得有形财物，

但是实际上获得了一份财产性利益，与取得有形财物本质上没有差别。最高人民法

院12000］刑他字第9号批复指出，被告人以暴力、胁迫手段强行夺回欠款凭证，并

让债权人在被告人己写好的收条上签字，以消灭其债务的行为，符合抢劫罪的特

征，应以抢劫罪定罪处罚。因此B项说法正确。

22、甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分钟后，甲发现乙未

死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三刀时刀柄折

断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了“，遂将乙送医，乙得以保命。经查，

第一刀已致乙重伤。关于甲犯罪形态的认定，下列哪一选项是正确的?（卷二真题试

卷第8题）

A、故意杀人罪的未遂犯

B、故意杀人罪的中止犯

C、故意伤害罪的既遂犯

D、故意杀人罪的不能犯

标准答案：A

知识点解析：要准确回答本题，需要考虑以下四点：（1）对中止自动性（任意性）的理

解，必须考虑行为人本人的意思。如何理解犯罪中止的“基于本人意思“，刑法理论

上存在三种主张：①主观说。该说认为，中止的成立，需要考虑基于行为者本人

的认识，犯罪是否有可能达到既遂；行为者所认识到的事实，是否足以对犯罪停止

动机的形成产生影响。如果在行为者看来，客观障碍完全不存在，要继续实施犯罪

完全可行，但基于本人的意愿放弃犯罪的，就是中止。主观说虽然也会涉及外部障

碍的有无的问题，但是在判断步骤上实际以行为者本人的主观判断来决定。“欲达

目的而不能，是犯罪未遂；能达目的而不欲，是犯罪中止”，就是主观说的具体体

现。②限定主观说。该说认为，行为人仅仅在依照自己绝对不再实行犯罪的强烈

情感而停止犯罪，即依照否定自己行为价值的规范意识而中止时，才能成立中止

犯。根据这种主张，行为人必须彻底放弃犯意，并基于广义的后悔（包括悔悟、惭

愧、歉疚、同情、怜悯等）这种内部的、主观上的障碍，停止犯罪，才有成立中止

的余地。③客观说。该说认为，对于中止是否成立，必须根据社会一般经验，进

行客观判断。换言之，中止是否出于行为人本人的意思，需要看行为人所认识到的

客观事实，在一般社会观念和通常经验上，是否对于犯罪既遂形成障碍。外部事实

对于行为人的意思有强烈影响，行为人由此而停止犯罪的，是未遂；某种事实的存

在，对于犯罪达到既遂状态，并不会有所阻碍，行为人因此而停止犯罪的，是犯罪

中止。在上述三种学说中，限定主观说存在很多问题，与《刑法》的规定也并不符

合。而客观说在理解任意性时，没有将行为人本人主观上的意思考虑在内，在方法

论上可能有值得非议之处。更何况，客观说中客观判断的对象究竟是什么，并不明

确，可能见仁见智。例如，甲拟杀乙，以刀刺中乙胸，顿见鲜血涌出，心生恐惧，

而中止其犯行。在其中止犯行的整个过程中，究竟哪一部分是客观评价的对象?如

果以恐惧为中止犯行的动机，则形成恐惧的事实，即鲜血涌出的外部事实及其认

识，依一般经验自客观上判断其对于杀人的意思是否具有强制影响。因此，鲜血涌

出的外部事实及其认识，就是经验判断的对象。但目睹这一事实的反应，因人而

异。屠大、外科医生、胆小者、胆大心狠者对此的反应，可能完全不同。由于考虑

到中止毕竟是犯罪人本人去决定是否停止犯罪，因此，对中止自动性（任意性）的理

解，必须考虑行为人本人的意思，即从行为人的角度看，继续实施犯罪是否存在障

碍?停止犯罪的原因究竟是什么?如果行为人本人认为无法继续实施犯罪而放弃犯

罪，即使客观上能够继续实施犯罪，也应认定为犯罪未遂。例如，甲入室盗窃过程

中，听到门外脚步声，以为主人要回家了.赶紧翻窗逃跑，实际上是邻居脚步声。

甲应构成犯罪未遂。如果行为人本人认为可以继续实施犯罪，即使客观上无法继续

实施犯罪，也应认定为犯罪中止。例如，甲向乙投毒后，看到乙表情痛苦而后悔，

将乙送到医院。实际上，毒药早已失效，不会致人死亡。甲应构成犯罪中止。（2）

无论是按照主观说还是客观说，都可以得出甲成立犯罪未遂的结论。按照主观说，

可以认为在本题中，甲在发现掐不死乙，用刀也无法刺死乙的情况下才停止犯罪，

是在行为者看来，犯罪继续实施存在困难，才不得不停止进行。换言之，面对无法

掐死，也无法刺死的被害人时，某种外部事态（犯罪手段、工具无效，被害人生命

力强盛）的出现属于存在行为人所未预期的障碍，虽然行为人停止犯罪，也不能认

