国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷3

国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷3

一、分析题（本题共90题，每题1.0分，共90分。）

1、李某，男，38岁，系某县副县长。某日晚李某利用收取公路建设集资款的机

会，以暴力手段将前去县办公室请求缓交的女青年王某强奸。工某被害后，立即到

县检察院告发，县检察院按管辖规定转往县公安局，并通知其及时查处。县公安局

派人前去调查，李某矢口否认。公安局因而没有立案。县检察院经调杳发现王某被

强奸属实，遂通知县公安局立案侦查.但县公安局立案后又作了撤案处理。问题：

标准答案：

知识点解析：暂无解析

2、何某（女）因参与拐卖儿童多人，被法院以拐卖儿童罪判处死刑缓期二年执行。

但在交付执行前，发现其已经怀孕4个月，即在审判时何某已经怀孕。问题：（1）

本案应当如何处理？（2）如果何某在法院审判前被发现怀孕.为了能够对她判处死

刑，司法机关能不能先对其进行人工流产，再在对她判处死刑？

标准答案：（1）应当撤销对何某的死刑缓期二年执行的判决。改判死刑以外的其他

刑罚。根据我国刑法的规定，对审判时怀孕的妇女不得适用死刑。包括不得适用死

刑缓期二年执行。何某在审判时己经怀孕，一审法院在审理时没有注意到这一法定

的从轻情节，因而判处其死刑缓期二年执行是错误的。相应地，对此案有核准权的

高级法院对此判决予以核准也是错误的。因此，应当撤销对何某的死刑缓期二年执

行的判决，改判其他适当的刑罚。（2）在法院审判前，即便先对何某进行人工流

产，也不能对她判处死刑，包括死刑缓期二年执行。审判的时候怀孕的妇女，是指

人民法院审判的时候，被告人是怀孕的妇女，也包括审判前被羁押时已是怀孕的妇

女。对审判时怀孕的妇女不适用死刑，是指不能判处死刑，而不是暂不执行死刑，

待分娩后再执行。应当注意的是，对于怀孕的妇女无论是在羁押还是在受审期间，

都不应当为了要判处死刑而给她进行人工流产；已经人工流产的，仍应视同审判时

怀孕的妇女，不能适用死刑。另外，根据最高人民法院1998年8月4日作出的

《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》的规

定，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判

的。应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。对怀孕的妇女不能适用

死刑，同样也包括不能适用死刑缓期二年执行。

知识点解析：暂无解析

3、.2007年9月，某县发生了一起盗窃案。被害人陈某晚上回家后，发现房间内

一片狼藉，立即报警。经核实，陈某丢失现金、珠宝首饰和债券价值人民币10万

元以及祖传文物1件。某县公安局经立案、侦查.认为本村村民郑某有重大作案嫌

疑。侦查终结后，公安局于2007年10月31日将案件移送至县检察院审查起诉。

县检察院接到公安局移送起诉的案件，对犯罪嫌疑人郑某进行了讯问，认为证据不

足，遂于11月12日退回公安局补充侦查。12月19H,公安局补充侦查完毕，再

次移送起诉。县检察院经过审查，认为证据仍然不足以证明郑某实施了盗窃行为，

于2008年2月10日作出了证据不足不起诉的决定，公开宣布，并于2月12日将

不起诉决定送达了公安局、犯罪嫌疑人郑某、被害人陈某。县公安局认为不起诉决

定不当，于是继续羁押犯罪嫌疑人郑某，并向上一级检察院即市人民检察院提请复

议，市检察院维持了不起诉决定。陈某对不起诉决定不服，向人民法院提起诉讼，

该法院以未先行向检察机关申诉为由拒绝受理。问题：本案中刑事诉讼程序有何不

当之处?并说明理由。

标准答案：（1）县检察院接到公安局移送起诉的案件，不应仅讯问犯罪嫌疑人。根

据《刑事诉讼法》第170条的规定，检察院审查案件，还应听取辩护人、被害人及

其诉讼代理人的意见，并记录在案。（2）县公安局自11月12日接到案件，至12月

19日才补充侦查完毕，超过了法定期限。根据《刑事诉讼法》第171条第3款的相

关规定，补充侦查期限是1个月。（3）县检察院自2007年12月19日接到公安局补

充侦查完毕再次移送的案件，2008年2月10日才作出不起诉决定，审查起诉超过

法定期限。根据《刑事诉讼法》第169条第1款的相关规定，审查起诉期限是1个

月，重大、复杂的案件，可以延长半个月。（4）县公安局认为不起诉决定不当，不

应继续羁押犯罪嫌疑人。检察院作出不起诉决定的，公安机关对在押的被不起诉人

应当立即释放。《刑事诉讼法》第174条规定，不起诉的决定，应当公开宣布，并

且将不起诉决定书送达被不起诉人和他的所在单位。如果被不起诉人在押，应当立

即释放。（5）县公安局认为不起诉决定不当.不应向上级检察院提请复议。公安机

关认为不起诉决定不当，可以要求作出决定的检察院复议，意见不被接受，可向上

一级检察院提请复核。《刑事诉讼法》第175条规定，对于公安机关移送起诉的案

件，人民检察院决定不起诉的，应当将不起诉决定书送达公安机关。公安机关认为

不起诉的决定有错误的时候，可以要求复议。如果意见不被接受，可以向上一级人

民检察院提请复核。（6）某县人民法院不应以未先行向检察机关申诉为由拒绝受理

被害人陈某的起诉。被害人不服不起诉决定的，可以不经申诉，直接向法院起诉。

《刑事诉讼法》第176条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院

应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后7日以内

向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害

人。对人民检察维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不

经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后。人民检察院应当将有关案件

材料移送人民法院。

知识点解析：暂无解析

张同辉与刘晓丽系夫妻关系，在A市东城区扁担胡同56号居住。2010年5月中

旬，西城区第一房屋建筑工程公司（以下简称房屋公司）的部分工人对该房进行翻

修，并对该房屋的内墙进行了重新粉刷。施工结束后，工人甲因回家不便，在张同

辉家借住一晚。第二天临走时不小心碰坏了张家的彩电。施工完成后不久，天气持

续卜.雨，张同辉夫妇发现刚刚粉刷过的墙壁不同程度地发生涂料脱落现象，而且越

来越严重，以致整个房屋墙壁面目全非，且住房仍旧严重漏水，不能正常居住。这

时张同辉和刘晓丽因感情破裂而协议离婚。约定该房屋两人各一室一厅。2010年8

月20日，张同辉来到西城区人民法院诉称，西城区第一房屋建筑工程公司在修缮

其住房后房屋仍旧漏水，且所用涂料系伪劣产品，使原告不能正常居住，并且电视

机被损坏，要求房屋公司重新修缮房屋并赔偿原告的财产损失。张同辉委托了律师

于伟为其代理本案，在授权委托书中写明“全权代理''而无具体授权。刘晓丽也于同

年8月23日向西城区法院提出了相同的诉讼请求。西城区人民法院合并审理了本

案。经查明，张同辉、刘晓丽所称属实，另查明，2010年7月底，该房屋公州与

西城区东方装饰公司合并为新的东方房地产开发公司，法定代表人为汪洋。在案件

