国家统一法律职业资格考试卷二模拟题309

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题309

一、单项选择题

每题所给选项中只有一个正确答案。

1.刘辉系全国知名演员，李虎经多次整容后外形酷似刘辉，此

后多次参加营利性模仿秀表演，承接并拍摄了饮料、保健品等一些商业广告。

下列哪一选项是正确的?______

A.李虎故意整容成赵某外形的行为侵害了刘辉的肖像权

B.李虎整容后参加营利性模仿秀表演侵害了刘辉的肖像权

C.李虎整容后承接并拍摄商业广告的行为侵害了刘辉的名誉权

D.李虎的行为不构成对刘辉人格权的侵害

正确答案：D

［解析］.版考查人格权中的肖像权和名誉权。

通览四个选项，本题考查的是对于人格权中的肖像权和名誉权侵权行为的

判断。分析每个选项，可得：

(1)肖像是指自然人个人真实形象通过照相、绘画、雕塑、录像等艺术方

式或其他方式再现的物质形态，肖像权是指自然人对自己的肖像享有再现、使

用或许可他人使用的权利C

(2)本题中，李虎的整容与表演不涉及肖像权使用问题。因为，无论是整

容还是表演都不存在形象再现问题。而李虎的营利性模仿秀表演和拍摄商业广

告则使用的是自己的肖像，没有使用刘辉的肖像。

(3)因此，本题根本就未涉及对刘辉肖像的利用问题，自然不构成对刘辉

肖像权的侵害，故AB选项错误。名誉权侵权要件之一是导致受害人之社会评价

被降低，本题中李虎的行为并没有导致刘辉社会评价被降低，故C选项错误。

本题答案为D。

2.杨杰用300元从家家福商场购买一只电吹风机，使用时因漏电致李某手臂

灼伤，花去医药费2000元。经查该电吹风机是汇丰厂生产的。下列哪一表述是

正确的?

A.杨杰可直接起诉汇丰厂要求其赔偿2000元损失

B.根据合同相对性原理，杨杰只能要求家家福商场赔偿2000元损失

C.如杨杰起诉家家福商场，则家家福商场的赔偿范围以300元为限

D.杨杰只能要求家家福商场更换电吹风机，2000元损失则只能要求汇丰厂承担

正确答案：A

［解析］本题考查产品贡任、加害给付。

通览四个选项，本题考查的是合同履行中的加害给付以及缺陷产品造成的

产品责任。分析每个选项，可得：

(DA选项，根据《侵权责任法》第43条“因产品存在缺陷造成损害的，

被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产

品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错

使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由此得知，汇丰厂

生产的产品存在缺陷，致人损伤，生产者与销售者承担不真正连带责任。故A

选项正确。

(2)B选项，杨杰与家家福商场之间存在买卖合同关系，如果主张违约责

任，则要受到合同相对性的限制，只能对家家福商场主张。但是杨杰与汇丰厂

家之间存在侵权关系，如主张产品侵权则不受合同相对性限制，可以直接请求

汇丰厂承担责任。故B选项错误。

(3)C选项，根据《侵权责任法》第16条“侵害他人造成人身损害的，应

当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工

减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成

死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”由此得知，补偿性侵权损害赔偿

的范围是填补受害人因侵权遭受的直接损失和间接损失。故C选项错误。

(4)D选项，根据《合同法》122条“因当事人一方的违约行为，侵害对方

人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法耍求其承担违约责任或者依照

其他法律要求其承担侵权责任。”由此得知，家家福商场的行为为加害给付，

杨杰可以对家家福商场择一主张违约责任或侵权责任.故0选项错误.