定为有中止任意性存在，而应成立犯罪未遂。这与行为人对准被害人开枪，但被害

人穿有防弹背心的事实是行为人事前难以预料的案件，从性质上看基本相同。甲的

危害行为实施之后，由于其意志以外的原因，犯罪不能得逞，乙的死亡后果没有发

生，只能成立犯罪未遂。按照客观说，也可以认为，在一般社会观念和通常经验

上，甲无法掐死乙，举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三

刀时刀柄折断，这些事实对于故意杀人既遂形成隙碍。在客观上存在障碍的情况

下，行为人不继续实施犯罪、不使犯罪既遂，不能说行为人有中止犯罪的自动件。

这与甲枪中尚有子弹，可以继续射杀被害人的情况下放弃犯罪不同。在客观上可以

重复实施某一侵害行为的情况下甲放弃犯罪，成立犯罪中止。有观点认为：行为人

如果一直杀下去肯定能杀死，他主动停下来又送去医院，而且结果人也没死，符合

中止的要求。换言之，乙已处在甲的完全控制下，甲在无法用刀捅死乙的情况下，

还可以用其他方式杀死对方，一般人也不会认为刀把折断了就必须放弃杀人意图，

而行为人特意放弃并予以积极救助的，应成立故意杀人罪中止。但是，这一观点没

有看到犯罪人对被害人连捅三刀没有成功后，这一结局对行为人心理上和客观上所

造成的障碍、影响；同时，这一观点还对题目给定的条件附加了新的条件进行讨

论，从而得出成立犯罪中止的结论。但如果这样讨论问题，会把大量结果没有发生

的情形，都不当认定为犯罪中止。例如，行为人对准被害人开枪，但被害人穿有防

弹背心，无法将被害人打死，犯罪人离开现场的，通说都会认为成立犯罪未遂。如

果附加不必要的条件，也会得出成立犯罪中止的结论：犯罪人用枪打不死被害人，

在开枪造成被害人极端恐惧的情况下，还可以上前去掐被害人，或者用枪托、石头

砸被害人，而被告人没有这样干，说明其中止了犯罪。但是，这一结论咀显是不妥

当的。有些考生将本题情形误解为“停止重复侵害行为成立中止”的情形。后者要求

行为人主观上认为还可以继续实施重复侵害行为，在此认识下放弃侵害行为，当然

成立犯罪中止。然而，本题中行为人在主观上已经认为无法达致既遂结果（“你命太

大，整不死你，我服气了”），在此认识下放弃侵害行为，只能是犯罪未遂。（3）如何

评价甲将乙送医院这一情节?犯罪的未完成形态是一种犯罪的特殊形态，它是一种

最终定型的结局，属于相对静止的概念，是在犯罪过程中从开始准备到既遂之间任

一点停止下来时所“凝固”的结局，是一个“点”而不是“段”。承认未完成形态是一种

结局，是一种特殊形态而非犯罪阶段，具有现实意义：因为一次犯罪行为只能造成

一种结局，所以，在一定的犯罪阶段中，在犯罪预备形态、未遂形态或者既遂形态

出现之后，不可能再出现中止形态。例如，甲基于杀人的意思对乙使用暴力，在乙

失血过多昏迷时，甲误认为乙已经死亡就离开现场。5小时后，中想起有的凶器留

在现场对自己很不利，就再次返回现场意欲取回凶器、湮灭证据。但回到现场后，

发现乙正在非常痛苦地呻吟，甲于心不忍，就将乙送到医院。医生经过治疗，乙保

住了性命。对甲就不能认定为犯罪中止。在本案中，甲在现场着手对乙实施杀害行

为，犯罪行为在实行阶段形成被害人没有死亡的结局，该结局的出现事实上违背行

为人的本意，所以甲成立犯罪未遂。在甲离开现场的当时，故意杀人未遂的结局已

经出现。在该结局“固定”下来之后，即使中事后回到现场因为同情而将被害人送到

医院，也不能成立另外的结局——犯罪中止形态，而只属于犯罪未遂结局出现之后

的悔罪行为。因此，不能将甲送乙到医院的行为，拔高评价为中止行为，其只能在

量刑时作为酌定从轻处罚的量刑情节加以考虑。有观点认为，在本题中，如果没有

送医院的环节还可以考虑是未遂。但是，这一观点还值得商榷。如果对犯罪人犯罪

后将被害人送到医院的行为，作为独立的决定未遂或者中止的行为看，就可能存在

故意伤害罪既遂、故意杀人罪未遂后送被害人到医院还成立犯罪中止的不合理结

论。概言之，犯罪未完成形态不是犯罪的暂时性停顿，而是终局性形态。一个犯罪

过程只能出现一个终局性形态。因此，犯罪未完成形态之间是排斥关系，而非并存

关系。（4）将甲的行为认定为犯罪未遂是否违反罪刑相适应原则?有的人认为，判断

中止的成立，核心在于最终减免刑事责任是否公平。最终结果的公平决定了何种学

说被采纳。由此决定了在本案中。对甲按照故意杀人罪中止予以减轻处罚，更符合

罪刑均衡；而按照故意杀人罪未遂的处罚原则，明显不能奖励中的积极救助行为。

所以，认定甲为故意杀人罪中止更合适。这种观点存在问题：①对罪犯的处罚，