审理过程中，房屋公司辩称，粉刷张同辉和刘晓丽的房屋墙壁所用涂料系购买干本

市立新涂料公司，应由立新涂料公司承担赔偿责任。根据本案案情.请回答以下问

题：

4、本案中题城区人民法院是否有管辖权?为什么？

标准答案：本案西城区人民法院没有管辖权，应由不动产所在地的人民法院即东城

区人民法院专属管辖。

知识点解析：暂无解析

5、本案张同辉与刘晓丽是什么诉讼关系?如果张同辉和刘晓丽没有离婚，而只有张

同辉起诉，则法院应如何处理？

标准答案：本案张同辉和刘晓丽为普通共同诉讼的共同原告。如果张同辉和刘晓丽

没有离婚，而只有张同辉起诉，法院应列刘晓丽为共同原告。

知识点解析：暂无解析

6、本案被告是谁?为什么？

标准答案：本案中房屋7员失的被告为合并后的东方房地产开发公司；根据《民诉意

见》第50条，企业法合并的。合并前的民事活动引起的纠纷，由合并后的企业法

人承担，电视机损失的被告为工人甲。因非职务行为或非授权行为造成的损害，由

法人的工作人员自己承祖。

知识点解析：暂无解析

7、立新涂料公司如果参加诉讼，则诉讼地位如何?该公司是否有权提出管辖权异

议？

标准答案：立新涂料公司为无独立请求权第三人，如果法院判决其承担民事责任，

该公司有当事人的诉讼权利义务，有权提起上诉，但在一审中无权对案件管辖权提

出异议。

知识点解析：暂无解析

8、诉讼代理人于伟的诉讼权利如何？

标准答案：于伟无权代理原告承认、放弃、变更其诉讼请求、进行和解、提起反诉

或者上诉。

知识点解析：暂无解析

11.A装修公司应否继续履行对刘家的房屋装修合同?所受损失应如何承担?为什

么？

标准答案：A装修公司应当继续履行装修合同，虽然遭受不可抗力，但是对装修公

司的履行能力不受影响，A装修公司应当那个承担所受损失，因为成果完成前的风

险由承揽人承担。

知识点解析：暂无解析

12、王甲是否可以要求广告公司承担医疗费用和误工损失?为什么？

标准答案：王甲无权要求广告公司承担医疗费用和误工损失。理由是不可抗力。

知识点解析：暂无解析

13、陈家的家具损失应由谁承担?为什么？

标准答案：家具损失应当由东风商场承担.交付前货物损失的风险由卖方承担。

知识点解析：暂无解析

14、赵闪对于谢乙是否沟成名誉侵权?谢乙要求精神损害赔偿可否支持?为什么？

标准答案：不构成名誉侵权，谢乙的精神损害赔偿请求不予支持，赵丙的行为虽然

存在过失。但不导致谢乙的名誉受损。

知识点解析：暂无解析

15、承包商对幸福商场的地基下沉和墙面开裂应否承担工程质量责任?为什么？

标准答案：承包商应当承担工程质量责任，虽然未经验收而先行使用，但是工程质

量属于地基下沉等重大瑕疵，承包商应承担责任。

知识点解析：暂无解析

16、2010年2月，崔某与同事李某因口角发生纠纷，崔某将李某的胳膊、肩、

背.眼多处打伤，除左眼视力每况愈下外，其他损伤经住院治疗均已治愈。李某为

此向人民法院提起自诉，人民法院予以受理。经审查。法院认为李某左眼可能致

残，被告人可能被判处3年以上有期徒刑的刑罚，遂组成合议庭开庭审理。庭审过

程中，李某提出其左眼致残的鉴定意见，崔某对此提出异议，申请重新鉴定。法庭

遂休庭，指定省级人民医院为李某重新鉴定，得出于李某左眼致残的鉴定意见。崔

某提出反诉，认为李某在厮打过程中也对自造成人身伤害，构成故意伤害罪（轻

伤），并私下要挟李某撤诉。法庭再次开庭审理时.李某向法庭提出撤诉。人民法

院查明情况后认为应按撤诉处理，遂终止诉讼。问题：

标准答案：

知识点解析：暂无解析

某村水塘上游有一家集体造纸厂。该厂已经营近10年，污水一直排入水塘上游的

河流。赵立国与余庆华合伙承包村里的水塘养虾。2009年5月，赵立国、余庆华

二人向水塘投放虾苗2万尾。投放后赵、余二人精心管理，日夜看护。10天后，

二人发现塘内有少量的死虾出现，当即捞起部分死虾送造纸厂与其交涉。造纸厂派

人到现场了解情况。经双方估算，塘内漂浮和打捞上岸的死虾约5000尾。厂方把

死虾送市商品检验处化验，化验结论是虾苗死亡可能是被排出的废水毒死，但不能

肯定。市环保部门对造纸厂排出废水的检验结果是该厂排出的废水量没有超过国家

规定的排污标准。由于赵、余二人与造纸厂之间关于赔偿问题不能达成一致意见，

二人遂向法院起诉，要求赔偿损失。在举证期间内，原告赵立国、余庆华二人提供

的证据材料有：（1）2009年5月10日购买2万尾虾的发票，发票载明了单价及总金

额：（2）原告与村里签订的承包合同；（3）估算死虾5000尾的书面材料，原告及被告

派到现场查看人员都在上面有签名；（4）赔偿费用一览表及计算方法；（5）李某的证

言，证明在送检过程中商品检验处的检验员蔡某与厂方有过两次私下的接触。李某

到庭作证后，被告造纸厂不同意赔偿，提出了以下证据材料：（1）市商品检验处的

化验报告；（2）市环保部门的检验报告。在诉讼过程中，原告提出申请重新鉴定虾

的死亡原因，法院指定由省级有关部门作出了新的鉴定意见。问题：

17、根据我国法律有关规定，原告应对哪些事实负举证责任?在本案中，乂应如何

证明？

标准答案：原告需证明侵害行为的存在和侵害结果的发生。也即原告需证明造纸厂

有排污的行为和自己的肝苗非正常死亡。前者排污水的行为是众所周知的事实无须

证明，而后者由原告提供的书面证据即可证明。

知识点解析：暂无解析

18、本案涉及哪些法定的证据种类？

标准答案：本案涉及的证据种类有书证、证人证言和鉴定意见。

知识点解析：暂无解析

19、如果被告提出的证据均真实，能否反驳原告的诉讼请求？

标准答案：即使被告提供的证据全部真实，也不能反驳原告的诉讼请求。被告应当

就其具有法定的免责事由以及本厂的排污行为与虾苗的死亡不存在因果关系提供证

据予以证明。被告第一个证据，只是不能肯定排污与虾的死亡有因果关系，但不能

证明不存在因果关系；第二个证据虽然说明工厂排污没有超标，但同样不是法律规

定的免责事由。

知识点解析：暂无解析

20、本案审理过程中，如果双方当事人要提出新证据，应如何确定提出的期限？

标准答案：当事人在一审中提供新的证据，应当在一审开庭前或者开庭审理时提

出：当事人在二审程序中提供新的证据，应当在二审开庭前或者开庭时提出，二审

不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出。

知识点解析：暂无解析

21、原告在诉讼中申请重新鉴定的做法是否符合法律规定？

标准答案：根据《民事证据规定》，原告的做法符合有关法律规定。本案中，原告

提出了相应的证据（鉴定人员有徇私舞弊的嫌疑），可能构成鉴定程序违法的原因之

一。因此在开庭后原告提出重新鉴定符合相关司法解释的规定。

知识点解析：暂无解析

22、赵某酒后驾驶无牌照的小轿车，车上有其朋友肖某和张某.从某市文化路由西

向东行驶。在某饭店门前超车时。将在人行道上走路的妇女郑某及其子李某撞倒，

致李某当场死亡，并将郑某带挂于车下。此时。赵某踩了刹车，但听车上的肖某和

张某说有人追来了快跑，赵某在明知车底下有人的情况下，又驾车逃跑，将郑某拖

拉200米，致其颅底骨折，休克死亡。赵某的行为如何认定与处罚？

标准答案：赵某的行为沟成交通肇事罪和故意杀人罪，两罪并罚。赵某在驾驶汽车

超车时，没有尽到注意义务，致李某当场死亡。其主观上是疏忽大意的过失，构成

交通肇事罪。在肇事之后，赵某明知车下有人，但逃逸心切，不顾郑某的死活，又

驾车逃跑，致使郑某死亡，从主观上分析，对郑某的死亡.赵某是一种放任的心理

态度，构成间接故意杀人罪。赵某实施的是两个独立的行为，构成两个独立的犯

