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文档简介
国家统一法律职业资格考试卷二模拟题353
一、单项选择题
每题所设选项中只有一个正确答案。
1.中国公民张某经常居所地在甲国,同时在甲国有别堂一套和
存款若干,在中国有四合院一套和投资股权若干。后张某因病在甲国去世而未
立遗嘱。其甲国妻子和中国的子女因继承发生纠纷诉至中国法院。根据中国相
关法律及司法解释,对上述财产继承的法律适用,下列表述错误的是?
A.别墅一套适用甲国法律
B.中国四合院一套适用中国法律
C.投资股权和存款若干适用中国法
D.投资股权和存款若干适用甲国法
正确答案:C
[解析]《法律适用法》第31条:”法定继承,适用被继承人死亡时经常居所
地法律,但不动产法定继承,适用不动产所在地法律。”实际上该条规定采用
区分制,将遗产区分为动产和不动产,分别确定继承的准据法,即动产适用被
继承人死亡时经常居所地法律,但不动产法定继承,适用不动产所在地法律。
题中,张某经常居所在甲国,在甲国去世而未立遗嘱,说明该案考查法定继承
问题。甲国存款若干和中国还有投资股权若干属于动产,适用被继承人死亡时
经常居所地法律,即甲国法。甲国的别墅和中国四合院则属于不动产,应适用
不动产所在地法律,分别适用甲国法和中国法。故本题答案为C。
2.甲、乙两国均为《保护工业产权巴黎公约》缔约国。2016年8月15日,
甲国人亨利在本国提出了一项实用新型专利申请。同年10月15日,亨利又向
乙国专利主管部门就同一实用新型申请专利,并且提出证明申请享有优先权。
据此,下列哪一说法是正确的?
A.如甲国于同年11月15日驳回了亨利的专利申请,亨利在乙国丧失优先权
B.如亨利于同年11月15日撤回了向甲国提出的专利申请,其在乙国的优先权
主张不受影响
C.甲国如驳回亨利的专利申请,乙国也不得授予亨利专利权
D.甲乙两国均授予亨利专利权,亨利只向乙国出口专利产品而不在乙国生产,
乙国可撤销其专利
正确答案:B
[解析]根据《保护工业产权巴黎公约》的优先权原则,已在公约一成员国提出
专利、实用新型、外观设计或商标注册申请的人或其权利合法继承人,在规定
的期限(专利和实用新型为12个月,外观设计和商标为6个月)内,享有在其他
成员国提出申请的优先权。即如果他在别的成员国也提出同样的申请,则这些
国家必须承认该申请在第一个国家的申请日为本国的申请日。第一个申请的撤
回、放弃或驳回不影响该申请的优先权地位。A选项说法错误,B选项说法正
确。该《公约》独立性原则规定,各成员国对于外国人的专利申请或商标注
册,应根据本国法律作出决定,不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的
决定的影响。C选项说法错误。该《公约》还规定,专利权人将在任何成员国内
制造的物品输入对该物品授予专利权的国家,不应导致该专利的撤销。这条规
定旨在防止专利授予国不当惩罚只向该国进口而不在该国生产专利产品的行
为。D选项说法错误。
3.天元有限责任公司从事智能音响生产业务,袁声、袁音、袁乐三人是公司
的发起人股东,2018年3月,免除袁声欠缴的出资款200万元,决议公司生产
转向智能声控技术开发,袁乐以股东会召集程序违法为由要求撤销该决议。针
对免除袁声200万元出资义务的决议,投反对票的袁音请求确认该股东会决议
无效。对此,下列表述正确的是?
A.该决议无效,袁声的出资义务不能免除
B.该决议有效,袁声的出资义务已经免除
C.如果全体股东一致同意,可以免除袁声的出资义务
D.除向公司足额缴纳外,袁声还应向其他股东承担违约责任
正确答案:A
[解析]根据《公司法》第28条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规
定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存人有限
责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的
转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应
当向己按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”再根据《公司法》第22条第
1款规定:“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规
的无效。”因此,股东按期足额出资属于股东的法定义务,股东会对袁声的出
资义务免除决议属于无效决议,该出资义务不能被免除。A选项正确,B、C选
项错误。袁声作为发起人股东未足额缴纳出资属于设立阶段的股东出资不足,
其应当对其他已经按期足额缴纳出资的发起人股东承担违约责任,而不是对所
有股东承担违约责任。一定注意,是对已经按期足额缴纳出资的发起人股东承
担违约责任。所以D选项说法不严谨,错误。本题答案为A。
4.卜列行为中,没有违反诚实信用原则的是哪一选项?_______
A.甲与乙恶意串通,企图通过虚假诉讼方式侵害丙对乙的襦权
B.被执行人在执行程序开始后,将自己名下的一套房产以远远低于市场价格的
价格转让给其侄子
C.被告向受理法院提出管辖权异议,法院裁定驳回后,对此裁定继续上诉
D.甲诉乙偿还债务,乙向法庭出示了其伪造的收据,主张债务已经清偿
正确答案:C
[解析]依据《民事诉讼法》第13条规定:“民事诉讼应当遵循诚实信用原
则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”常见
的违反诚实信用原则的行为有:(1)通过虚假诉讼,骗取法院的裁判文书或调解
书,侵害他人合法权益;(2)滥用诉讼权利,如滥用管辖异议权、滥用回避申请
权等;(3)当事人虚假陈述,伪造证据,证人等其他诉讼参与人做伪证;(4)恶
意规避执行,指被执行人故意转移财产、隐藏财产逃避执行。据此,ABD都是违
反诚实信用原则的。而C选项是当事人正常行使诉讼权利,没有涉及滥用权利
的问题。
5.下列关于捐助法人的表述中,哪一选项是正确的?