3.王婷将自己收藏的一幅名画卖给刘佳，刘佳当场付款，约定5天后取画。

曹伟听说后，表示愿出比刘佳更高的价格购买此画，王婷当即决定卖给曹伟，

约定第二天交货。刘佳得知此事，诱使王婷8岁的弟弟从家中取出此画给自

己。该画在由刘佳占有期间，被张瑶盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个

人?______

A.王婷

B.刘佳

C.曹伟

D.张瑶

正确答案：A

［解析］’本题考查基于法律行为的动产物权变动、交付的概念。

通览四个选项，本题考查的是基于法律行为的动产物权变动的条件，以及

交付的构成要件。分析每个选项，可得：

(1)根据《物权法》第23条“动产物权的设立和转让，自交付时发生效

力，但法律另有规定的除外。”由此得知，动产买卖合同中，动产所有权转移

以交付为生效要件。王婷与刘佳和曹伟按先后顺序签订出售同一幅名画的买卖

合同，而且在签订每一个合同时均有所有权，属于有权处分。系普通动产多重

买卖。王婷与刘佳以及王婷与曹伟之间的买卖合同因无其他效力瑕疵均成立并

生效。刘佳和曹伟作为买受人均有请求王婷交付并转让所有权的债权，但是最

终取得所有权与否还取决于最关键的条件一一王婷将名画交付给谁。

(2)交付即移转占有。有两个构成要件：其一，要有直接占有或间接占有

的移转(客观要件)；其二，要有交付的合意(主观要件)。两者必须皆备。

(3)王婷和曹伟虽然约定第二天交货，但并未完成交付。因此曹伟没有取

得名画的所有权。故C选项错误。刘佳(诱使王婷8岁的弟弟从家中取出此画给

自己)缺乏交付的合意(主观要件)。因此，也不能认定已经完成了交付，刘佳尚

未取得所有权。在刘佳占有期间，张瑶偷盗构成侵权，但没有改变物的所有权

归属，迄今为止还属于王婷所有。故A选项正确，B选项、D选项错误。

4.金华公司向木纹公司催讨笔已过诉讼时效期限的10万元货款。木纹公

司书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本公司本无义务偿还，但鉴于双方

的长期合作关系，可偿还3万元。”金华公司遂向法院起诉，要求偿还10万

元。木纹公司接到应诉通知后书面回函金华公司称：“既然你公司起诉，则不

再偿还任何贷款。”下列哪一选项是正确的?______

A.木纹公司的书面答复意味着木纹公司需偿还至4公司3万元

B.木纹公司的书面答复构成要约

C.木纹公司的书面回函对金华公司有效

D.木纹公司的书面答完表明其丧失了10万元的时效利益

正确答案：A

［解析］本版考查时效利益的抛弃。

通览四个选项，本题考查的是时效利益抛弃作出的方式，以及范围。分析

每个选项，可得：

(1)根据《民法总则》“诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义

务的抗辩」诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届

满为由抗辩；义务人已自愿履行的，不得请求返还。”同时根据《诉讼时效规

定》第22条“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务

的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人

民法院不予支持。”由此得知，木纹公司向金华公司支付10万元货款义务已过

诉讼时效期间，木纹公司获得诉讼时效期间经过的抗辩权。私权具有可处分

性，木纹公司可以明示或默示放弃时效利益。

(2)明示放弃时效利益是指，债务人对债权人作出“同意履行义务”的意

思表示。其法律后果是诉讼时效的重新起算，即自权利人能够行使权力之日

起，重新起算诉讼时效期间。而默示放弃时效利益是指债务人对债权人自愿履

行已过诉讼时效期间的义务.其法律效果为债务人事后不得请求债权人返还。

(3)综上所述，在金华公司请求木纹公司支付已过诉讼时效期间的10万元

货款时，木纹公司书面答复“可偿还3万元”，该回第属于明示放弃3万元的

时效利益，该3万元的债务诉讼时效期间重新起算。但是木纹公司并没有放弃

另外的7万元的时效利益，可以对该7万元主张诉讼时效经过的抗辩权。故A

选项正确，CD选项错误。

(4)放弃时效履行的行为属于有相对人的单方法律行为，仅需要木纹公司

一方的意思表示即可生效，无须相对人金华公司的同意。故B选项错误。

5.下列哪一情形构成无权代理?

A.张媛冒用张暖的姓名从某杂志社领取张暖的论文稿酬据为已有

B.白云公司董事长黑土超越权限以本公司名义为他人提供担保

C.日受同学乙之托冒充丙参加求职面试

D.邱莹莹代收推销员白某谎称邻居曲筱绡订购的保健品，并代为付款

正确答案：D

［解析］本题考查无权代理的判断。

通览四个选项，本题考查的是无权代理中的表见代理的表现形式以及与冒

名行为、董事长超越代表权限行为的区分。分析每个选项，可得：

(DA选项，不构成无权代理的原因为：第一，代理仅适用于法律行为，领

取论文稿酬属于事实行为，不能代理。第二，张媛的行为属于“冒名行为”，

形成的是双方结构，而非代理的三方结构。不构成无权代理。故A选项错误。

(2)B选项，董事长的行为属于表见代表，即法定代表人超越权限从事的法

律行为°董事长是法定代表人，属于法人机关，法人机关在执行职务的时候没

有独立的人格，法人机关的人格被法人吸收，所以法人机关的行为就是法人的

行为。董事长以公司的名义为他人提供担保时，仅仅形成了一种双方结构，而

非三方结构。另外，根据《合同法》第50条“法人或者其他组织的法定代表

人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以

外，该代表行为有效。”和《民法总则》第61条第三款“法人章程或者法人双

力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”可得知，董事长

超越权限的表见代表行为有效，而根据《合同法》第48条的规定，无权代理订

立的合同属于效力待定的合同。故B选项错误。

(3)C选项也属于冒名行为，故C选项错误。

(4)D选项，推销员发出了订立保健品买卖合同的耍约，但是邱莹莹没有代

理权，却以邻居曲筱绡的名义予以承诺，构成无权代理订立的合同，故D选项

正确。

6.曲水公司对流火公司攸有交付蚕丝的合同义务。天星公司和流火公司约

定，由流火公司代曲水公司履行，该约定曲水公司全不知情。下列哪一表述是

正确的?

A.虽然面水公司不知情，天星公司的履行仍然有法律效力

B.因曲水公司不知情，故天星公司代为履行后对曲水公司不得追偿代为履行的

必要费用

C.虽然曲水公司不知情，但如天星公司履行有瑕疵的，天星公司需就此对流火

公司承担违约责任

D.虽然曲水公司不知情。但如天星公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，天星

公司可就该违约赔偿金向曲水公司追偿

正确答案：A

［解析］一本题考查第三人代为清偿。

通览四个选项，本题考查的是第三人代为清偿的构成要件及其法律效果。

分析每个选项，可得：

(1)第三人代为清偿有四个构成要件：其一，债务的性质允许第三人代为

清偿。如具有专属性的债务，第三人则不得代为清偿。其二，双方无禁止第三

人代为清偿的约定。如债务人与债权人对此曾约定禁止第三人代为清偿则不

可。但此种情形亦有例外，即第三人就债务的清偿具有法律上的利害关系，债

权人则不得拒绝。其四，第三人有为债务人清偿的意思。

(2)A选项，曲水公司对流火公司的债务不具有专属性，天星公司替曲水公

司清偿也经过流火公司的同意，清偿有效。A选项正确。

(3)B选项，如果天星公司代为履行的行为构成无因管理，则天星公司因代

为履行而支出的必要费用有双向曲水公司追偿。B选项错误。

(4)因流火公司接受天星公司的代为清偿，曲水公司对流火公司的债务免

除，则如天星公司的履行有瑕疵，曲水公司无需负责°C选项错误°

(5)第三人天星公司对债务人流火公司的追偿权，以其实际给付并使曲水

公司免责的范围为限，天星公司因其自身违约对流火公司支付的违约金不在追

偿范围内。由于天星公司代为履行的行为并未得到曲水公司的同意，因此若天

星公司的履行有瑕疵，也应该由天星公司自行承担赔偿责任，而不能向曲水公

司追偿。D选项错误。

7.千里公司开发写字楼一幢，于2013年6月6日将其中两层卖给华翔公

司，约定3个月后交房，华翔公司于2013年6月7日申请办理了预告登记。

2013年8月8日千里公司因资金周转困难，在华翔公司不知情的情况下，以该

层楼向银行抵押借款并登记。现因千里公司不能清偿欠款，银行耍求实现抵押

权。下列哪一判断是正确的?