罪，应当并罚。

知识点解析：暂无解析

23、周某系北京市机械施工公司的一名卡车司机，10月20日19时许，驾驶大货

车为本单位某工地清运渣土。当其驾：车行驶过某路口时.由南向东右转弯.刮倒

了骑自行车的鲁某，致鲁某当场死亡。周某当时虽已感觉车身颠了一下，但其没有

停车，而是驾车离开事故地点，继续到工地拉渣土。当其返回再次经过事故地点

时.见有交警正在勘查现场。即向单位领导报告自己可能撞了人。并于当日向公安

交通管理部门投案。经交通部门认定，周某对此次事故负全部责任。周某的行为是

否属于交通肇事后逃逸。

标准答案：成立“交通肇事后逃逸''必须同时具备如下要件：（1）行为人的交通肇事

行为首先必须已经构成交通肇事罪的基本犯；（2）行为人必须是基于为逃避法律追

究的目的而逃跑。根据本案，周某在离开事故现场当时，并不确知其已经肇事，不

宜认定周某的行为属于“交通肇事后逃逸”。

知识点解析：暂无解析

24、甲与乙对街分别经营两家修车行，某日甲在修理一辆进口轿车过程中发现缺少

了一些零部件.甲发现当日乙修车行门口也停有一辆同款转车.自认为也是来修理

的轿车.便于晚间潜入乙修车行用将该型号小轿车后备箱内的备用轮胎（价值1,

000元）盗走.同时用被普通轿车替换下来的废旧CD替换了该进口轿车内原装环绕

立体声音响设备（价值3.000元）。实际上，停在乙修车行的同款轿车实为乙的朋

友所有，其来乙车行找乙打牌并决定次日离开。第二日.乙的朋友驾驶该轿车离

开，由于汽车制动失灵，导致发生交通事故，车上一人死亡，三人重伤。试分析本

案中甲的行为性质。

标准答案：甲成立盗窃罪。甲以非法占有的目的从乙的朋友轿车上盗窃了备用胎并

用废旧CD机替换了高档进口音响设备。数额较大。符合盗窃罪的构成要件。虽然

甲有破坏乙朋友汽车的客观行为，但是该种破坏行为仅是对后备车厢内的备用胎，

以及车内的音响装置的盗窃，并不足以导致汽车发生颠覆的危险，乙的朋友事后发

生车祸也并不是因为甲的盗窃行为所引起，故甲的行为并不成立破坏交通工具罪。

仅成立盗窃罪。

知识点解析：暂无解析

新疆兴都公司将五百包长绒棉通过铁路运至郑州准备出售，委托郑州的伏牛公司将

棉化存放于当地仓库，并约定在棉花.出售后按售价比例给伏牛公司提成。伏牛公

司将棉花存放于郑州北营仓库，并将仓单的复印件、发票等凭证寄刚给兴都公司。

半月后，兴都公司找到买家某纺织厂，般方签订了，五百包长绒棉的买卖合同。合

同约定先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司

把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个月内付清余款。过

了首付款的约定期限多三，兴都公司仍未收到纺织厂的首付款，却打昕到一个消

息，该纺织厂因严重亏殒将被其他企业收购。兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴

都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人。数日后纺织厂派人到伏

牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证

书。伏牛公司见到合同及付款保证书，就将仓单背书给纺织厂，在纺织厂取完货给

了同执后，就急忙向兴都公司要提成。兴都公司立即回了个电传：没发给你们书面

确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要不回来就要你们赔

偿!根据以上案情，请回答下列问题并简要说明理曰。

25、兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付棉花所有权从什

么时候起转移？

标准答案：兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。所谓拟制交付，是指出

卖人将标的物的权利凭证交给受让人以代替物的现实交付。本题中，兴都公司将货

物仓单背书转让给纺织厂，以代替货物的现实交付，符合拟制交付的特征，故为拟

制交付。棉花所有权自我牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织

厂时转移。

知识点解析：暂无解析

26、在纺织厂提交付款保证书并请求交付时。兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付

货物？

标准答案：兴都公司可行行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。本题中，根据

合同约定，先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛

公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后1个月内付清余

款。表明纺织厂负有先行交付50%货款的义务。因纺织厂来履行该义务，兴都公

司可行使先履行抗辩权。

知识点解析：暂无解析

27、伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂交付仓单要承担什么责任？

标准答案：伏牛公司违反了与兴都公司间的委托合同，应当承担违约责任。

知识点解析：暂无解析

28、纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉化有没有所有权?为什么？

标准答案：纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉花有所有权。因为仓单是物权凭证

经背书转让后，货物的所有权发生转移。

知识点解析：暂无解析

甲成立一犯罪组织.常年从事走私活动。乙是甲的好友，乙知道甲的走私行为，每

当甲资金紧张时，乙会放贷款给甲，资金来往共计500万元。丙是甲的收购方，经

常直接到内海与甲接头,直接收购走私货物。收购金额高达600万元。某日，公安

机关收到线报，甲将走私一批珍贵名表经某海域到我国境内。甲的走私团伙到案

后，发现埋伏的警察.为了逃避抓捕.以暴力等方式与公安人员搏斗。造成多名民

警受轻微伤。请根据上述案例，回答以下问题：

29、甲的行为如何定性，

标准答案：甲的行为构成走私罪和妨碍公务罪，应当数罪并罚。根据《刑法》第

1540条和第157条可知，甲的走私行为已经构成犯罪，抗拒抓捕的行为构成妨碍

公务罪。虽然两罪有牵连关系，但是《刑法》第157条规定应当数罪并罚.所以应

当按照《刑法》第69条规定进行并罚。

知识点解析：暂无解析

30、乙的行为如何定性"

标准答案：乙的行为构成走私罪，属于帮助犯。根据《刑法》第156条，乙的行为

构成走私罪的帮助犯，艰据《刑法》第27条从犯规定量刑。

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31、丙的行为如何定性？

标准答案：丙的行为构成走私罪根据《刑法》第155条规定，丙直接到内海收购的

行为属于间接走私行为，应当以相应走私犯罪论处。

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32、2009年4月，乔某因为严重肠炎到某省人民医院进行手术，手术很顺利，伤