A.基金会取得法人资格必须登记
B.捐助人有权决定捐助法人财产的处分
C.捐助法人的决定内容违法的,捐助人有权请求人民法院撤销该决定
D.捐助法人的决策机构作出决定的程序违反法人章程的,只有捐助人有权请求
法院撤销该决定
正确答案:A
[解析]根轴《民法典》第92条规定,具备法人条件,为公益目的以捐助财产
设立的基金会、社会服务机构等,经依法登记成立,取得捐助法人资格。由此
可知A选项正确,当选。根据《民法典》第153条规定,违反法律、行政法规
的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为
无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。由此可知,内容违法的民事
法律行为直接导致无效,所以不存在撤销的问题。故C选项错误,不当选。同
时,决策机构作出决定的程序违反法人章程时,主管机关也可以请求撤销。故D
选项错误,不当选。捐助人捐助完毕且捐助法人取得法人资格后,捐助法人对
于自己的财产享有处分权,捐助人无权处分捐助法人的财产。故B选项错误,
不当选。
6.林某与宋某签订房屋买卖合同,林某全额交付购房款后,宋某拒不协助办
理过户。林某向A市B区人民法院起诉,要求判令宋某协助过户,并承担违约
责任。诉讼中林某申请对其购买的房屋进行保全,法院审查后裁定查封该房
产。宋某以其好友戴某的房产为其担保,申请法院解除保全。关于本案,下列
哪一说法是错误的?______
A.法院可要求林某提供待保全房屋价值20%的担保
B.法院须在林某提供担保后5日内作出裁定
C.宋某不服法院保全裁定,可向A市人民法院申请复议
D.宋某申请解除对其房屋的保全,应征得林某同意
正确答案:C
[解析]《财产保全规定》第5条第1款规定,人民法院依照《民事诉讼法》第
100条规定责令申请保全人提供财产保全担保的,担保数额不超过请求保全数额
正确。
8.卢某将自己的三间房屋出租给田某,双方约定:租期1年,自2013年5
月1日起至2014年5月1日止;月租金2500元,每月10日支付租金。田某均
按时交付租金,但2014年3月10日,由于公司未按时发放工资,导致田某未
按时付清当月租金。3月12日,卢某将房屋卖给丁某,并办理了过户登记手
续。现丁某要求田某搬走。关于本案,下列哪一说法是正确的?
A.田某有权以卢某侵犯自己的优先购买权为由。请求法院宣告卢某和丁某的买
卖合同无效
B.因田某迟延支付租金,卢某有权解除该租赁合同
C.田某应当搬离,因丁某现在是该房屋的所有权人,其不得以租赁合同这一债
权来对抗丁某对该房所享有的所有权
D.田某不应当搬离,因为其租赁合同对丁某有约束力
正确答案:D
[解析]首先,根据《民法典》第726条的规定,出租人出卖租赁房屋的,应当
在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权
利。房屋的出租人在出卖房屋时,房屋的承租人在同等条件下享有优先购买
权。同时,根据《房屋租赁合同解释》第21条的规定,出租人出卖租赁房屋未
在合理期限内通知承租人或存在其他侵害承租人优先购买权情形,承租人请求
出租人承担赔偿责任的,法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房
屋买卖合同无效的,法院不予支持。当出租人侵犯承租人的优先购买权时,承
租人有权请求出租人承担赔偿责任,但无权请求确认出租人与第三人签订的买
卖合同无效。故A选项错误,不当选。其次,根据《民法典》第722条的规
定,承租人无正当理由未支付或迟延支付租金的,出租人可以要求承租人在合
理期限内支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。当田某迟延支付
租金时,卢某应当要求田某在合理期限内支付,只有当田某未在合理期限内支
付时,卢某才可以解除合同。故B选项错误,不当选。最后,根据《民法典》
第725条的规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效
力。故C选项错误,不当选;D选项正确,当选。综上所述,本题的正确答案为
Do
9.根据《民事诉讼法》及相关司法解释,下列说法不正确的是哪一
项?
A.在代表人诉讼中,如果代表人放弃上诉权,应视为被代表人也放弃上诉权
B.无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人,有权代被代理人上
诉,但必须以被代理人名义
C.法人或其他组织作为民事诉讼当事人,应由其法定代表人或主要负责人提起
上诉
D.在二审程序中,作为当事人的法人或其他组织分立或合并的,应将分立或合
并后的法人或其他组织作为当事人
正确答案:A
[解析]A选项错误是因为在代表人诉讼中,如果代表人放弃上诉权必须经过被
代表人的同意。依据《民事诉讼法解释》第321条规定,无民事行为能力人、
限制民事行为能力人的法定代理人,可以代理当事人提起上诉。可知B选项正
确。法人或其他组织作为民事诉讼当事人,自然应由其法定代表人或主要负责
人提起上诉。故C选项正确。《民事诉讼法解释》第336条规定,在第二审程
序中,作为当事人的法人或者其他组织分立的,人民法院可以直接将分立后的
法人或者其他组织列为共同诉讼人;合并的,将合并后的法人或者其他组织列
为当事人。所以D选项正确。
10.傅某与黄某因一台高配置电脑的权属发生纠纷,傅某向人民法院提起诉
讼。在诉讼过程中,靳某提出电脑归他所有,人民法院遂追加靳某为第三人。
在法庭辩论终结后、判决宣告前,傅某申请撤诉。下列哪一说法是错误
的?______
A.如果傅某有违反法律的行为需要依法处理的,人民法院可以不准撤诉或不按
撤诉处理
B.如果黄某不同意傅某撤诉,则法院可以不准许傅某撤诉
C.如果人民法院准许傅某撤诉,则靳某作为另案原告,傅某、黄某作为另案被
告,诉讼另行进行
D.如果人民法院准许傅某撤诉,则诉讼程序终结
正确答案:D
[解析]《民事诉讼法解释》第237条规定:有独立请求权的第三人参加诉讼
后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,有独立请求权的第三人作为
另案原告,原案原告、被告作为另案被告,诉讼继续进行。据此,C选项正确,
D选项错误。《民事诉讼法解释》第238条规定,当事人申请撤诉或者依法可以
按撤诉处理的案件,如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的,人民法院
可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。法庭辩论终结后原告申请撤诉,被告不同
意的,人民法院可以不予准许。因此A选项、B选项正确。故本题应选D选项。
11.定居在北京的中国公民李某因为经济困难向美国花旗银行借款。应花旗
银行的要求,张某将位于北京的一辆兰博基尼跑车质押给花旗银行。张某用借
来的款项在美国购买了美国甲公司发行的金融债券并在法国成功售出变现。依
据我国《涉外民事关系法律适用法》,下列说法哪一选项是正确的?