应当在确定犯罪性质和犯罪形态之后才能进一步加以考虑。先考虑处罚轻重，再按

照可能判处的刑罚轻重确定犯罪性质、形态，在方法论上存在问题。②对于本案

而言，即便认定为中止，在甲已然造成乙重伤的场合，也不能对其免除处罚。对其

无论认定为中止还是未遂，要对其进行减轻处罚，都没有障碍，谈不上认定为未遂

就在量刑上不合理的问题。综上，本题较为复杂，且理论上存在一定争议，但A

项更合题意。附带说明，本题的原型是福建省上杭县人民法院2008年12月12H

所判决的“李官容抢劫、杀人案”。在该案中，被告人抢走被害人的财物后，用绳子

猛勒被害人脖子致其昏迷。被告人以为被害人已死，便将其扔到汽车后备箱中，发

现被害人没死后，先后用石头砸被害人的头部，用小剪刀刺其喉部、手臂致其再次

昏迷。被告人恐被害人没死，又购买了1把水果刀，捅刺被害人的腹部，因刀柄折

断而未能得逞。被告人认为被害人命大，才被迫放弃杀人的想法，送被害人去医

院，被害人保住了性命。对于本案，法院的裁判理由是：“本案被告人在用绳子猛

勒被害人脖子致其昏迷后，发现被害人没死，乂先后多次重复实施杀害行为，已造

成了伤害后果，其非完全自动放弃杀人的想法。因此，被告人在实施故意杀人犯罪

的过程中由于意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂”（以上参见最高人民法

院中国应用法学研究所编：《人民法院案例选》2（X）9年第4辑）。

23、某县政府依田某申请作出复议次定，撤销某县公安局对田某车辆的错误登记，

责令在30日内重新登记，但某县公安局拒绝进行重新登记。田某可以采取下列哪

一项措施？（2008—卷二一5,单）

A、申请法院强制执行

B、对某县公安局的行为申请行政复议

C、向法院提起行政诉讼

D、请求某县政府责令某县公安局登记

标准答案：D

知识点解析：《行政诉讼法》第66条规定：公民、法人或者其他组织对具体行政

行为在法定期间不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或

者依法强制执行。因此，行政相对人不履行具体行政行为的，行政机关才可申请人

民法院强制执行。但在本案是复议被申请人县公安局不履行行政复议决定，故不能

申请人民法院强制执行，A项错误。某县公安局的行为已经复议认定违法并撤

销，具体行政行为的合法性己经解决，不需要再次复议和诉讼，B、C两项错误。

本案情形属于被申请人不履行行政复议决定，对此，《行政复议法》第32条第2

款规定：被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关

或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。因此D项正确。本题考查的是行政

复议决定作出后，被申请人不履行复议决定的情况下如何执行的问题。不履行有两

种情形：一种是完全不履行；另一种是无正当理由不及时履行。有权采取执行措施

的是行政复议机关或者有关上级机关，采取的执行措施是责令被申请人限期履行。

考生需要注意，目前，《行政复议法》对被申请不履行复议决定，只规定了复议机

关和上级机关责令履行的制度，没有规定当事人可以申请人民法院强制执行，因此

不可以申请人民法院强制执行。与此相关，复习时还需要注意，在申请人不履行

复议决定的情况下，如何执行的问题。对申请人不履行义务采取执行措施的条件

是：申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定，或者不履行最终裁决的行政复议决

定。对申请人采取的执行措施有两种：（1）维持具体行政行为的行政复议决定，由

作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；（2）变

更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法

院强制执行。本题答案为D。

24、市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不

满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和

调查后，该局对牛某处以10日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说

法是正确的？（2011—卷二一46,单）