口也愈合得很快。但出院后，却时常感觉到腹内疼痛。2010年7月，经另外一家

医院诊治，其腹腔内尚留有手术用的纱布。乔某认为，从2009年4月至今，自己

未在任何医院进行过手术。所以这块手术纱布肯定是省人民医院留下的，于是要求

医院赔偿物质和精神损失；而医院拒绝赔偿，并坚持认为手术是正常的.但拒不提

供病历和于术器械清单。乔某于是将医院告上法庭。请问：根据我国法律及其相关

司法解释的规定，分析在该案诉讼过程中，医院和乔某的证明责任应该如何分配？

标准答案：（1）根据《民事证据规定》第2条的规定，当事人对自己提出的诉讼请

求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。所

以，乔某主张省人民医院承担赔偿损失的责任，必须对自己提出的诉讼请求所依据

的事实提供证据加以证明，所以其应该提供其在省人民医院就医和受到损害的证

据。（2）医院应当承担自己在为患者治疗过程中无过错的证明责任。根据《民事证

据规定》第4条第1款第8项的规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就

医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。，在患

者证明损害结果的存在和致害医疗机构后，如果医院对侵权行为加以否认，应就不

存在因果关系和医疗机沟无过错承担证明责任。尤其是，本案的医院拒不提供与纠

纷有关的病历及手术器械清单，符合《侵权责任法》第58条的规定，应当推定医

疗机构具有过错，应举出医疗机构相反证据证明自己没有过错。

知识点解析：暂无解析

郭冬是个体户老刘的雇工。2009年3月8日，郭冬开车拉货返回老刘的商店途

中，撞伤了下班后回家的卢小美。卢小美住院治疗一个多月后，要求郭冬赔偿。经

郭冬所在街道的人民调解委员会主持，卢小美与郭冬达成协议：郭冬一次性赔偿给

卢小美2万元，卢小美以后不得再以此事提出其他要求。卢小美出院一个月后按医

院的要求进行复查，结果表明，因创伤不能根治，将会留有后遗症。卢小美觉得郭

冬的赔偿太少，乂去与郭冬交涉，但郭冬拒绝再给卢小美任何赔偿。卢小美欲向法

院起诉。

33、设一审法院受理案件后，主持调解，卢小美与郭冬达成调解协议，由郭冬再付

给卢小美1万元。法院向卢小美送达调解书时，卢小美表示郭冬给的赔偿还是太

少，拒绝在调解书上签字。人民法院又主持调解了两次均告失败，遂要双方当事人

回去好好商量一下，意见一致了再来法院。法院的做法是否正确？

标准答案：法院仍让当事人双方协商解决的做法是错误的。当事人一方拒绝签收调

解书的，调解书不发生法律效力。人民法院应该及时通知对方当事人。人民法院应

当及时判决，不能久调不决。本案中，原告在调解书送达之前反悔并拒绝签收调解

书，调解书不发生法律效力，人民法院在继续主持调解两次后应当及时判决。

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34、设经过法院主持调解，卢小美与郭冬达成协议。由郭冬再向卢小美赔偿1万