A.抵押合同有效，抵押权设立

B.抵押合同无效，但抵押权设立

C.抵押合同无效，抵押权不设立

D.抵押合同有效，但抵押权不设立

正确答案：D

［解析］本题考查预告登记。

通览四个选项，本题考查预告登记和区分原则。分析每个选项，可得：

(1)《物权法》第20条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的

协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登

记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告

登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，

预告登记失效。据此，本题中华翔公司办理了预告登记且在有效期内，千里公

司擅自设立抵押权的行为不发生物权效力。

（2）《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消

灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生

效：未办理物权登记的，不影响合同效力。因此，抵押权（物权）未设立（生

效），并不影响抵押合同（债权）的效力，抵押合同自成立时生效。综上，D选项

当选。

8.苏大强的宠物狗小菜花在其外出时不幸丢失。其子苏明成立即发布寻物启

事，言明愿以3000元现金酬谢返还宠物狗者。小区保洁员李阿姨发现该宠物狗

及获悉寻物启事后即与苏明成联系。现苏明成拒绝支付3000元给李阿姨。下列

哪一表述是正确的?______

A.既然苏明成发布了寻物屑事，则其必须支付酬金

B.如果苏明成不支付3000元酬金，李阿姨可行使留置权拒绝返还该宠物狗

C.如果苏明成未曾发布寻物启事，则其可不支付任何报酬或费用

〉苏明成享有所有物返还请求权，李阿姨有义务返还该宠物狗，故苏明成可不

支付3000元酬金

正确答案：A

［解析］本题考查拾得遗失物。

通览四个选项，本题考查拾得遗失物双方当事人的权利义务关系和留置权

的构成要件。分析每个选项，可得：

（1）《物权法》第109条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。《物权

法》第112条规定：“权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付

保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当

按照承诺履行义务。”《合同法解释（二）》第3条规定：“悬赏人以公开方式

声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬

的，人民法院依法予以支持。但悬赏有《合同法》第五十二条规定情形的除

外。”据此，如果苏明成未曾发布寻物启事，则其可不支付报酬，但领取遗失

物时，应当向拾得人支付保管遗失物等支出的必要费用，故C选项错误。由于

苏明成发布了寻物启事，则苏明成必须支付3000元酬金，故A选项正确，D选

项错误。

（2）《物权法》第230条第1款规定，债务人不履行到期债务，债权人可

以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。据此可知，

行使留置权应当具备以下条件：①留置的财产必须是债权人以合法方式占有债

务人的动产。不是依法占有债务人的财产，不得行使留置权；债权人所占有的

财产必须为债务人的财产，不是为债务人所有的财产不能留置。②留置的财产

必须与债权人的债权有牵连关系。所谓牵连关系是指，债权人对动产的留置权

与债务的产生是基于同一法律关系发生的，如加工承揽合同，承揽人因定作人

不交付加工费用，即有权留置定作人送交的加工定作物。如果动产与债权无

关，则不能成立留置权。但是，依照《物权法》第231条的规定，债权人留置

的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外，即企业之间

的留置不受牵连关系的限制。③必须是债权已届清偿期。留置权的成立须以债

权已届清偿期，债务人未清偿债务为要件，如果债权尚未到清偿期，那么债务

人则处于自觉履行合同的状态中，还不能判断出债务人到期能否清偿债务，所

以这时留置权还不能成立。只有在债权已届清偿期，债务人仍不履行其债务

时，债权人才可以将其合法占有的债务人的动产留置。④留置权的财产必须是

动产。不动产不能作为留置的对象。

(3)本题中，保洁员李阿姨拾得苏明成的宠物狗应当返还，否则构成不当

得利，意味着李阿姨对该宠物狗的占有为非法占有而非合法占有，因此不符合

留置权的构成要件，如果苏明成不支付3000元酬金，李阿姨不可以行使留置权

拒绝返还该宠物狗，故B选项错误。

9.徐贤经营一家养鸡场，现为扩大规模决定再建一个养鸭场。为此向齐商银

行借款，欲以其财产设立浮动抵押°对此，下列表述是正确的是?.

A.该养殖户不可将存栏的养殖物作为抵押财产

B.抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门

C.抵押登记可对抗任何善意第三人

D.如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定

正确答案：D

［解析］本题考查动产浮动抵押权。

通览四个选项，本题考查动产浮动抵押权的设立以及实现。分析每个选

项。可得：

(1)根据《物权法》第181条的规定，经当事人书面协议，企业、个体工

商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、

产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，

债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。本题中，养殖物作为产品或半成

品，可以作为集合动产抵押的抵押物，故A选项错误。

(2)《物权法》第189条规定：企业、个体工商户、农业生产经营者以本

法第181条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理

登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照

本法第181条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵

押财产的买受人。由此可知，集合动产抵押的登记机关为抵押人住所地的工商

行政管理部门，而非抵押财产所在地的工商部门。故B选项错误。

(3)集合动产抵押在登记后，并非可以对抗任何善意第三人，据《物权

法》第189条第2款的规定，集合动产抵押不得对抗正常经营活动中已支付合

理价款并取得抵押财产的买受人，故C选项错误。

（4）《物权法》第196条规定：依照本法第181条规定设定抵押的，抵押

财产自下列情形之一发生时确定：（1）债务履行期届满，债权未实现；（2）抵押

人被宣告破产或者被撤销；13）当事人约定的实现抵押权的情形；（4）严重影响

债权实现的其他情形。根据此条的第（1）项规定，D选项正确。本题答案为D。

10.刘沉香将其父刘彦昌去世时留下的珍贵研究手稿赠与其父之母校。并且

在赠与合同中约定该手稿只能用于本校科研参考，不得转让和出卖。但该大学

在接受二郎神的捐款时，将该手稿赠给二郎神。下列正确的是?