A.跑车的质押应该适用质权设立地法
B.李某和花旗银行不可以选择质押合同所适用的法律
C.李某和中公司可以对该金融债券所涉物权所适用的法律进行选择
D.如果该金融债券涉及我国金融安全,则只能适用中国法
正确答案:D
[考点]物权的法律适用;直接适用的法
[解析]选项A错误。根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定,动
产物权适用当事人协议选择的法律,没有选择的适用法律事实发生时动产所在
地法律。这里的动产物权显然包括动产质权。权利质权适用质权设立地法律。
这个选项大家首先必须判断这辆跑车的质押属于动产质权还是权利质权。显
然,本题中的质押属丁动产质权的范畴。那当然就不能适用质权设立地法。A项
的表述也就是错误的,本题中的定性是大家非常容易犯的错误。选项B错误。
如A项解析所示,动产物权(包括质权)双方当事人可以选择所适用的法律。选
项C错误。根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定,有价证券的物权适
用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律,这里
不允许当事人对所适用的法律进行选择。选项D正确。根据我国《涉外民事关
系解释(一)》的规定,两反(反倾销、反垄断)一保(劳动者权益保护)三安全(金
融、环境、卫生)案件,涉及中华人民共和国社会公共利益,当事人不能通过约
定排除适用,无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政
法规的规定。D项中如果涉及金融安全则应适用中国法的表述是正确的。
12.关于《民事诉讼法》的基本制度,下列说法正确的是:
A.有些法律文书不能适用二审程序审理,但可以适用再审程序审理
B.审判长的回避都由院长决定
C.再审程序组成的合议庭中不能有陪审员参加审理
D.陪审员的回避应该由审判长决定
正确答案:A
[解析]A选项正确。存在不能适用二审程序审理,但可以适用再审程序审理的
法律文书。例如,小额诉讼程序的判决,不能上诉,所以无法适用二审程序审
查该判决的正确性,但是对该判决可以申请再审,也就是说,可以适用再审程
序审理。B选项错误。院长担任审判长的时候,回避应由审委会决定。C选项错
误。再审程序没有自己的程序,或者适用一审程序再审,或者适用二审程序再
审。适用一审程序再审的时候,合议庭可以吸收陪审员。D选项错误。陪审员属
于审判人员的范畴,和法官的权力、地位类似。因此,其回避应由院长决定。
13.甲聘请乙负责照看小孩,丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居,乙和丁为好
友。一日,甲突生急病昏迷不醒,乙联系不上用的亲属,急将甲送往医院,并
将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看,致甲的小孩在玩耍中受伤。下列
哪一说法是正确的?
A.乙将甲送往医院的行为属于无因管理
B.丁照看小孩的行为属于无因管理,不构成侵权行为
C.丙应当承担甲小孩的医疗费
D.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任
正确答案:A
[解析]①次有正当的无因管理才能自动在当事人之间发生无因管理之债。正当
无因管理的构成要件有四:(a)管理人管理他人事物;(b)管理人具有管理意
思。所谓具有管理意思,指管理人知道管理的系他人事物,并愿意将管理所取
得的利益归属于他人;(c)就事物的管理而言,管理人无管理的法定义务或约定
义务;(d)事物的管理,客观上有利丁本人,且不违反本人明示或者可得推知的
意思。本题中,甲聘请乙负责照看小孩,甲昏迷时,乙并无送甲前往医院的约
定义务或者法定义务,因此,乙将甲送往医院的行为构成正当无因管理。故A
选项正确。②乙委托丁照看小孩,乙、丁间成立了委托合同,丙系基于委托合
同照看小孩,丁对小孩的照看系基于约定义务,因此不构成无因管理。同时,
丁疏于照看小孩,致使甲的小孩在玩耍中受伤,丁的行为构成过错侵权,应承
担过错侵权责任。换言之,丁基于与乙的委托合同负有照看甲的小孩的义务,
丁疏于照看致使甲的小孩因此遭受损害,构成不作为侵权(过错侵权)。故B选
项错误。③甲与乙,丙与丁之间的法律关系均属于个人之间的劳务关系。《民
法典》第一千一百九十二条:个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成
他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后,可
以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害
的,根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务期间,因第三人的行为造成
提供劳务一方损害的,提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任,也有权请求
接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后,可以向第三人追偿。”据此,在
个人之间的劳务关系中,若提供劳务一方因劳务致人损害的,接受劳务一方须
承担无过错的替代责任。不过,丁替乙照看甲的小孩,超出了丙、丁间的个人
劳务关系范围(题目交代:丙聘请丁做家务),不属于因劳务致人损害,故接受
劳务的一方丙无须承担责任。故C选项错误。④乙对甲的小孩遭受损害没有过
错,故乙无须承担责任,更谈不上乙与丁承担连带责任了。故D选项错误。
综上,本题的正确答案为A。
14.甲是阳光小学的学生。甲7岁时、因考试成绩优异,获得学校奖学金
50007GO为鼓励甲,甲的勇勇又给甲赠送一部手机作为奖励。甲的父母得知此
事后认为,甲刚上学即获得奖学金,会助长自满心态,且玩手机会影响学习,
故要求甲退回奖学金和手机。不久,甲的爷爷去世,老人生前订立遗嘱,其房
屋和存款均由甲取得。甲的父母认为,甲年纪幼小,获得巨额财产不利于甲自
强不息精神的培养,故表示拒绝继承。甲愤怒无比,遂在自己8岁生日之际表
示,将奖学金、手机和所继承的爷爷的全部遗产,一并捐给学校。次日,甲向
阳光小学表明此意,学校表示同意。以下说法何者正确?
A.学校向甲发放奖学金的行为无效
B.舅舅向甲赠送手机的行为无效
C.甲对爷爷遗产的继承无效
D.甲向阳光学校赠与财产的行为无效
正确答案:B
[解析]本题中,甲7岁时为无民事行为能力人,其父母是甲的监护人,学校评
定奖学金无需获奖学生的同意,故奖学金问题上不存在甲的意思表示,因而不
涉及民事行为能力问题,A不选。手机赠与合同中,存在甲“接受赠与”的意思
表示,因该意思表示未经监护人代理,行为无效,B选。基丁继承取得遗产,只
需以“继承开始”为前提,继承人默示即为接受。因默示行为无法代理,故继
承人取得遗产无需行为能力。且根据《民法总则》第35条第1款“监护人除为
维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产”的规定,甲的父母拒绝继承
的表示无效,C不选。甲8岁后,为限制行为能力人,其所独立实施的超越自己
行为能力的民事法律行为,效力待定,D不选。
15.神正公司近期资金周转困难,正常经营难以为继。2009年11月1日,其
法定代表人李四以个人名义向张三借款1000万元,借期6年,双方在借款合同
中未约定保证条款,王五在借款合同上签字。李四将所借款项全部用于神正公
司的生产经营。借期届满后,张三一直未向李四主张过债权。2018年II月2
日,张三将该债权转让给马六,并于当日通知了李四。关于本案,下列哪一说
法是正确的?