元，并且当庭将钱款交时。这些情况均被记人笔录，双方当事人、审判人员、书记

员都签了名。次日，卢小美反悔。在这种情况下，调解的效力如何?为什么？

标准答案：本案中，双方当事人经人民法院主持调解协议后，及时履行完毕，并记

入笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签字，因此，不需要制作调解书即具有

法律效力。根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人对于生效的民事调解书不能上

诉。

知识点解析：暂无解析

35、设卢小美在反悔时，声称法院在调解之前没有征得其同意，并且在调解过程

中,审判员A也几次向卢小美声明,本院的院长与郭冬的父亲是表兄弟,暗示卢

小美见好就收。正是在这种压力下，卢小美才同意调解。在这种情况下，卢小美可

以采取何种补救措施?为什么？

标准答案：根据《民事诉讼法》第201条的规定，当事人对已经发生法律效力的调

解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以中请

再审。经人民法院审查属实的，应当再审。本案中，法院的做法显然违反了自愿原

则，因此卢小美可以向人民法院申请再审。

知识点解析：暂无解析

36、某市农贸产品贸易公司法定代表人程某以该公司的名义与广州某外贸公司签订

大豆购销合同一份。程某以欺诈的手段。骗取对方货款8万元，自己挥霍完毕。其

后，程某又以该公司的名义与南京一家粮油公司订立玉米购销合同。当对方预付货

款32万元汇到后，程某骗取银行信任，将该款划入公司账户，而后仅给对方发去

价值9万元的玉米，余款据为该公司所有。请分析本案。

标准答案：程某构成合同诈骗罪，该市农贸产品贸易公司构成合同诈骗罪。具体分

析如下：（1）程某个人单独构成合同诈骗罪。程某以公司名义与广东某外贸公司订

立合同，骗得对方货款，自己挥霍.其行为属于盗用单位的名义，违法所得归个人

所有的情形，不应视为是单位犯罪，而是程某个人实施的合同诈骗犯罪。（2）程某

以公司名义与南京某粮油公司订立合同.骗取对方预付款，归单位所有，属于单位

利用合同诈骗犯罪。其中，程某作为单位合同诈骗犯罪中的直接负责的主管人员和

直接责任人员，应对单位的合同诈骗犯罪负刑事责任。综上，对该市农贸产品贸易

公司应以合同诈骗罪定罪处罚，判处罚金。对程某应将其个人合同诈骗犯罪和单位

合同诈骗犯罪行为合并以合同诈骗罪一罪定罪处罚。

知识点解析：暂无解析

甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1、牛2、牛

3、牛4、牛5,总价款为1万元；乙向甲交付定金3000元，余下的款项由乙在半

年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。甲向

乙交付了该5头牛。根据合同法及相关法律规定回答下列问题：

37、设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担?为什么？

标准答案：本问涉及买卖合同中标的物毁损、灭失的风险承担问题。依我国《合同

法》第142条的规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定标的物毁损、灭失的

风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本题中，乙虽然

未取得牛1的所有权，但牛1已交付乙占有，故应由乙承担牛1死亡的风险。

知识点解析：暂无解析

38、设在牛款付清之前，牛2生下1头小牛，该小牛由谁享有所有权?为什么？

标准答案：本问涉及买卖合同中标的物所产生天然孳息的归属问题。依《合同法》

第163条的规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产坐的

孽息，归买受人所有。本题中，牛2已经交付买受人乙占有，故所生天然孳息小牛

自应归其所有。

知识点解析：暂无解析

39、设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计1000元，该

损失应由谁承担?为什么？

标准答案：本问涉及饲养的动物致人损害的责任承担问题。依《民法通则》第127

条的规定，饲养的动物致人损害的，山动物的饲养人或管理人承担责任。本题中，

踢伤丙的牛3己转由乙占有和管理，乙应负牛致人损害的赔偿责任。

知识点解析：暂无解析

40、设在牛款付清之前.乙与丁达成一项转让牛4的合同，在向丁交付牛4之前，

该合同的效力如何?为什么？

标准答案：本问涉及困无权处分而订立的合同的效力问题。在牛款付清之前，牛4

的所有权属于出卖人甲，因此，买受人乙对牛4并无处分权。其与丁订立的转让牛

4的合同为无权处分而订立的合同。依《合同法》第51条的规定，无处分权的人处

分他人财产，经权刊人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有

效。因此，在乙向丁交讨牛4之前，其所订立的合同为效力未定的合同。

知识点解析：暂无解析

41、设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权。乙与丁达成一项转让牛4

的合同，作价2000元且将牛4交付于丁。丁能否据此取得该牛的所有权?为什么？

标准答案：木问涉及动产的善意取得制度问题。若乙已经将牛4交付给丁，而丁对

甲保留牛的所有权并不知情。并已经支付了牛的对价，则丁可依善意取得制度而取

得牛4的所有权。

知识点解析：暂无解析

42、设在牛款付清之前，乙将牛5租与戊，租期3个月，租金200元。该租赁协议

是否有效?租金应如何处理？

标准答案：本问涉及出租他人之物所订立合同的效力及法定孳息的归属问题。在牛

款付清之前，牛5的所有权归出卖人所有，但.买受人乙依买卖合同占有牛，依法

享有对牛的使用收益的权利，故其与戊订立的租赁合同合法有效。因租赁合同所取

得的租金为牛5的法定孽息，依《合同法》第163条的规定，应归买受人乙所有。

知识点解析：暂无解析

43、合同中的定金条款效力如何?为什么？

标准答案：本问涉及定金问题。依我国《担保法》第91条的规定，定金的数额由

当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本题中，主合同标的额为1万

元，而约定的定金为3000元，超过了20%的限制，故超过部分不具有定金的效

力，超过部分可视为预芍款。

知识点解析：暂无解析

44、邢某系出租车司机，某日晚10时许，载一女士粱某回家。途中，邢某见梁某

年轻漂亮.衣着时尚，遂生歹念，将车开到僻静处停下，在车内用暴力奸污了梁

某。梁某奋力反抗，将邢某的脸抓破。邢某认为这是给他犯罪留卜罪证，唯恐罪行

暴露，即决定杀人灭口。邢某揪住梁某头发，将梁某的头部猛撞车门数下后，梁某

昏死过去。邢某以为梁某已经死亡，遂将梁某弃于荒野，后驾车逃逸。梁某被人发

现后，送往医院经抢救脱离危险。试分析邢某的行为。

标准答案：邢某构成强奸罪、故意杀人罪（未遂）。分析如下：（1）邢某出于奸淫的目

的，在违背女青年梁某意志的情况下，使用暴力实施了奸淫行为，构成强奸罪。

（2）完成奸淫行为后，为了灭口，邢某实施了非法剥夺梁某生命的行为，构成故意

杀人罪。但由于意志以外的原因，未将梁某杀死，属于犯罪未遂。

知识点解析：暂无解析

45、年逾七旬的甲因向两个儿子乙、丙索要赡养费诉至人民法院，法院在审理过程

中发现甲生活相当困难，并且身患重疾急需医治，遂裁定乙、丙两人先分别给付甲

生活费和医疗费5000元。该裁定作出后，乙表示不同意，人民法院告知乙此裁定

乃终局裁定，不得上诉，只能立即执行。人民法院在审理后判处乙、丙每人每月各

负担甲生活费1000元。丙以自己下岗为由不服提出上诉。二审人民法院为保障甲

的生活不受影响，在案件审结前裁定乙、丙两人分别先给付800元。问题：人民法

院的哪些做法不正确？

标准答案：（1）一审和二审人民法院均依职权作出先予执行的裁定是错误的。我国

《民事诉讼法》规定先予执行的条件之一是必须根据当事人的申请，当事人没有申

请的，人民法院不得依职权裁定先予执行。（2）人民法院告知乙只能执行，而未告

知乙不服先予执行裁定可以向作出裁定的人民法院申请复议一次是不正确的。人民

法院应当告知当事人享有申请复议的权利。

知识点解析：暂无解析

2008年2月7日，在河南郑州农村某田野上，几个放羊人在火堆旁烤火。突然，

从火堆里发出巨响，村民王德龙被炸伤了眼睛。原来，是在场的少年武小军捡到一

只蜡烛般大小的鞭炮，他两次将鞭炮埋入火堆中，从而引起爆炸。武小军的父亲将

王德龙送往医院，并为其支付了4000多元的医疗费用。王德龙被鉴定为6级伤

残，后续治疗费用高达50000余元。王德龙多次找到孩子的父亲要求赔偿，但孩子

的父亲却认为孩子不懂事，事发现场的成年人看到孩子往火堆里埋鞭炮却不加制

止，责任应该由成年人承担。王德龙遂将武小军及其父告上了法庭。法院受理此案

后认为，双方争执的焦点即责任的认定，取决于事发现场的成年人是否看到孩子两

次向火堆里埋鞭炮的这一行为。在场的另一小孩证明王德龙看到武小军的行为而不

加以制止，武小军也如是说。在法院最初凋查时，在场的另一个成年人王朝说自己

什么也没看到，自己刚坐下，鞭炮就响了。在场的另外两个小孩也证明王朝后到，

只看到结果。可是后来在法庭上，王朝却替王德龙作证说，王德龙没有看到武小军

往火堆里埋鞭炮。由于王朝的前后说法不一致，法庭对王朝进行了耐心的询问，王