A.该大学对二郎神的赠与无效，二郎神不能取得手稿的所有权

B.该大学对二郎神的赠与无效，但二郎神已取得手稿的所有权

C.只有经刘沉香同意后，二郎神才能取得手稿的所有权

D.该大学对二郎神的赠与有效，二郎神已取得手稿的所有权

正确答案:D

［解析］本题考查物权法定。

通览四个选项，本题考查物权法定原则以及基于法律行为的动产物权变

动C分析每个选项C可得：

（1）首先，《合同法》第190条规定，赠与可以附义务。赠与附义务的，

受赠人应当按照约定履行义务。该附加的负担仅为合同上的限制，而不能否认

学校已经取得该赠与物的所有权。据此，本案中，学校是所有人，其转赠行为

是有权处分而不是无权处分，故A、B选项关于“该大学对二郎神的赠与无效”

的表述是错误的。

（2）其次，即使赠与人在赠与合同中限制受赠人对于该赠与物的处分权，

该限制也不得对抗第三人。

（3）当然，对于受赠人违反赠与合同所附的条件的，赠与人可以追究其违

约责任，甚至可以援引《合同法》第192条的规定行使法定撤销权撤销赠与合

同，并向受赠人主张返还赠与物。《合同法》第192条规定，受赠人有下列情

形之一的，赠与人可以撤销赠与：（1）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（2）

对赠与人有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销

权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使。但问题在于，如果赠与

人不行使撤销权并向受赠人追回赠与物，就不能否定赠与人的处分权。既然本

案中大学与二郎神之间的转赠行为有效，那么，二郎神可以依据有效合同取得

手稿的所有权，故D选项正确。当然，这并不妨碍刘沉香事后追究大学的违约

责任。因此，本题D选项正确。

11.于慧承包了一片樱桃园，在樱桃收获季节外出谈生意不幸遭遇车祸变成

植物人。好友向真因联系不上于慧家人，便主动为于慧办理住院事宜和照看樱

桃园，并将樱桃卖出，获益10万元。其中，为于慧交医药费花费3万元、摘卖

樱桃雇工费以及其他必要费用共5000元。向真认为自己应得劳务费5000元。

关于向真的行为，下列哪一说法是正确的?

A.10万元属于不当得利

B.应向于慧家人给付6万元

C.应向于慧家人给付7万元

D.应向于慧家人给付6.5万元

F■确答室.D

［解析］本嬴考查无因管理。

通览四个选项，本题考查无因管理的构成要件。分析每个选项，可得：

(1)根据《民法总则》第121条的规定，没有法定的或约定的义务，为避

免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费

用。据此可知，无因管理共三个构成要件，分别是：①没有法定或约定的义

务：②主观上具有管理他人事务的意思；③客观上具有管理他人事务的行为。

本题中，向真在没有法定和约定义务的情况下，为了避免于慧的利益受损，主

动为于慧办理住院事宜并对其樱桃园进行管理的行为构成无因管理，而非不当

得利。故A选项错误。

(2)向真的行为构成无因管理，有权要求受益人即于慧的家人偿付其因管

理行为而支付的必要费用。该必要费用包括：向真为于慧交医疗费花费3万

元、摘卖樱桃雇工费以及其他必要费用5000元，共3.5万元，不包括向真要求

的劳务费。因此，向真应从获益的10万元中扣除3.5万元的必要费用，向于慧

家人给付6.5万元。故B、C选项错误。D选项正确。

12.2018年8月8日，甲污水处理厂与乙银行签订《借款合同》,约定：日

向乙借款3000万元。同日，市环保局为甲借款提供保证，但未约定保证方式，

市政公司亦提供保证，约定当甲不能清偿债务时由其承担保证责任。次日，市

政公司以其部分应收账款为前述借款提供质押担保。借款到期后，甲未按时还

本付息。关于本案，下列选项正确的是?

A.市环保局的保证为连带责任保证

B.市政公司对乙银行享有的先诉抗辩权在任何情况下均可主张

C.乙银行的应收账款质权自应收账款质押合同生效时设立

D.市政公司在转让其已出质的应收账款时受到一定的限制

正确答案：D

［解析］本题考查保证人的资格限制、先诉抗辩权的阻却行使、应收账款质权的

设立、转让已出质应收账款的限制。

(1)《担保法》第8条规定，国家机关不得为保证人，但经国务院批准为

使月外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。据此可知，国家机关原

则上禁止通过保证的方式为债权的实现提供担保。本案中，市环保局属于政府

的职能部门，在性质上属于国家机关，故其不具备担任保证人的主体资格；既

然其连保证人的主体资格都不具备，那么其所签订的保证合同就是无效的，进

而就不存在为何种保证的问题。因此，A选项错误。

(2)根据《担保法》第17条第1款规定，当事人在保证合同中约定，债务

人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。本案中，市政公

司的保证即为一般保证。另外，根据《担保法》第17条第2款、第3款规定，

一般保证人享有先诉抗辩权，但该权利在以下情形下被阻却行使：第一，债务

人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；第二，人民法院受

理债务人破产案件，中止执夕亍程序的；第三，保证人以书面形式放弃先诉抗辩

权的。本案中，市政公司的确对乙银行享有先诉抗辩权，但该权利的行使是受

到一定限制的。因此，B选项错误。

(3)《物权法》第228条第1款规定，以应收账款出质的，当事人应当订

立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。据此可知，应收账款

质权的设立系要式民事法律行为，且采“登记要件主义”。本案中，乙银行对

市政公司享有的应收账款质权应该是自信贷征信机构办理出质登记时设立。因

此，C选项错误。

(4)根据《物权法》第228条第2款规定，应收账款出质后，不得转让，

但经出质人与质权人协商同意的除外°据此可知，应收账款出质后，其转让受

到一定的限制，即征得质权人同意。因此，D选项正确。

综上所述，本题选D。

13.陈艺和孙红系再婚夫妻。2014年3月，陈艺将孙红诉至法院请求离婚；

同年4月，在法院调解下，双方和好。同年11月，陈艺再次将孙红诉至法院请

求离婚；法院经审理认为双方感情确已破裂，准予离婚。经查：陈艺名下有存

款40万元，其中有30万元属于婚前个人房屋在婚后拆迁所得的拆迁款；孙红

名下有夫妻共同存款25万元，在离婚期间孙红将其中的20万元转移至其兄名

下。关于本案，下列说法正确的是?