A.因借款合同上有王五的签字,故其应承担保证责任
B.2018年11月2日前,张三有权要求李四与神正公司共同偿还该笔借款
C.李四与马六之间债务的诉讼时效于2018年口月2日中断
D.若李四向马六清偿了该笔借款,则马六会构成不当得利
正确答案:B
[解析]《民间借贷案件规定》第21条规定:“他人在借据、收据、欠条等债
权凭证或者借款合同上签字或者盖章,但未表明其保证人身份或者承担保证责
任,或者通过其他事实不能推定其为保证人,出借人请求其承担保证责任的。
人民法院不予支持。”据此可知,在借款合同中没有约定保证条款的情况下,
他人仅仅在借款合同上签字尚不能认定其为保证人。本案中,因张三和李四的
借款合同中未约定保证条款,故土五仅仅在借款合同上签字并不能认定其为保
证人,进而王五也就无须承担保证责任。因此,A项错误,不当选。
《民间借贷案件规定》第23条第2款规定:“企业法定代表人或负责人
以个人名义与出借人签订民间借贷合同,所借款项用于企业生产经营,出借人
请求企业与个人共同承担责任的,人民法院应予支持。”本案中,李四作为神
正公司的法定代表人,其以自己的名义向张三借款并用于神正公司的生产经
营,故张三有权要求李四与神正公司共同偿还该笔借款。因此,B项正确,当
选。
最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第
19条第1款规定:“债权转让的,应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务
人之日起中断。”据此可知,债权转让会引发诉讼时效的中断。但是,一个不
容忽视的问题是,诉讼时效中断的前提是诉讼忖效期间尚未经过;一旦诉讼时
效期间经过,那么就不可能再发生诉讼时效的中断问题。本案中,张三与李四
借款合同的诉讼时效自2015年11月2日起至2018年11月1日止,故自2018
年11月2日起,即使债权转让的通知到达了债务人,诉讼时效也不可能再发生
中断。因此,C项错误,不当选。
《民法典》第192条第2款规定:"诉讼时效期间届满后,义务人同意履
行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返
还。”据此可知,即使诉讼时效期间已经届满,权利人的权利也依然存在;若
义务人已经自愿履行义务,则视为其放弃诉讼时效利益,权利人有权受领且不
构成不当得利。本案中,虽然马六受让的是一个已过诉讼时效的债权,但是该
债权依然是存在的,马六不构成不当得利。因此,D项错误,不当选。
综上所述,本题选B。
16.关于民事行为的效力,下列哪一说法是正确的?
A.6岁的甲将压岁钱200元送给身患绝症的表姐乙,此行为有效
B.甲与乙经协商一致约定:“如你帮我将丙打成重伤,我就给你1万元作为酬
谢。”此行为有效
C.甲对乙说:“若有一天太阳从西边出来,我就送你一部iPhone6。”此行为有
效
D.甲与乙签订一份房屋租赁协议,协议约定:“如甲与丙结婚将租用乙的两居
室。”此协议已成立但未生效
正确答案:D
[解析]首先,根据《民法典》第144条的规定,无民事行为能力人实施的民事
法律行为无效。据此可知,甲的行为无效,故A选项错误,不当选。
B选项中“打成重伤”属于违背法律规定的行为,民事法律行为无效。故
B选项错误,不当选。C选项中“太阳从西边出来”属于不可能实现的,民事法
律行为无效,故C选项亦错误,不当选。最后,根据《民法典》第158条规
定,民事法律行为可以附条件,但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条
件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件
成就时失效。D选项中属于附生效条件的房屋租赁协议,该协议成立但未生效,
故D选项正确,当选。综上所述,本题的正确答案为D。
17.美国“自由女神”号货轮承载一批玉米,目的港为中国天津,当正本提
单持有人天齐公司持正本提单提货时,发现货物己经被福坤公司凭借剧本提单
加保函把货物提走了,天齐公司在天津海事法院起诉承运人,根据我国有关司
法解释,下列说法错误的是?_
A.天齐公司应对福坤公司起诉,亩为福坤公司才是真正的侵权人
B.天齐公司可以依照运输合同向承运人主张违约,承运人需承担全额责任,而
不能主张海事赔偿的责任限额
C.如果福坤公司天齐公司达成赔偿协议,但无法履行该协议,则天齐公司仍可
向承运人索赔
D.天齐公司可以要求承运人与福坤公司承担连带赔偿责任
正确答案:人
[解析]''《翥高人民法院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的
规定》(以下简称《规定》)第11条规定,正本提单持有人可以要求无正本提单
交付货物的承运人与无正本提单提取货物的人承担连带赔偿责任。故D选项正
确,A选项错误。该《规定》第3条规定:承运人因无正本提单交付货物造成正
本提单持有人损失的,正本提单持有人可以要求承运人承担违约责任,或者承
担侵权责任。该《规定》第5条规定,提货人凭伪造的提单向承运人提取了货
物,持有正本提单的收货人可以要求承运人承担无正本提单交付货物的民事责
任。该《规定》第4条规定,承运人因无正本提单交付货物承担民事责任的,
不适用海商法第五十六条关于限制赔偿责任的规定。故B选项正确。该《规
定》第13条规定,在承运人未凭正本提单交付货物后,正本提单持有人与无正
本提单提取货物的人就货款支付达成协议,在协议款项得不到赔付时,不影响
正本提单持有人就其遭受的损失,要求承运人承担无正本提单交付货物的民事
责任。故C选项正确。
18.经常居所同在北京的新加坡公民梁某与中国公民林某结伴乘美国籍轮船
去南极考察。客轮在公海遇风暴沉没,两人失踪。现两人亲属在北京某法院起
诉,请求宣告两人失踪。依中国法律规定,下列哪一选项是正确的?
A.宣告两人失踪,均应适用中国法
B.宣告梁某失踪,可适用中国法或新加坡法
C.宣告林某失踪,可适用中国法或美国法
D.宣告梁某与林某失踪,应分别适用新加坡法与中国法
正确答案:A
[解析]根据《法律适用法》第13条规定,宣告失踪或者宣告死亡,适用自然
人经常居所地法律。本题中,梁某与林某的经常居所地在中国北京,故宣告两
人失踪。适用中国法,A选项正确。BCD选项错误。
19.下列证据可以作为证据却不可以单独作为认定案件事实的依据的有:
A]僭生晓明作出的与其年龄、智力水平相当的证言
B.无正当理由拒不出庭的鉴定人王某作出的鉴定意见
C.原告戴某在对方不知情的情况下偷录双方谈话的录音带。录音带声音模糊
D.未签署保证书的精神病院王医生的证人证言
正确答案:c
[解析]A选项不当选。中学生作为未成年人,作出的和其年龄、智力水平相适
应的相当证人证言可以单独作为认定案件事实的依据。所以不符合题意。B选项
不当选。无正当理由未出庭的鉴定意见要排除,根本不能作为认定案件事实的
依据。C选项当选。偷录的录音带属于视听资料。只要偷录的证据没有构成非法
证据,都可以使用。但是该录音带有疑点,所以不得单独作为认定案件事实的
依据。D选项不当选。精神病院的医生肯定具备行为能力,所以必须签保证书,
未签保证书的证人证言不得作为认定案件事实的依据,要排除。
20.甲公司向乙公司签发了一张付款人为丙银行的承兑汇票。丁向乙公司出
具了一份担保函,承诺甲公司不履行债务时其承担连带保证责任。乙公司持票
向丙银行请求付款,银行以出票人甲公司严重丧失商业信誉为由拒绝付款。对
此,下列哪一表述是正确的?