朝终于说出了实情：由于王德龙曾帮助王朝的侄女在县城找到工作，所以王德龙找

到他要他作伪证时，他碍于人情，便答应了。合议庭在了解事实真相后，当场作出

了口头决定，对王朝罚款1000元，拘留3天。问题：

46、人民法院可以对罚款和拘留的强制措施应如何适用？

标准答案；可以同时适用。依据《民诉意见》第118条的规定，罚款、拘留措施可

以单独适用，也可以合并适用。但是罚款和拘留措施不得连续适用。如果有新的妨

害民事诉讼行为出现，则可以再采取罚款和拘留的强制措施。

知识点解析：暂无解析

47、该合议庭的做法是否正确?为什么？

标准答案：该合议庭的做法不正确。罚款和拘留是比较严重的强制措施，法律规定

了严格的适用程序。罚款和拘留只能由合议庭或独任审判员提出处理意见，报请院

长批准后执行。同时人民法院应当制作决定书，并将此决定书正式通知或出示给行

为人。

知识点解析：暂无解析

48、王朝不服法院的决定欲向上级法院上诉，并就此咨询其诉讼代理人。如果你是

王朝的诉讼代理人.应如何回答？

标准答案：如果王朝不服法院的决定，可以向作出决定的法院的上级人民法院申请

复议一次，而不能提起上诉。

知识点解析：暂无解析

49、郑某（男，15岁）和张某（男，20岁）合谋到某集市伺机盗窃。见王老汉正在一个

摊位买西红柿，张某便示意郑某掩护。郑某站在王老汉旁边，假装挑选西红柿。张

某用镶子从王老汉的手提袋内窃得600元，随即躲在一边。当王老汉发现钱被偷

时，便将站在身边的郑某抓住。郑某否认偷窃，但被抓住不放。张某见状，高喊：

“郑某，打他。”郑某见脱逃不掉，就掏出尖刀朝王老汉的腹部、腿部刺去，连刺数

刀，直至将王老汉刺倒。此时，张某返回现场，对着王老汉说：'、该，然后二人逃

离现场。王老汉因大出血死亡。分析郑某和张某的行为。

标准答案：二人构成共同犯罪。二人开始的行为属于盗窃行为。在盗窃行为实施完

毕之后，被王老汉发现，郑某为了抗拒被害人的抓捕，而当场使用暴力，导致被害

人死亡，转化为抢劫罪。张某和郑某二人的盗窃行为、抗拒抓捕行为是一个不可分

割的整体。在转化的抢劫犯罪中，郑某起主要作用，应视为主犯，对共同犯罪的全

部犯罪行为负责。张某起次要作用，依法应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚。

知识点解析：暂无解析

50,李四一直从事贩卖大麻的生意.为了增加收益，计划自己制造毒品。遂到当地

郊区，找到农民，与张三等农民商量，希望他们种植，并承诺高价收购毒品原材

料。张三等农民见收益比种庄稼高得多，李四义承诺不会出事。2008年，李四在

贩卖毒品时被抓获，其妻子王五得知李四被抓，便将藏匿在其家巾的毒品转移他

处。李四在看守所成功脱逃后，回到主五处，王五为李四联系外地接受李四的地

方，并且准备足够财产。供李四逃亡所用。公安机关发布通缉令，张三得知李四出

事后，在收获前便将全部植物铲除。试分析张三、李四和王五的行为如何认定处

罚？

标准答案：（1）张三构成非法种植毒品原植物罪.但是可以免予刑事处罚。虽然张

二的行为违反《刑法》第351条,但是根据该条第3款规定,收获前自动铲除的可

以免予刑事处罚。（2）李四构成制造毒品罪、贩卖毒品罪和脱逃罪.应当数罪并

罚，按照《刑法》第69条的规定量刑。首先由于根据我国《刑法》第347条的规

定，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚，所以李四构

成贩卖毒品罪。其次，李四为了制造毒品创造条件，符合制造毒品罪的预备犯。最

后，我国《刑法》第316条规定：”依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃

的，处五年以下有期徒刑或者拘役。”所以，构成脱逃罪。由于罪名之间没有牵连

竞合关系，所以应当按照《刑法》第69条处理。（31）王五构成窝藏毒品罪和窝藏

罪，应当按照《刑法》第69条规定数罪并罚。根据《刑法》第349条和第310条

规定。王五构成窝藏毒品罪和窝藏罪。而且两罪问没有牵连竞合关系，所以应当数

罪并罚。

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2010年5月，福州市凌云衬衣厂与成都市通达贸易公司签订了一份服装买卖合

同。合同中的仲裁条款规定：”因履行合同发生的争议，由双方协商解决；无法协

商解决的，由仲裁机构冲裁。”2010年7月，双方发生争议，凌云衬衣厂向其所在

地的福州市仲裁委员会熊交了仲裁申请书，但通达贸易公司拒绝答辩。同年10

月，双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交通达贸易

公司所在地的成都市仲裁委员会仲裁。事后，凌云衬衣厂担心成都仲裁委员会实行

地方保护主义，偏袒通达贸易公司，故未申请仲裁。而向合同履行地人民法院提起

诉讼，且起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况。人民法院受理此案并向通达贸易

公司送达了起诉状副本，该贸易公司向人民法院提交了答辩状。人民法院经审理判

决被告通达贸易公司败诉，被告不服并提出上诉，理由是双方事先有仲裁协议，人

民法院判决无效。问题：

51、买卖合同中的仲裁条款是否有效，并说明理由。

标准答案：仲裁条款无效。因为该仲裁条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法履

行而无效。

知识点解析：暂无解析

52、争议发生后，双方签订的协议是否有效?为什么？

标准答案：双方重新签订的仲裁协议有效。因为《仲裁法》第18条规定，仲裁协

议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。

凌云衬衣厂与通达贸易公司重新签订的仲裁协议指明了具体的仲裁委员会，是有效

的。

知识点解析：暂无解析

53、原告凌云衬衣厂向人民法院提起诉讼面临何种风险?为什么？

标准答案：面临不予受理或驳回起诉的风险，因为双方的仲裁协议有效，如果通达

贸易公司以有效的仲裁协议抗辩，就排除了人民法院的管辖权。

知识点解析：暂无解析

54、人民法院审理本案是否正确?为什么？

标准答案：人民法院的审理合法。因为原告起诉后，被告未提出管辖权异议，视为

人民法院有管辖权。

知识点解析：暂无解析

55、被告通达贸易公司的上诉理由是否正确?为什么？

标准答案：上诉理由不成立。因为本案中人民法院的审理和判决都是有效的。

知识点解析：暂无解析

56、被告是否享有上诉双?为什么？

标准答案：被告享有上诉权。固为无论上诉理由是否正确，被告享有的上诉权并不

受影响。

知识点解析：暂无解析

杨某被单位辞退，对单位领导极度不满，心存报复。一天，杨某纠集董某、樊某携

带匕首闯至厂长贾某办公室，将贾某当场杀死。中级人民法院一审以故意杀人罪判

处杨某死刑立即执行，判处董某和樊某死刑缓期二年执行。问题：

57、如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，对被

告人杨某、董某、樊某的一审判决，中级人民法院和高级人民法院分别应当如何处

理？

标准答案：（1）对杨某来说，中级人民法院在上诉、抗诉期满后10日内报请高级人

民法院复核。高级人民法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定后，报请最高人民

法院核准；不同意判处死刑的，应当提审或发回重新审判。（2）对董某和樊某来

说，中级人民法院应当天请高级人民法院核准。高级人民法院复核死刑缓期执行案

件，应当讯问被告人。但高级人民法院会将三被告人材料均移送最高人民法院，因

为最高人民法院对杨某进行死刑复核时对案件进行全面审查，会一并审查董某和樊

某的部分。

知识点解析：暂无解析

58、如一审宣判后，被告人杨某、董某均未上诉，检察机关亦未抗诉，樊某提出上

诉，高级人民法院应按什么程序处理对杨某、董某的一审判决?理由是什么？

标准答案：高级人民法院应按二审程序对杨某、董某的一审判决进行审查。理由如

F：杨某和董某、樊某系共同犯罪，一审法院进行了全案审理一并判决，根据《刑

事诉讼法》的规定，共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，二审法院应当对全案

进行审查，一并处理。

知识点解析：暂无解析

59、如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉。检察机关亦未抗诉，但贾

某的妻子对附带民事判决不服提起上诉，高级人民法院应按什么程序处理对杨某、

董某的一审判决?理由是什么？

标准答案：高级人民法院应按死刑复核程序处理对杨某、董某的一审判决。理由如

下：在刑事附带民事案件中，对其刑事部分与民事部分可以独立提出上诉，按最高

人民法院的解释，如果只对民事部分提出上诉，其不影响刑事部分的效力，高级人

民法院对杨某、董某的死刑判决不适用二审程序，而应按死刑复核程序处理。

知识点解析：暂无解析

60、被告人杨某经最高人民法院核准死刑并下达执行死刑命令后，下级法院发现杨

某可能另案犯有伤害罪，对杨某应当如何处理？

标准答案：下级法院应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院

作出裁定。

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61、周若因生活困难，但相信参加此次大赛将改变自己的命运，遂准备向赵敏借款