A.若孙红在法院调解和好后的6个月内又起诉离婚，则法院不予受理，除非有

新情况、新理由

B.陈艺的30万元房屋拆迁款系婚后取得，故该30万元属于夫妻共同财产

C.在分割孙红名下的存款时，对孙红可以少分

D.若陈艺在离婚后才发现孙红转移财产的行为，则其再次请求分割夫妻共同贬

产不受诉讼时效的限制

正确答案：C

［解析］本题考查调解和好离婚案件再起诉的限制、夫妻共同财产的认定、离婚

时一方转移财产的处理。

(1)根据《民事诉讼法》第124条第7项规定，调解和好的离婚案件，没

有新情况、新理由，“原告”在六个月内又起诉的，不予受理。本案中，陈艺

是原告”、孙红是“被告”，故孙红再次起诉不受前述限制。因此，A选项错

误。

(2)根据《婚姻法》第19条规定，夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的

延续而转化为夫妻共同财产，除非当事人之间另有约定。本案中，虽然陈艺30

万元的房屋拆迁款是在婚姻关系存续期间取得的，但是该30万元是由陈艺婚前

个人房屋转化而来的，在陈艺和孙红没有约定该30万元为夫妻共同财产的情况

下，该30万元属于陈艺的个人财产。因此，B选项错误。

(3)根据《婚姻法》第47条规定，离婚时一方转移夫妻共同财产的，在分

割夫妻共同财产时，对该方可以少分或不分。本案中，因孙红在离婚期间将夫

妻共同财产中的20万元转移至其兄名下，故在分割孙红名下的存款时，对孙红

可以少分。因此，C选项正确。

(4)根据《婚姻法》第47条规定，离婚后一方发现另一方有隐藏、转移、

变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务企图侵占另一方财产行为的，可以向法院

起诉，请求再次分割夫妻共同财产。另外，根据《婚姻法解释(一)》第31条规

定，当事人请求再次分割夫妻共同财产受诉讼时效的限制。本案中，若陈艺在

离婚后才发现孙红转移财产的行为，则其再次请求分割夫妻共同财产受诉讼时

效的限制。因此，D选项错误。综上所述，本题选C。

14.吴勇系志方公司原副总经理，在任职期间，志方公司将A轿车(该车登记

在志方公司名下)配置给吴勇使用。后因吴勇不服从公司安排且连续多口旷工，

志方公司解除与吴勇的劳动合同，但尚欠吴勇部分工资。现志方公司要求吴勇

返还A轿车，但吴勇拒绝返还。关于本案，下列说法正确的是?

A.志方公司基于其对A轿车的所有权而享有的请求吴勇返还该轿车的权利不适

用诉讼时效的规定

B.志方公司有权基于其对A场车的占有而对吴勇享有占有人的返还原物请求权

C.吴勇有权以志方公司尚欠工资为由对A轿车行使留置权

D.吴勇在劳动合同解除后申请劳动争议仲裁不受仲裁时效的限制

正确答案：A

［解析］本题考查物权人的返还原物请求权以及诉讼时效的适用、占有人的返还

原物请求权、留置权、仲裁时效。

(1)《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以

请求返还原物。”本案中，在志方公司解除其与吴勇的劳动合同后，对A轿车

的占有即变为无权占有，志方公司作为该车的所有权人，有权要求吴勇返还该

车。另外，根据《民法总则》第196条第2项之规定，不动产物权和登记的动

产物权的权利人请求返还财产的权利不适用诉讼时效的规定。本案中，A轿车系

志方公司的登记动产，故其基于对A轿车的所有权而享有的请求吴勇返还该轿

车的权利不适用诉讼时效的规定。因此，A选项正确。

(2)《物权法》第245条规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有

人有权请求返还原物。”据此可知，占有人返还原物请求权的核心要件在于占

有物被“侵占”，即行为人通过非法方式（如盗窃、抢夺等）取得对标的物的占

有而原占有人因此丧失对标的物的占有。本案中，虽然吴勇在劳动合同解除后

对该车的占有成为无权占有，但是吴勇取得对该车的占有并非通过“侵占”的

方式，故志方公司无权基于其对A轿车的占有而对吴勇享有占有人的返还原物

请求权。因此，B选项错误。

（3）《物权法》第231条规定：“债权人留置的动产，应当与债权属于同

一法律关系，但企业之间留置的除外。”所谓同一法律关系，是指债权人占有

动产是基于与其产生债权的同一民事法律关系而发生，动产与债权具有紧密联

系性；而劳动关系（井民事法律关系）的基本内容为，劳动者承担向用人单位提

供劳动和接受用人单位管理的义务，享有要求用人单位支付报酬的权利。本案

中，吴勇所扣留的A轿车系志方公司为公司高管出行提供的便利，并非双方劳

动关系的标的物；即使劳动合同未被解除，志方公司也有权随时收回该车且不

会影响劳动合同的履行：志方公司是基于其对该车的所有权（物权关系）而不是

基于劳动关系要求吴勇返还该车，吴勇占有该车与其工资债权的产生并非基于

同一民事法律关系，故吴勇无权对该车行使留置权。因此，C选项错误。

（4）《劳动争议调解仲裁法》第27条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期

间为1年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之H起计

算；劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”据此可知。

申请劳动争议仲裁是受仲裁时效限制的。本案中，吴勇在劳动合同解除后就工

资等问题申请劳动争议仲裁是受仲裁时效限制的。因此，D选项错误。综上所

述，本题选A。

15.刑森与浩和一人有限公司（以下简称浩和公司）的股东兼法定代表人燕六

签订《投资合约》，约定刑森分五次向浩和公司投资1000万元；签约后2个月

内，若刑森对浩和公司提供的财务报表有异议，则其有权单方面终止合约。签

约5日后，刑森按期支付第一笔投资款200万元。后经刑森委托会计师事务所

审计，坐实浩和公司财务报表存在重大问题。现刑森书面通知浩和公司终止合

约，要求浩和公司返还投资款200万元，并要求燕六承担连带责任。关于本

案，下列说法正确的是?