A.乙公司只能要求丁承担保证责任
B.丙银行拒绝付款不符法律规定
C.乙公司应先向甲公司行使追索权,不能得到清偿时方能向丁追偿
D.丁属于票据法律关系的非基本当事人
正确答案:B
[考点]票据权利抗辩
[解析]A项:《票据法》第61条:”汇票到期被拒绝付款的,持票人可
以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”所以乙公司作为持
票人,被拒绝付款后,可以向出票人、背书人等票据其他义务人主张追索权,
所以乙公司可以找甲公司追索,并非只有找丁公司承担保证责任。A项错误。B
项:丙银行作为付款人,独立承担票据责任,“出票人甲公司严重丧失商业信
誉”并非其合法的抗辩理由。B项正确。C项:丁的担保函中,保证责任明确说
的约定的连带保证责任,所以乙既可以向甲追索,又可以向丁追索。C项错误。
D项:题干中所述丁通过担保函向乙公司承担保证责任,没有在票据上签字,所
以并非票据保证人,即并非票据当事人,更无所谓非基本当事人,只是民事中
的保证人。D项错误。综上所述,本题的正确答案为B项。
21.甲将房屋租给乙,在租赁期内未通知乙就把房屋出卖并过户给不知情的
丙。乙得知后劝丙退出该交易,丙拒绝。关于乙可以采取的民事救济措施,下
列哪一选项是正确的?
A.请求解除租赁合同,因甲出卖房屋未通知乙,构成重大违约
B.请求法院确认买卖合同无效
C.主张由丙承担侵权责任,因丙侵犯了乙的优先购买权
D.主张由甲承担赔偿责任,因甲出卖房屋未通知乙而侵犯了乙的优先购买权
正确答案:D
[考点]融资租赁合同
[解析]BD项:本题考查承租人的优先购买权以及"买卖不破租赁”规
则。①《民法典》第七百二十六条规定,“出租人出卖租赁房屋的,应当在出
卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。”
②“出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人
优先购买权情形,承租人请求出租人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。但
请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的,人民法院不予支持。”
由此可见,侵害优先购买权并不能导致买卖合同的无效,承租人只能通过损害
赔偿获得救济。本题中,出租人甲在租赁期内未通知承租人乙即把房屋出卖,
侵害了乙的优先购买权,可以请求损害赔偿,但无权主张买卖合同无效。故B
选项错误,而D选项正确。???C项:③因丙购买房屋时为善意,并不存在
过错,无须对承租人乙承担赔偿责任。C选项错误。???A项:④《民法
典》第七百二十五条规定,”租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所
有权变动的,不影响租赁合同的效力。”本题中,虽甲、丙的买卖合同侵害了
承租人乙的优先购买权,但承租人乙可基于"买卖不破租赁”而对丙主张承租
权,其使用租赁房屋的利益并未受到侵害,订立租赁合同的目的并未受影响,
故无权解除合同。故A选项错误。???综上所述,本题的正确答案为D项。
22.2013年8月,我国某电子产品的国内生产者向中国商务部提起对甲国进
口的该类电子产品的反倾销调查申请。商务部发起调查后,需要确定该种产品
的正常价值以判断是否存在倾销。根据我国相关法律规定,商务部的下列哪一
做法是正确的?
A.直接适用进口产品的同类产品在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中的
可比价格为正常价值
B.直接适用该种进口产品的同类产品在原产国(地区)的生产成本加合理费用、
利润为正常价值
C.直接适用该种进口产品的同类产品出口到一个适当第三国(地区)的可比价格
为正常价值
D.首先适用该种产品的同类产品在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中的
可比价格;没有这一价格的,适用该种进口产品的同类产品出口到一个适当第
三国(地区)的可比价格;这一价格也没有的,适用该种进口产品的同类产品在
原产国(地区)的生产成本加合理费用、利润为正常价值
正确答案:A
[解析]我向《反倾销条例》第4条规定:“进口产品的正常价值,应当区别不
同情况,按照下列方法确定:(D进口产品的同类产品,在出口国(地区)国内市
场的正常贸易过程中有可比价格的,以该可比价格为正常价值;(2)进口产品的
同类产品,在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中没有销售的,或者该同
类产品的价格、数量不能据以进行公平比较的,以该同类产品出口到一个适当
第三国(地区)的可比价格或者以该同类产品在原产国(地区)的生产成本加合理
费用、利润,为正常价值。进口产品不直接来自原产国(地区)的,按照前款第
(一)项规定确定正常价值;但是,在产品仅通过出口国(地区)转运、产品在出
口国(地区)无生产或者在出口国(地区)中不存在可比价格等情形下,可以以该
同类产品在原产国(地区)的价格为正常价值。”依此规定,选项A正确,选项
BCD错误。
综上,本题正确答案为A。
23.甲公司向乙银行借款500万元,以其闲置的一处办公用房做担保。乙银
行正好缺乏办公场所,于是与甲公司商定,由年公司以此办公用房为乙银行设
立担保物权。随后,甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后,甲公司未
能偿还,乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一选项是正确
的?______
A.乙银行有权这样做,因其对标的物享有抵押权
B.乙银行有权这样做,因其对标的物享有质权
C.乙银行有权这样做,因其对标的物享有同时履行抗辩权
D.乙银行无权这样做,因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权
正确答案:D
[解析]《民法典》第388条规定:设立担保物权,应当依照本法和其他法律的
规定订立担保合同。该法第400条规定:设立抵押权,当事人应当采取书面形
式订立抵押合同。依据第395条第1款第1项的规定,债务人或者第三人有权
处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押。该法第402条规定:以本法第395
条第1款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押