5000元作为路费及参赛花销。请问：（1）若赵敏口头答应借款给周若，并约定次日

到家来取，不料，次日周若到赵敏家只见到铁将军把门。周若是否可以双方意思表

示一致，合同已经成立并生效为由，起诉赵敏要求履行借款合同义务?为什么?（2）

设赵敏借款给周若之时并未约定给付利息，后赵敏主张按照银行存款利息支付利

息、，是否支持?为什么？

标准答案：（1）不可以。自然人之间的借款合同.自贷款人提供借款时生效。（2）不

支持。自然人之间的借款合同对支付利忠没有约定或者约定不明确的.视为不支付

利息O

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62、赵敏到上海参加华东地区赛事，并租赁了陈谅的房屋。请问：（1）若赵敏只租

赁1个月，并未订立书面租赁合同，该租赁合同是否有效?若租赁1年，而未订立

书面合同，该租赁合同是否有效?为什么?（2）若赵敏延付租金，则陈谅请求赵敏交

付租金的时效期间为多长?（3）若租赁期间，陈谅将房屋出卖，赵敏乂不主张购买，

则租赁合同效力如何？

标准答案：（1）租赁合同均有效。租赁期限6个月以上的。应当采用书面形式。当

事人未采用书面形式的.视为不定期租赁。（2）1年。（3）租赁合同继续有效。租赁

物在租赁期间发生所有双变动的.不影响租赁合同的效力。

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63、周若为参加比赛，乘坐华山号火车前往比赛地点。不料，途中自火车窗外飞来

一颗石子，将其击伤，正在救治过程中，其行李架上的行李箱又被他人偷走。为

此，周若诉至法院，要求赔偿自己受伤损失及行李损失，应否支持?为什么？

标准答案：受伤损害应支持.行李损失不应支持v承运人应当对运输过程中旅客的

伤亡承担损害赔偿责任.但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是

旅客故意、重大过失造成的除外。在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人

有过错的。应当承担损害赔偿责任。

知识点解析：暂无解析

64、韩昭在决赛中被淘汰后，将一卷由朋友帮忙拍的她参加历次比赛的胶卷交给泰

山照相馆冲洗，不料，该胶卷被照相馆不慎丢失。照相馆以交给韩昭的收据小条上

写明：“如有丢失损毁，赔偿5—10倍胶卷价格”为由，只愿意赔偿200元。请

问，照相馆的声明性质如何?是否有效?为什么?若韩昭主张精神损害赔偿，应否支

持？

标准答案：格式条款。有效。不存在无效之事由。应支持精神损害赔偿。该胶卷为

具有人格泉征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损.物品所有

人有权以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害。

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65、甲某和乙某合伙经营长途货物运输生意，二人共同拥有长途运输大型卡车5