A、市公安局警察口头传唤牛某构成违法

B、牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许

C、市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围

D、本案不适用变更判决

标准答案：C

知识点解析：《治安管理处罚法》第82条规定：需要传唤违反治安管理行为人接

受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反

治安管理行为人，人民瞥察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中

注明。题干特意交待“现场处理”，按照《治安管理处罚法》的规定，市公安局警察

口头传唤牛某不构成违法。《治安管理处罚法》第84条规定：被询问人要求就被

询问事项自行提供书面材料的，应当准许；必要时，人民警察也可以要求被询问人

自行书写。从法条中直段可以看出，B选项错误。在做行政法的题目时一定要注

意诉讼请求，“诉什么，审什么，判什么”这是从起诉到判决的一条贯穿始终的线

索，题干里特意交待“对处罚不服“，所以本案的审查对象是市公安局的行政处罚的

合法性，与市政府征收土地的决定无关。C选项正确。考生需要注意的是，行政

诉讼的审理对象只有一个，即“被诉”具体行政行为，其他行为即使与被诉行为相

关，也不是审理对象.当事人如果认为该行为有问题，必须另案提起诉讼。例如，

甲公司与乙公司开办中外合资企业丙公司，经营房地产。因急需周转资金，丙公司

与某典当行签订合同，以某宗国有土地作抵押贷款。典当期满后，丙公司未按约定

回赎，某典当行遂与丁公司签订协议，将土地的使用权出售给丁公司。经丁公司申

请，2001年4月17日市国土局的派出机构办理土地权属变更登记。丙公司未参与

变更土地登记过程。2008年3月3日甲公司查询土地抵押登记情况，得知该土地

使用权已变更至丁公司名下。甲公司对变更土地登记行为不服向法院起诉。在本案

中，甲公司起诉的对象是变更土地登记行为，因此，法院审查的也是变更登记行

为。丙公司与某典当行签订的合同是否合法，虽然可.能构成判断变更土地登记行为

合法性的一个重要因素，但不是本案的审理对象。当事人主张合同违法，只能另行

提起诉讼。《行政诉讼法》第54条规定：人民法院经过审理，根据不同情况，分

别作出以下判决：……行政处罚显失公正的，可以判决变更。若人民法院认为行政

处罚显失公正是可以判决变更的，D选项一概排除了拘留行为不能变更，本案的拘

留决定有可能显示公正，所以变更判决时有适用的可能性，故D选项足错误的，

犯了“绝对化”的毛病。本题涉及的行政诉讼的变更判决，其法律规则比较复杂，

需要准确理解。变更判决是人民法院经审理认定行政处罚行为显失公正，运用国家

审判权直接改变行政处罚行为的判决。变更判决是人民法院行使司法变更权，其与

撤销判决最大的区别是变更判决直接确定了当事人的权利和义务。《行政诉讼法》

对人民法院行使司法变更权作出变更判决规定了一定的限制条件：（1）变更判决只

能针对行政处罚行为作出，对于其他具体行政行为人民法院无权行使司法变更权。

（2）变更的前提是行政处罚行为显失公正。所谓行政处罚显失公正是指行政处罚虽

然在形式上不违法，但处罚结果明显不公正，损害了公民、法人或者其他组织的合

法权益。在实践中，显失公正的典型表现形式就是畸轻畸重，即行政机关实际作出

的行政处罚与被处罚人的违法行为应受到的行政处罚相差过于悬殊。行政机关在作

出行政处罚时，同样情况不同对待或者不同情况同等对待.也可构成显失公正。

⑶人民法院对行政处罚行为作出变更判决.原则上只能减轻不能加重。这主要是

为了保护公民、法人或者其他组织的诉权，消除公民、法人或者其他组织在起诉时

面临可能被加重处罚的种种顾虑而作出的规定。不过，人民法院不得加重对原告的

处罚只是原则。在利害关系人同为原告的情况下，人民法院如果认为行政机关对起

诉的被处罚人的处罚过轻，可以作出加重对其处罚的变更判决。（4）法院在变更显

失公正的行政处罚时，不得对行政机关未予处罚的人直接判予行政处罚，这是一条

绝对的原则，不存在任何例外。如此规定的根本原因在于司法机关与行政机关间的

角色划分，法院的职权在于审杳行政行为而非作出行政行为，如果允许法院对没有

受到行政处罚的人给予直接处罚，就等于赋予了法院行政处罚权，违背了司法机关

的角色。因此，即使法院认为行政案中的某些当事人应当受到行政处罚，而行