A.刑森单方面终止合约的权利受到一定的期限限制

B.浩和公司无权对刑森终止合约的书面通知提出异议

C.若刑森主张燕六的财产与浩和公司的财产发生混同，则应由刑森承担该主张

的举证责任

D.根据《民法总则》的相关新规定，浩和公司不必设监事会或监事作为其监督

机构

正确答案：A

［解析］本题考查解除权的行使期限、合同解除后的异议权、法人人格否认举证

责任的分配、监督机构的设置。

(1)《合同法》第95条规定，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，

期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解

除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。据此可

知，解除权是有行使期限的；该期限可以是法定的，也可以是约定的；即使没

有法定或约定的行使期限，解除权人也应在催告后的合理期限内行使。本案

中，刑森单方面终止合约的权利实质上为约定解除权，故其行使受到一定的期

限限制。因此，A选项正确。

(2)根据《合同法》第96条规定，当事人在接到单方解除的通知后，若其

对单方解除有异议，则其可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效

力。本案中，浩和公司在接到刑森单方面终止合约的书面通知后，有权向法院

或仲裁机构提出异议。因此，B选项错误。

(3)《民法总则》第83条第2款规定，营利法人的出资人不得滥用法人独

立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人

有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连

带责任。据此可知，《民法总则》明确规定了“法人人格否认”制度。另外，

《公司法》第63条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股

东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任.据此可知，若债权人以一人

有限公司的股东与公司存在财产混同为由起诉要求股东对公司债务承担连带责

任的，应实行举证责任倒置，由股东对不存在“法人人格否认”承担举证责

任。本案中，刑森主张燕六的财产与浩和公司的财产发生混同，则应由燕六承

担该主张的举证责任。因此，C选项错误。

(4)公司法人的必设监督机构。本案中，浩和公司系一人有限公司。监督

机构是其必设机构。因此，D选项错误。综上所述，本题选A。

16.贾政夫妇系贾探春的生父母。2010年6月，贾探春被贾赦夫妇(贾赦系贾

政的同胞哥哥)收养。后贾赦经常虐待贾探春，在多方劝阻后，贾赦仍不知收

敛。2014年4月，冷子兴通过其新浪微博发文(配8张脸部经“马赛克”处理的

女童受伤照片)：某夫妇收养一六岁女童，虐待行为在去年被发现，现女童伤情

日渐严重，恳请媒体和大家的协助。该博文被广泛转发后，贾政夫妇认为冷子

兴侵犯了贾探春的肖像权和隐私权。关于本案，下列说法正确的是?______

A.若贾政夫妇有抚养贾探春的能力，则其不能将贾探春送养给贾赦夫妇

B.若贾政夫妇因贾赦虐待贾探春而要求解除收养关系，则贾赦夫妇可要求适当

补偿其已支出的抚养费

C.冷子兴并未侵犯贾探春的肖像权

D,冷子兴侵犯了贾探春的隐私权

正确答案：c

［解析］本题考查收养三代以内同辈旁系血亲的子女的特殊规定、收养关系被解

除后抚养费的返还、肖像权、隐私权。

(1)根据《收养法》第7条第1款规定，收养三代以内同辈旁系血亲的子

女，可以不受“生父母有特殊困难无力抚养子女”这一条件的限制。本案中，

贾政与贾赦系同胞兄弟，两人之间属于三代以内同辈旁系血亲，故即使贾政夫

妇有抚养贾探春的能力，贾政夫妇可以送养、贾赦夫妇也可以收养贾探春。因

此，A选项不正确。

(2)根据《收养法》第30条第2款规定，生父母要求解除收养关系的，养

父母可以要求生父母适当补偿收养期间支出的生活费和教育费，但因养父母虐

待养子女而解除收养关系的除外。本案中，若贾政夫妇因贾赦虐待贾探春而要

求解除收养关系，则贾赦夫妇无权要求贾政大妇适当补偿其已支出的抚养费。

因此，B选项不正确。

(3)根据《民法总则》第110条规定，自然人享有肖像权。在民法理论

中，肖像权是指自然人通过各种形式在客观上再现自己形象而享有的专有权。

对自然人肖像权的侵犯需具备两个构成要件：其一，使用自然人肖像未经其同

意；其二，以营利为目的进行使用。本案中，冷子兴将经过“马赛克”处理的

贾探春照片在微博上公布虽然未征得贾探春的同意，但是其没有以营利为目的

进行使用，故未侵犯贾探春的肖像权。因此，C选项正确。

(4)根据《民法总则》第110条规定，自然人享有隐私权.在民法理论

中，隐私权是指自然人享有的对与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有

领域进行支配的一种人格权。是否构成侵犯隐私权，应根据受害人有隐私被侵

害的损害后果、行为人存在侵权行为、侵权行为与损害后果之间存在因果关

系、行为人主观上有过错来认定。本案中，冷子兴对相关信息的披露是节制

的，虽然博文中有“收养”二字，但是博文与照片结合后，他人并不能明显识

别出受害女童就是贾探春，故冷子兴并不存在侵权行为；并且，冷子兴主观上

也不存在侵犯贾探春隐私权的故意；故冷子兴未侵犯贾探春的隐私权。因此，D

选项不正确。综上所述，本题选C。

17.下列关于《商标法》的有关规定，说法正确的是?

A.文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，均可以作为商标

申请注册

B.商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导

公众的，任何情形下都不可注册使用

C.商标注册申请人不可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标

D.商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自

该商品展出之日起一年内，该商标的注册申请人可以享有优先权

正确答案：A

［解析］《潮标法》第8条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品

与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色

组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。因此，A选项

正确。

该法第16条规定，商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标

志所标示的地区，误导公众口勺，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注

册的继续有效。由此可知，在善意取得注册的情况下可以使用，因此，B选项错

误。

该法第22条规定，商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品

申请注册同一商标。C选项错误。

该法第26条规定，商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的

商品上首次使用的，白该商品展出之n起六个月内，该商标的注朋申请人可以

享有优先权。D选项说法错误。综上所述，本题答案为A。

18.小新创作了一首歌曲并且已经发表，王某在某商业场合对其进行了演

唱，甲公司将小新的演唱制成唱片，乙酒店把该唱片买回后在酒店大厅作为背

景音乐播放，某广播电台播放了该歌曲，下列说法正确的是?

A.王某演唱该歌曲需耍经过小新的同意并付费

B.曰公司把小新的演唱制成唱片，不需要经过小新的同意并付费

C.乙酒店在酒店大厅将该歌曲作为背景音乐播放，不需要经过小新的同意并付

裁

；广播电台的播放行为需要经过小新的同意并付费

正确答案：A

［解析］《善作权法》第37条规定，使用他人作品演出，表演者（演员、演出单

位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取

得著作权人许可，并支付报酬。因此，A选项说法正确。

该法第40条规定，录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应

当取得著作权人许可，并支付报酬。所以，B选项说法错误。

C选项作为背景音乐，属于商业目的，需要经过小新的同意并支付报酬，C

选项说法错误。

该法第43条规定，广播电分、电视台播放他人已发表的作品，可以不经

著作权人许可，但应当支付报酬。D选项，广播电台不需经过同意，而只需要付

费即可。D选项说法错误。

19.龙腾有限公司由甲、乙、丙、丁四名股东共同设立，关于各股东出资情

况，下列哪一表述是正确的?