辆，为节约成本提高利润，甲某和乙某商议，准备购买假军车牌照以节省过路费。

后乙某经人介绍得知。丙某可以制造假军车牌照并出售，于是甲乙二人花费人民币

5,000元从闪某处购买五个假军车牌照用于长途运输业务，后由于被人举报甲乙

二人均被公安机关查获归案。经企，甲乙利用所购买的假军车牌照漏缴过路费超过

人民币100万元。经审讯，甲乙如实供述了上述事实，并以再次购买假军车牌照为

名联系到丙，从而配合公安机关将丙抓获归案。丙到案后也对自己制造假军车牌照

并出售给甲乙的事实供认不讳。问题：本案中，甲乙丙三人的行为是否构成犯罪？

如构成犯罪，则构成何罪?应如何定罪处罚？

标准答案：（1）本案中甲乙二人的行为为共同犯罪，二人均构成买卖武装部队专用

标志罪、诈骗罪，且为牵连犯，应从一重罪处断，即按诈骗罪定罪处刑。根据我国

《刑法》第375条第3款的规定，甲乙购买假军车牌照的行为构成买卖军用标志

罪；根据2002年4月10日最高人民法院《关于审理非法生产、买卖武装部队车辆

号牌等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第2款的规定，使用伪造、

变造、盗窃的武装部队车辆号牌，骗取养路费、通行费等各种规费，数额较大的。

依照诈骗罪的规定定罪处罚。据此.甲某和乙某为节约成本提高利润，共同商议购

买了五个假军车牌照漏缴过路费达人民币一百多万元。二人的行为构成诈骗罪.且

数额特别巨大。甲乙二人到案后.协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人丙某。属于有

立功表现。依法可以从轻或者减轻处罚。综上，甲乙二人共同构成诈骗罪，且数额

特别巨大，依法应判处10年以上有期徒刑或无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

因二人有立功表现.依法可以从轻或者减轻处罚。（2）根据我国《刑法》第375条

第3款的规定.丙制造并出售假军车牌照的行为构成伪造、买卖武装部队专用标志

罪。根据2011年7月20日颂布的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害

武装部队制式服装、车辆号牌管理秩序等刑事案件具体应用法律若干问题的解

释》，“伪造、盗窃、买卖或者非法提供、使用武装部队车辆号牌等专用标志，具

有下列情形之一的。应当认定为刑法第三百七十五条第三款规定的“情节严重以

伪造、盗窃、买卖、非法提供、非法使用武装部队专用标志罪定罪处罚：（一）;为

造、盗窃、买卖或者非法提供、使用武装部队军以上领导机关车辆号牌一副以上或

者其他车辆号牌三副以上的；（二）非法提供、使用军以上领导机关车辆号牌之外的

其他车辆号牌累计六个月以上的；（三）伪造、盗窃、买卖或者非法提供、使用军

徽、军旗、军种符号或者其他军用标志合计一百件（副）以上的；（四）造成严重后果

或者恶劣影响的。''据此，丙某生产并出售五个军车牌照给甲乙二人，其行为已达

到情节严重的程度，构成伪造、买卖军用标志罪，依法应判处3年以下有期徒刑、

拘役或者管制，并处或者单处罚金。

知识点解析：暂无解析

66、吴某为H市主管土地供应的副市长.崔某为某私营房地产开发公司A有限责

任公司老板。主要在H市经营房地产开发业务。2009年到2010年间.H市的房地

产市场非常红火.土地市场呈现出供不应求的态势。土地价格不断飙升。2010年

底，崔某经人介绍认识了吴某，为低价拿到H市黄金地段的X地块，崔某向吴某

提议，由吴某的妻子李某（无业）入股A公司，李某与股30%且不用实际出资，也

不用参与经营管理。公司盈利后李某可以按比例“分红”。吴某刚开始比较犹豫，李

某得知后非常高兴，极力要求吴某答应。吴某拗不过李某，只得答应。之后，在吴

某的帮助下。崔某低价获得X地块后以市场价隹让给另一房地产开发公司。一次

性获利人民币8,000万元。事后.崔某给李某“分红”人民币2,400万元.李某将

此事告知吴某，吴某让李某将该笔钱存在二人在国外留学的独生儿子名下。2011

年10月，随着国家对房地产市场的管理整顿。房地产市场的行情急转直下，A公

司的房地产在售项目出现滞销，在建项目也出现资金紧张的问题.由于面临银行贷

款到期的压力，A公司资金链随时有断裂的风险。2011年10月28日，崔某找到

吴某，请求吴某想办法帮忙弄些资金挺过难关，并承诺待自己的在售项目售出收回

资金后马上归还。吴某遂于当日从自己控制的H市土地出让金账户中转出人民币

3,000万元至A公司账户。由于房地产市场持续低迷，A公司迟迟不能售出房

屋，吴某虽多次催促，崔某仍迟迟没有归还"借款2012年3月8日，经他人举

报，检察机关在核查H市土地出让金账户时发现了资金缺口，并通过银行追查到

了资金流向，随后于当三立即将崔某控制.崔某无奈之下交待了自己找吴某借款的

事实.并主动交待了之前给李某分红的事实，次日（3月9H）检察机关根据崔某的

交待将吴某和李某控制，二人分别承认了上述事实。经查，在崔某被控制后当天（3

月8日），李某在吴某的指示之下，已经将之前“分红”所得的人民币2,400万元

“归还”到A公司账户。问题：对吴某、李某、崔某等人的行为应如何定性、如何

处理，并说明理由。

标准答案：（1）根据最高人民法院公布的指导性案例的精神，国家工作人员利用职

务上的便利为清托人谋取利益，并与请托人以“合办”公司的名义获取“利润”，没有

实际出资和参与经营管理的，以受贿论处。吴某利用职务上的便利为崔某的A公

司谋取利益，使崔某以远低于市场价的价格获得供商业开发的H市黄金地段的X

地块，为崔某谋取了不正当的利益，吴某之妻李某以入股A公司的形式接受“分

红”，没有实际出资和参与经营管理，其“分红”实质为贿赂。李某和吴某共同构成

受贿罪。国家工作人员收受财物后，因与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯

罪而退还的,不影响受贿罪的认定。因此，吴某和李某归还2,400万元“分红”款

的行为，是事后退赃的行为，不影响对其受贿罪的定性。另外，吴某将自己控制的

H市土地出让金转出3,000万元供崔某使用.属于挪用公款进行营利活动，且已经

超过了三个月未归还，艰据我国《刑法》第384条的规定，其行为构成挪用公款

罪。对吴某的受贿罪和挪用公款罪.应数罪并罚。（2）我国《刑法》第389条第1款

规定.为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。崔某为谋取不

正当利益，给予李某2.400万元“分红”款.实质是行贿行为，构成行贿罪。《刑

法》第390条第2款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚

或者免除处罚。崔某在被追诉前主动交待了行贿的事实，依法可以减轻处罚或者免

除处罚。

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67、刘某系某市分管招商引资的副市长，妻子陆某嗜赌成性.经常欠下赌债，几次

尝试戒赌均来成功。其子刘某某在家待.业，整日外出喝酒。由于陆某与刘某某的恶

习，刘某决定控制他们的开销.减少给他们的生活费。陆某难耐戒赌痛苦遂决定利

用刘某的地位获得经济收入，由于经常有求刘某办事的人登门拜访。陆某总是趁刘

某不在家中时，与这些人“洽谈工对所求之事，陆某都一一允诺，陆某根据所办之

事难易开出不同条件.对请托人所求之事.陆某没有直接找刘某办理，而是找到刘

某的下属.并利用刘某的地位威逼利诱让其办事.到案发前收受财物共计300万

元。刘某某由于生活费锐减，只能自谋出路，他同样利用刘某的地位获得收入。于

是刘某某到处宣扬自己是市长儿子，要办事找他.他一定能够办好。来求办事的人

也不少，截止案发时刘某某因此获得财物共计80万元，但是刘某某从来没打算为

请托人办事，只是想打着父亲幌子获得财物而已。刘某得知陆某和刘某某行为后，

命令他俩去自首，交待犯罪事实并积极退赃。问题：刘某、陆某和刘某某的行为应

如何定性处理.并说明理由。

标准答案：（1）刘某不构成任何犯罪，因为他不知家人利用自己身份受贿，在得知

事实后第一时间要求他们自首，因此刘某不成立犯罪。（2）陆某的行为构成《刑

法》第388条之一的利用影响力受贿罪，自首和积极退赃情节，可以作从轻减轻处

罚考虑的依据。虽然陆某不属于《刑法》第93条规定的国家工作人员，不具备一

般受贿罪的主体条件，但是根据《刑法修正案（七）》对受贿罪的修改，在《刑法》

第388条后增加一条作为第388条之一：“国家工作人员的近亲属或者其他与该国

家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工

作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请

托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他

较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重

情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别

严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。离职的国家工作人员

或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者

地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。”所以陆某符合

利用影响力受贿罪的主体条件。本案的陆某符合本条的规定，陆某作为国家工作人

员近亲属.虽然没有直谡利用刘某的职权，但是却利用刈某地位形成的条件通过刘

某下属办事，符合利用影响力受贿罪的客观方面。陆某意图通过权力获得财物符合

本罪的主观条件和客体条件。虽然不是陆某主动要求，但是在刘某要求下主动交待

事实符合自首条件，而且积极退赃同样是从轻减轻处罚的情节。（3）刘某某的行为

构成诈骗罪，自首和积极退赃情节，可以作从轻减轻处罚考虑的依据。刘某某虽然

是刘某的近亲属，虽然也利用刘某的地位收受请托人财物。但是，刘某某从头到尾

都没有为请托人办事的想法，也没有找国家工作人员办事的行为，不符合受贿罪的

主客观条件。只是侵犯了请托人财产法益，并没有侵犯受贿罪保护的犯罪客体，所

以不构成受贿罪。他利用刘某地位到处宣传实质上是想通过这个幌子达到其骗取他

人财物的目的，所以构成诈骗罪，自苜和退赃行为应当在量刑时加以考虑。

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王京在山东省超凡职业学校的行政工作人员。2008年，王京停薪留职，在学校附

近买下一处饭店，准备经营。为了方便在工商管理部门注册登记和领取营业执照，

王京与超凡职业学校的领导达成协议，超凡职.业学校向工商行政管理局申请登记和

办理一切手续，王京给超凡职业学校一笔“登记费”，王京和超凡职业学校均依约办

事，很快便领到了营业执照，饭店髓记注册为“山东省超凡职业学校餐饮服务中

心为了对外营业，王京以饭店的名义与个体户张保签订了装潢饭店的协议.总

价款10万元。饭店装潢好后，王京并未按协议付款，经张保几次催要，王京均找

借口推托。张保之妻赵霞因与王京之妻李兰有宿怨，极力劝张保去人民法院起诉。

张保说王京与他多年同学，关系一直不错，王京肯定是一时经济紧张，再等一段时

间再说。半年以后，王京仍未还款。问题：

68、如果赵霞一气之下以自己的名义向人民法院起诉，要求王京还款。对此，人民

法院应当如何处理？

标准答案：根据《民事诉讼法》第119条的规定，原告是与本案有直接利害关系的

公民、法人和其他组织。本案的案由是王京拖欠与张保签订的劳务合同的酬金，而

张保之妻赵霞并不是该合同的当事人，她与本案无直接利害关系。所以，赵霞的起

诉不符合上述法律规定的条件，人民法院应裁定不予受理。

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69、如果张保最终明白只有拿起法律武器才能维护自己的合法权益，于是决定起

诉，但因受其妻的怂恿，起诉时以王京之妻李兰为被告，人民法院对此是否应当受

理？

标准答案：李兰虽并非正当被告，但该案起诉条件合法，人民法院应受理此案，因

为根据《民事诉讼法》第119条的规定，起诉必须有明确被告，起诉人提出的被告

只要明确、具体即可。本案中，李兰虽不是正当被告，但人民法院不应妨碍原告行

使起诉权。

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70、如果张保起诉时以王京为被告，在一审审理的过程中提出王京与本案审判长是

同