的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。依据以上法律规定,设立担保物
权要符合法定的形式,在不动产上设立担保物权只能为抵押权,本题中并没有
信息表明甲、乙之间签订了关于办公用房的抵押合同并办理了抵押登记,所以
抵押权并没有设立,乙银行对办公用房并不享有抵押权,故A选项错误。甲公
司向乙银行交付办公楼并不是设立质权的行为,因为质权是一种动产质权,对
不动产不能设立质权,故B选项错误。同时,履行抗辩权是在未约定先后履行
顺序的双务合同中,当事人应当同时履行,一方在对方未为对待给付之前,有
权拒绝其履行要求。本题中,甲乙之间的主合同是商业借贷性质的借款合同,
需要贷款人先转让货币所有权,借款人后于一定期限内返还同种类数额的货
币,是有先后履行顺序的,并且借款合同的标的物是金钱,而甲公司的办公用
房为担保协议的标的物,乙银行不能基于主合同中甲公司未如期偿还借款而主
张对该办公用房的同时履行抗辩权,故C选项错误。乙银行与甲公司之间的约
定不符合法律规定,担保物权并不成立。乙银行不能主张对办公用房优先受偿
的权利,故D选项正确。本题答案为D。
24.甲对乙享有200万元债权,乙以自己和丙的汽车作为抵押,均办理了抵
押登记,丁为其提供保证,但未约定如何承担担保责任。后甲、乙与戊约定,
乙将其中50万元债务转让给戊。乙、戊到期均未清偿。下列哪一说法是正确
的?_____
A.甲可请求丁承担200万元担保责任
B.甲应先就乙提供的抵押实现债权
C.甲可主张丙、丁共同偿还150万元
D.若甲放弃了对丙的抵押权,丁的保证责任不受影响
正确答案:B
[解析]《担保法》第23条规定,保证期间,保证人对于债务人未经其书面同
意转让的债务,不再承担保证责任,但其仍对未转让部分的债务承担保证责
任。乙将债务转让给戊,未经丁的同意,故丁仅对未转让的150万元债务承担
保证责任。A选项说法错误。《物权法》第175条和第176条规定,丙、丁仅对
未转让部分的债务承担担保责任,债务人乙以自己的财产提供物保的情况下,
甲行使权利有顺序上的限制,即甲应先就乙提供的抵押实现债权。对于未得到
清偿的剩余债务,丙、丁应承担连带担保责任。B选项说法正确,C选项说法错
误。因为约定承担担保责任的顺序以及数额,在丙与丁共同承担剩余债务时,
甲放弃了对丙的抵押权的同时,丁在丙应当承担的内部数额范围内免除保证责
任。D选项说法错误。
25.张某(男)和刘某(女)系夫妻,均有稳定工作,共有一套登记在张某名下
的房屋。张某沉迷网络直播,为打赏某主播以个人名义向杨某借款100万元,
签订了房屋抵押合同并办理了抵押登记,刘某毫不知情。后来张某到期不能偿
还债务,杨某欲实现其抵押权并要求刘某对该债务承担连带责任。下到哪一表
述是正确的?
A.该房屋属于张某个人所有
B.刘某应对100万元债务承担连带责任
C.房屋抵押合同在刘某不知情的情况下签订,应属无效
D.杨某取得了房屋的抵押权
正确答案:D
[解析]房高虽然登记在张某名下,但是该房屋属于夫妻共有,是夫妻共同财
产。A选项说法错误,不当选。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件
适用法律有关问题的解释》第3条规定:夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人
名义超出家庭日常生活需要所负的债务债权人以属于夫妻共同债务为由主张权
利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同
生产经营或基于夫妻双方共同的意思表示除外。张某举债用于打赏主播而非为
家庭共同生活、共同生产经营。因此,该债务不属于夫妻共同债务,刘某不应
承担连带责任。B选项说法错误,不当选。夫妻之间互相享有家事代理权或对共
有财产享有平等处理权,因此夫妻单方面将房屋抵押而签订的抵押合同应该是
有效的(因为即使是无权处分,也不影响合同的有效性)。虽然刘某并不知情,
但抵押合同有效。C选项说法错误,不当选。根据《物权法》第15条的区分原
则可知,我国物权法将物权设立的合同效力和物权设立的效力区别对待。抵押
权自办理抵押登记时设立,抵押合同无效不影响抵押权的设立,所以,杨某取
得抵押权。D选项说法正确,当选。
二、多项选择题
每题所设选项中至少有两个正确答案。
1.张淑慧与孙海峰婚后多年未生育,后孙海峰发现张淑慧因不愿生育曾数次
做手术流产,为此多次殴打张淑慧。张淑慧在被打住院后诉至法院要求离婚并
请求损害赔偿,孙海峰以生育权被侵害为由提起反诉,请求张淑慧赔偿其精神
损害。法院经调解无效,拟判决双方离婚。下列哪些选项是正确的?
A.法院应支持张淑慧的赔偿请求
B.张淑慧侵害了孙海峰的生育权
C.张淑慧侵害了孙海峰的人格尊严
D.法院不应支持孙海峰的赔偿请求
正确答案:AD
[解析]本题考查离婚损害赔偿请求权、生育权。通览四个选项,本题考查的是
离婚损害赔偿请求权适用的条件。分析每个选项可得:
(D根据《民法典》第1091条“有下列情形之一,导致离婚的,无过错方
有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭
暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。”《婚姻法解释一》第28条“婚姻法第
四十六条规定的‘损害赔偿',包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神
损害赔偿的,适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问
题的解释》的有关规定。”由此得知,孙海峰对张淑慧实施家庭暴力,若张淑
慧起诉离婚并主张离婚损害赔偿请求权,以判决离婚为前提,则法院应当支持
张淑慧主张的离婚损害赔偿请求权(包括财产损害和精神损害)。故A选项正
确。
(2)根据《婚姻法解释三》第9条“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为
由请求损害赔偿的,人民法院不予支持;夫妻双方因是否生育发生纠纷,致使
感情确已破裂,一方请求离婚的,人民法院经调解无效,应依照民法典第一千
零七十九条第三款第(五)项的规定处理。”以及根据《妇女权益保障法》第51
条第一款“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利,也有不生育的自由。”
由此得知,配偶双方均享有生育权。互相冲突时。一方行使生育权,决定不生
育的,不构成对孙海峰的生育权的侵害,故BC选项错误。D选项正确。
2.中国甲公司与巴西乙公司因合同争议在中国法院提起诉讼。关于该案的法
律适用,下列哪些选项是正确的?