A.日可以用设定抵押权的机器设备作为出资

B.龙腾公司在乙的出资期限到来前就破产清算，则乙的出资义务免除

C.丙以其独有的专利使用权出资

D.丁即使出资不实也不影响其获得股东资格

正确答案：D

L解析」根据《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实

物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作

价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的

非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法

规对评估作价有规定的，从其规定。”《登记管理条例》第14条规定：“股东

的出资方式应当符合《公司法》第27条的规定，但股东不得以劳务、信用、自

然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”甲用设定抵

押权的机器设备作为出资，存在权利负担，不得作为出资，故A选项不当选。

丙月专利的使用权出资，不符合非货币财产出资的条件，不得作为出资，C选项

不当选。

根据《公司法解释（二）》第22条第1款规定：“公司解散时，股东尚未

缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出

资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限

的出资。”公司解散时，股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，及

分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资，均视为到期，故B选项不当选。

出资不实是指出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额，

股东承担补足差价的责任，并不会导致股东资格的丧失，故D选项当选。本题

答冥为D。

20.某服装公司因为受到市场影响，公司业绩逐年下滑，且股东之间长期不

合，已经三年未能召开股东会。股东刘某预备提起解散公司的诉讼。下列说法

正确的是?

A.可直接申请法院做出财产保全

B.可以同时提起清算公司的诉讼

C.可以将其他股东列为被告，将公司列为第三人

D.单独或者合并持有代表十分之一以上股东表决权的股东可以提起该诉讼

正确答案：D

［解析］根据《公司法解释（二）》第3条规定，股东提起解散公司诉讼时，向人

民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营

的情形下，人民法院可予以保全。可见，股东要求财产或者证据保全的，需要

满足一定的条件，A选项说法过于绝对，错误。

根据《公司法解释（二）》第2条规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申

请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民

法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据《公司法》第183条和

本规定第7条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。

也就是说，不能同时提起清算公司之诉，必须等到法院判决解散公司后，另行

提起诉讼，B选项错误。

根据《公司法解释（二）》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司

为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其

他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股

东的起诉。可见，只能列公司为被告，其他股东为第三人，C选项错误。

在满足公司僵局的情况下，无论有限公司还是股份公司，单独或者合并持

有代表十分之一以上表决权的股东即有资格起诉。D选项正确。本题答案为D。

21.万悦公司与千寻公司是餐饮行业的两家竞争对手，为避免残酷的市场竞

争，两家公司决定合并为蔓藤公司。万悦公司债权人红杉公司得知后，要求万

悦公司提前偿还债务。关于两家公司的合并事项，下列哪项说法是错误

的?

A.两家公司的合并属于新设合并

B.万悦公司应当由董事会2/3以上成员表决通过

C.红杉公司应该在收到通知30日内提出清偿要求

D.千寻公司合并前需要编制资产负债表和财产清单

正确答案：B

［解析］根据《公司法》第172条规定：“公司合并可以采取吸收合并或者新设

合并.一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散.两个以上公司

合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”因此，万悦公司与千寻

公司合并为蔓藤公司属于新设合并，故A选项正确。

公司合并需要经股东会股东所持表决权的2/3以上通过，董事会无权作出

决议，故B选项错误。

根据《公司法》第173条规定：“公司合并，应当由合并各方签订合并协

议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通

知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日

内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提

供相应的担保。”公司合并仅需要编制资产负债表及财产清单，不需要清算。

公司在合并决议之日起10E内通知债权人，债权人自接到通知书之日起30日

内要求清偿债务，故CD选项正确。本题答案为B。

22.甲、乙、丙投资设立一家A有限公司，约定公司注册资本为100万元，

甲、乙、丙各按照50%、30%、20%的比例认缴出资。章程规定的出资期限到来

时，乙和丙均已缴纳完毕认缴的出资，甲仅实缴了30万元。公司章程对红利分

配没有特别约定，下列关于分红的问题，说法正确的是?

A.日只能按照30幅的比例分红

B.应按照实缴注册资本80万元，由甲、乙、丙按照各自的实际出资比例分红

C.白于到期仍未缴纳出资，其他股东可以提供股东会决议解除其股东资格

D.曰有权按照50%的比例分红，但是应当承担未足额出资的违约责任

正确答案：B

L解析」《公司法》第34条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新

增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定

不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

由此可知，本题中甲、乙、丙三人实际缴付出资总额为80万元，各股东

应当按照实际缴付的出资比例来分红。甲仅实缴30万元，所占公司实际缴付出

资比例为37.5%,故甲应当按照37.5%的比例分红，A选项错误，不当选；D选

项说按照50%的比例分红也错误，不选，但是其后半句认为甲应当承担出资不足

的违约责任是正确的。

股东没有缴纳出资或者抽逃全部出资的，公司傕告其补充相应的出资以

后，在合理期限内该股东仍然未予缴纳的，其他股东可以决议解除其股东资

格。股东甲只是没有缴纳完毕出资，并非一分钱没有出，所以不能决议解除其

股东资格，C选项错误，不当选。本题答案为B。

23.关于查阅会计账簿的主体问题，下列说法正确的是?

A.有限责任公司的股东有权请求查阅公司的会计账簿，公司不可拒绝其查阅请

求

R.股份有限公司的股东在有正当目的情况下，公司应当允许其查阅公司会计账

簿

C.有限合伙人可以查阅合伙企业的会计账簿，不能复制

D.普通合伙人可以查阅合伙企业的会计账簿，不能复制

正确答案：D

［解析］《公司法》第33条规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议

记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅

公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说

明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司

合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书

面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院耍求公

司提供查阅。A选项错误，公司不能以商业秘密为由拒绝提供查阅。公司在有合

理根据认为股东有不正当目的，可能损害公司利益时可以拒绝股东查阅会计账

簿的请求。A选项错误。

股份公司的股东物权请求查阅会计账簿，B选项错误。

有限合伙人可以查阅与其自身利益相关的会计账簿，C选项没有写明限定

条件，过于绝对，错误。

普通合伙人可以查阅合伙企业会计账簿，没有限制，但是不能复制，D选

项正确，当选。本题答案为D。

24.甲以一台机器作价800万元出资，成为某合伙企业普通合伙人。一年

后，甲因经营管理理念与其他合伙人发生分歧，要求退出该合伙企业。经查，

该合伙企业合伙人有甲、乙、丙三人，成立后合伙企业盈利共30万元；甲曾因

重大过失造成合伙企业一笔20万元损失。对此，下列哪一选项是正确

的?______

A.日无权要求分割30万元企业利润

B.日所造成的20万元损失应当在合伙企业解散时追偿

C.合伙企业无需进行财产清算

D.日有权取回所出资的机器

正确答案：C

［解析］根据《合伙企业法》第51条规定：“合伙人退伙，其他合伙人应当与

该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。

退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数

额。”因此，甲退伙时合伙企业应当按照当时财产状况盈利30万元与甲进行结

算：同时，甲因重大过失对企业造成损失应负有赔偿责任，合伙企业应该在甲

退伙时而非合伙企业解散时追偿，故A、B选项错误。

合伙企业解散时需要进行财产清算，个别合伙人退伙时办理结算即可，故

C选项正确。

根据《合伙企业法》第52条规定：“退伙人在合伙企业中财产份额的退

还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还

实物。”合伙人退伙时退还货币还是实物，是由合伙协议约定或者由全体合伙

人决定的；在没有明确约定的情况下，甲无权要求退还原物，故D选项错误。

本题答案为C。

25.刘某、汪某、李某共同设立一家有限合伙企业，其中，汪某为有限合伙

人。合伙协议对出资形式、决议规则、合伙人资格取得或丧失未作约定。以下

说法正确的一项是?.

A.如果刘某超越企应而接权对外代表企业签订合同，则合同无效

B.若汪某转为普通合伙人，则其无需对合伙企业在其作为有限合伙人期间发生

的债务承担无限连带责任

C.李某去世，李某的儿子小李（9岁）为唯一继承人，则小李自动取得有限合伙人

地位

D.若某可以用知识产权出资，但不得执行合伙事务

正确答案：D

［解析］《合伙企业法》第60条规定，有限合伙企业及其合伙人适用本章规

定；本章未作规定的，适用本法第一章第一节至第五节关于普通合伙企业及其

合伙人的规定。该法第37条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代

表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。因此，不能认定刘某以合伙企

业名义对外订立的合同当然无效。故A选项错误。

《合伙企业法》第83条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作

为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。因此，汪某应

当对合伙企业在其作为有限合伙人期间发生的债务承担无限连带责任。故B选

项错误。

《合伙企业法》第60条规定，有限合伙企业及其合伙人适用本章规定；

本章未作规定的，适用本法第二章第一节至第五节关于普通合伙企业及其合伙

人的规定。该法第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人

在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者

经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙

人一致同意，可以依法成为有限合伙人。因此，小李取得有限合伙人地位须经

刘某、汪某一致同意。故C选项错误。

《合伙企业法》第68条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代

表有限合伙企业。该法第64条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产

权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资，故D

选项正确。本题答案为D。

二、多项选择题

每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案。

1.曹小孟因左腿受伤住院，医生华小安手术时误将右腿截肢。曹小孟向法院

起诉，要求医院赔偿治疗费用和精神损害抚慰金。法院审理期间，曹小孟术后

感染医治无效死亡。关于此案，下列哪些说法是正确的?

A.医院侵犯了曹小孟的健康权和生命权

B.曹小孟继承人有权继承其医疗费赔偿请求权

C.曹小孟继承人有权继承其精神损害抚慰金请求权

D.曹小孟死后其配偶、父母和子女有权另行起诉，请求医院赔偿自己的精神损

害

正确答案：ABCD

［解析］本题考查身体权、健康权、生命权、精神损害赔偿。

通览四个选项，本题考查的是对于人格权中的身体权、健康权、生命权侵

权行为的判断以及精神损害赔偿的适用情形。分析每个选项，可得：

(DA选项，医生华小安因过错误将曹小孟的右腿截肢，侵害了曹小孟的健

康权和身体权(保持身体完整的权利)；术后感染导致曹小孟死亡，侵害了曹小

孟的生命权。故A选项正确,

(2)B选项，根据《侵权贡任法》第16条规定：”侵害他人造成人身损害

的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康曼支出的合理费用，以及

因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿

金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”可知，曹小孟对医疗机

构享有赔偿医疗费的损害赔偿请求权，同时该赔偿请求权属于财产权，不具有

人身专属性，曹小孟死亡后，其继承人有权继承。故B选项正确。

(3)C选项，医院侵犯了曹小孟的健康权和身体权，且造成了严重的后果，

曹G孟还可以对医院主张精神损害赔偿。但是精神损害赔偿请求权具有人身专

属性，原则上不得转让或继承。但法律规定了两个例外适用，《人身损害赔偿

解释》第18条第二款“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或继承。但赔偿义

务人已经以书面承诺给予金钱赔偿，或赔偿权利人已经向人民法院起诉的除

外。”因此，在曹小孟已经就该精神损害赔偿请求提起诉讼时，即使曹小孟死

亡，其近亲属也有权继承该精神损害赔偿请求权。故C选项正确。

(4)D选项，根据《侵权责任法》第18条“被侵权人死亡的，其近亲属有

权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权

利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。”(其中包括近亲属独立享有的精神殒

害赔偿请求权)。同时根据《人身损害赔偿解释》第18条第一款“受害人或死

者的近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金

的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解

释》予以确定。”因此，侵害自然人导致其死亡或严重残疾的，不仅侵害了其

生命权或健康权，还同时构成了对其近亲属的身份权的侵害。其近亲属亦可以

自己的身份权遭受损害并造成严重后果为由对加害人主张精神损害赔偿.故D

选项正确。

2.赵大、钱二、孙三、李四按份共有一辆赛车，份额分别为10%.20%、30%

和40%。赵大欲将其共有份额转让，周五愿意以50万元的价格购买，价款一次

付清。关于赵大的共有份额转让，下列哪些选项是错误的?

A.赵大向周五转让其共有份额，须经钱二、孙三、李四同意

B.如钱二、孙三、李四均以同等条件主张优先购买权，则李四的主张应得到支

持

C.如孙三在法定期限内以50万元分期付款的方式要求购买该共有份额，应予支

持

D.如赵大改由向钱二转让其共有份额，孙三、李四在同等条件下享有优先购买

权

正确