A.双方可协议选择合同争议适用的法律
B.双方应在一审开庭前通过协商一致,选择合同争议适用的法律
C.因法院地在中国,本案的时效问题应适用中国法
D.如案件涉及中国环境安全问题,该问题应适用中国法
正确答案:AD
[解析]①合同之债法律适用的顺序是意思自治优先,没有意思自治的适用最密
切联系原则确定准据法,选项A正确;
②根据《〈法律适用法〉司法解释(一)》第8条第1款,当事人意思自治
的最晚时间是一审法庭辩论终结前,选项B“应在一审开庭前”的说法错误;
③根据《法律适用法》第7条,诉讼时效的准据法与基础法律关系的准据
法一致,而非必须适用法院地法确定,故C项错误;
④根据《〈法律适用法〉司法解释(一)》第10条,“环境安全”属于必
须直接适用中国强制性规定的“一保护两反三安全”的范围,如案件涉及中国
环境安全问题,该问题就应当直接适用中国法的强制性规定,选项D正确。
综上,本题正确答案为AD。
3.龙前铭申请执行郝辉损害赔偿一案,法院查扣了郝辉名下的一辆汽车。查
扣后,郝辉的两个哥哥向法院主张该车系三兄弟共有。法院经审查,确认该汽
车为三兄弟共有。关于该共同财产的执行,下列哪些表述是正确的?
A.因涉及案外第三人的财产,法院应裁定中止对该财产的执行
B.法院可查扣该共有财产
C.共有人可对该共有财产协议分割,经债权人同意有效
D.龙前铭可对该共有财产提起析产诉讼
正确答案:BCD
[解析]①依据《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第14
条的规定,对被执行人与其他人共有的财产,法院可以查封、扣押、冻结,并
及时通知共有人。共有人协议分割共有财产,并经债权人认可的,法院可以认
定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财
产;对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结,法院应当裁定予以
解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的,人民法院应
当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。
②依此,本案中的汽车虽然为被执行人与其他人共有的财产,法院仍然可
以采取执行措施,选项A的说法错误,选项B的说法正确。共有人协议分割共
有财产并经债权人认可的,法院可以认定有效,因此选项C的说法正确。龙前
铭作为共有人有权提起析产诉讼,选项D的说法正确。
4.根据《证券法》的规定,以下哪些人员属于内幕信息的知情人员:
A.张某,持有发行人已发行债券的10%
B.王某,现任甲公司经理秘书,甲公司是发行股票公司的控股公司
C.李某,公司股东,持有公司股份的6%
D.赵某,公司打字员,一些重要的公司决策均由其打印并向有关部门报送
正确答案:CD
[解析1考查证券内幕交易。2020年3月1口起实施的新《证券法》第51条规
定,证券交易内幕信息的知情人包括:(一)发行人及其董事、监事、高级管理
人员;(二)持有公司百分之五以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人
员,公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员;(三)发行人控股或者
实际控制的公司及其董事、监事、高级管理人员;(四)由于所任公司职务或者
因与公司业务往来可以获取公司有关内幕信息的人员;(五)上市公司收购人或
者重大资产交易方及其控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员;
(六)因职务、工作可以获取内幕信息的证券交易场所、证券公司、证券登记结
算机构、证券服务机构的有关人员;(七)因职责、工作可以获取内幕信息的证
券监督管理机构工作人员;(八)因法定职责对证券的发行、交易或者对上市公
司及其收购、重大资产交易进行管理可以获取内幕信息的有关主管部门、监管
机构的工作人员;(九)国务院证券监督管理机构规定的可以获取内幕信息的其
他人员。《证券法》第51条规定了内幕信息的知情人员的范围。因张某持有的
不是股票,而是债券,所以不属于内幕信息的知情人员。依据《公司法》第216
条的规定,王某不属于控股公司的高级管理人员,所以不是内幕信息的知情人
员.李某持有的股份超过了5%,所以属于《证券法》第51条第(二)项规定的
知情人员。赵某由于职务可以获取公司有关交易信息,属于《证券法》第51条
第(四)项规定的知情人员。
5.与域外送达相比,域外取证具有更严格的属地性,如果没有证据所在国的
准许,是不能再该国境内实施取证行为的。根据我国关于域外取证的相关法律
和司法解释,下列说法中正确的有哪些?
A.外国驻华使领馆可以向该国公民调查取证,但不得违反中华人民共和国的法
律,并不得采取强制措施
B.我国原则上不允许外国特派员在我国境内取证
C.我国在条约的基础上允许代为取证,中华人民共和国司法部负责接收来自另
一缔约国司法机关的请求书,并将其转交给执行请求的主管机关
D.当事人向人民法院提供外文书证或者外文说明资料,应当附有中文译本
正确答案:ABCD
[解析]①我国《民事诉讼法》第277条规定:“外国驻中华人民共和国的使领
馆可以向该国公民送达文书和调查取证,但不得违反中华人民共和国的法律,
并不得采取强制措施。除前款规定的情况外,未经中华人民共和国主管机关准
许,任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取
证。”选项AB正确;
②我国在条约的基础上接受代为取证方式,并于1997年参加了具有广泛
影响的《关于从国外调取民事或商事证据公约》。根据该《公约》以及1997年
7月3日通过的《全国人民代表大会常务委员会关于我国加入的决定》,中华人
民共和国司法部为负责接收来自另一缔约国司法机关的请求书,并将其转交给
执行请求的主管机关的中央机关,选项C正确。
③根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(2019年修正)第
17条规定,当事人向人民法院提供外文书证或者外文说明资料,应当附有中文
译本。选项D正确。
综上,本题正确答案为ABCD。
6.某公司从事出口加工,有职工500人。因国际金融危机影响,订单锐减陷
入困境,拟裁减职工25人。公司决定公布后,职工提出异议。下列哪些说法缺
乏法律依据?______
A.职工甲:公司裁减决定没有经过职工代表大会批准,无效
B.职工乙:公司没有进入破产程序,不能裁员
C.职工丙:我一家4口,有70岁老母10岁女儿,全家就我有工作,公司不能
裁找
D.职工丁:我在公司销售部门曾连续3年评为优秀,对公司贡献大,公司不能
裁减我
正确答案:ABD
[考点]用人单位不得解除合同的情形
[解析]A项:《劳动合同法》第41条第1款规定:”有下列情形之一,
需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的,用人
单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁
减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:(一)依照企业破产法规定
进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或
者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(四)其他因劳动合同
说立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。”据
此可知,《劳动合同法》规定只是要求向工会或全体职工说明情况,听取工会
或职工意见,没有规定必须经过职工代表大会批准。本题A项说法缺乏法律依
据。A项符合题意。B项:同时,根据本条规定的条件可知,并未要求用人单位
只有进入破产程序才能进行经济性裁员,因此本题B项的说法也缺乏法律依
据。B项符合题意。C项:《劳动合同法》第41条第2款第(三)项的规定,家
庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的,在裁减人员时,应当
优先留用。C项中职工丙符合本款的规定,有法律依据,应当优先留用。【注】
对于C选项司法部给的答案是正确。这里出题有瑕疵“优先留用”不等于“不
能裁”。本题只掌握知识即可。D项:《劳动合同法》第41条第2款规定了用
人单位在裁员时应优先留用的三类人员:(一)与本单位订立较长期限的固定期
限劳动合同的;(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的;(三)家庭无其他就
业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。本题D项中的职工丁连续三年被
评为优秀并不符合优先留用的情形,所以D项的说法缺乏法律依据。综上所
述,本题的正确答案为ABD项。
7.关于民事诉讼法基本原则的表述,下列哪些选项是正确的?
A.法院通知鉴定人王某出庭,就鉴定意见中的专业问题接受质询,这体现了辩
论原则
B.在执行中原告林某和被告郑某达成和解协议,是处分原则的体现
C.李某起诉张某给付货款,张某则请求法院认定买卖合同无效,是对等原则的
体现
D.获得“一般授权”的贾律师,一审判决后未代为提起上诉,是诚实信用原则
的体现
正确答案:BD
[解析]当品人双方均享有辩论权,该权利可以由其本人或者授权的诉讼代理人
行使。但鉴定人等其他诉讼参与人不享有辩论权,王某出庭接受质询的行为并
未体现辩论原则。A选项说法错误。在民事诉讼中,当事人可以对民事实体权利
和程序权利进行处分,执行和解是当事人在执行程序中行使处分权的产物。B选
项说法正确。张某的行为属于提起反诉,原告享有起诉权,被告享有反诉权。
在诉讼中双方当事人享有一些对等的权利,体现了当事人诉讼权利平等原则,
而非对等原则。C选项说法错误。诚实信用原则要求诉讼代理人不得滥用代理权
或者超越代理权。一般授权的贾律师,无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,
进行和解,提起反诉或者上诉。因此,贾律师在一审判决后未代为提起上诉,
恰恰是遵守代理权限的结果。D选项说法正确。
8.甲企业与乙企业签订了购买一套设备的合同。双方约定,乙企业于8月3
日前交货,货到后5天之内,甲企业付款。同年8月3日,甲企业被某债权人
向人民法院申请破产,人民法院于8月5日依法受埋,对该尚未履行的合同应
当如何处理?
A.债权人会议可以决定解除或者继续履行
B.人民法院不能依法作出解除或者履行的裁定
C.甲企业自主决定是解除还是继续履行
D.管理人可以决定是解除还是继续履行
正确答案:BD
[解析]《企业破产法》第18条第1款规定,人民法院受理破产申请后,管理
人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定
解除或者继续履行,并通知对方当事人。因此B、D选项正确。债权人会议和甲
企业自己都无权决定对未履行合同是解除还是履行。故A、C选项错误。
9.宝高”为中国驰名商标,该公司产品为塑料玩具。下列判断和处理正确的
是:
A.金童玩具公司6年前抢先以欺诈手段从某巴黎公约成员国注册取得“宝高”
商标并使用,金童公司没有构成商标侵权
B.某游乐中心使用假冒“宝高”注册商标专用权的玩具,该游乐中心没有侵犯
“宝高”的商标权
C.东风玩具公司与某百货商场签订协议,由后者经销前者生产的假冒“宝高”
塑料玩具,二者均构成侵权
D.“宝高”商标被法院认定为驰名商标后,宝高公司可在玩具包装上使用“驰
名商标”字样
正确答案:BC
[解析]A选项错误,宝高公司为“在先权利人”,它可以请求商标评审委员会
宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所有人不受5年的时间限制
(《商标法》第45条),故金童公司构成侵权。
B选项正确,使用侵权商品,尚不构成侵犯商标权。
C选项正确,构成侵权。参见《商标法》第57条第3项规定,销售侵犯注
册商标专用权的商品的,属侵犯注册商标专用权。
D选项错误,考查驰名商标的使用。《商标法》第14条第5款规定:“生
产、经营者不得将'驰名商标'字样用于商品、商品包装或者容器上
10.以下有关重复起诉的理解中,说法正确的有:
A.重复起诉可能发生在前诉的诉讼过程中,也可能发生在前诉裁判生效后
B.若后诉与前诉的诉讼请求不同,则不构成重复起诉
C.前诉与后诉的当事人相同,不一定构成重复起诉
D.重复起诉违反了一事不再理原则,法院应当裁定不予受理,已经受理的,判
决驳回起诉
正确答案:AC
[解析]依据《民诉解释》第247条的规定,当事人就已经提起诉讼的事项在诉
讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:(1)
后诉与前诉的当事人相同;且(2)后诉与前诉的诉讼标的相同;且(3)后诉与前
诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重
复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另
有规定的除外。选项B的说法错误,后诉与前诉的诉讼请求不同,但如果后诉
的诉请实质上否定裁判结果时,同样可能构成重复起诉。选项D的说法错误,
法院受理后发现属于重复起诉的,应当裁定驳回起诉,而不是判决驳回。
11.王某出借给刘某2万元,王某凭借刘某出具的借条向甲区法院申请支付
令。甲区法院开庭审查后签发支付令,送达时刘某拒绝签收,法院遂留置送
达。刘某在第二天电话告知法院该笔借款己经清偿且有证据,法官让其书面提
出,刘某未予理会。异议期满后,甲区法院移送执行该支付令。此时,刘某向
法院申请撤销支付令,经甲区法院院长决定,用区法院裁定撤销该支付令。关
丁本案,下列哪些做法不符合法律规定?
A.法院开庭审查王某的申请
B.留置送达支付令
C.法院移送执行该支付令
D.甲区法院院长决定后撤销支付令
正确答案:ACD
[解析]督促程序属于非讼程序,适用时不需要开庭,只需要审判员一人进行书
面审查。因此,甲区法院审查王某的申请采用书面形式,不需要开庭审查。A选
项错误,当选。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解
释》第431条规定,向债务人本人送达支付令,债务人拒绝接收的,人民法院
可以留置送达。B选项正确,不当选。《民事诉讼法》第216条第2款规定,债
务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异
议。据此,债务人的有效异议必须以书面形式提出。刘某电话提出异议不符合
异议的法定形式,且刘某未清偿该债务。异议期届满后,支付令具有强制执行
效力,但法院应根据王某的申请强制执行支付令,而不能移送执行,因为本案
不符合移送执行的法定情形.C选项错误,当选。《最高人民法院关于适用(中
华人民共和国民事诉讼法)的解释》第443条规定,人民法院院长发现本院已经
发生法律效力的支付令确有错误,认为需要撤销的,应当提交本院审判委员会
讨论决定后,裁定撤销支付令,驳回债权人的申请。据此,有权作出撤销支付
令的主体是甲区法院审判委员会,甲区法院院长无此职权。D选项错误,当选。
12.小牛在从甲小学放学回家的路上,将石块扔向路上正常行驶的出租车
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