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法律职业资格考试章节练习题(完整版)
L甲乙丙三人共同实施故意杀人,一审法院判处甲死刑立即执行、乙
无期徒刑、丙有期徒刑10年。丙以量刑过重为由上诉,甲和乙未上
诉,检察院未抗诉。关于本案的第二审程序,下列哪一选项是正确的?
()
A.可不开庭审理
B.认为没有必要的,甲可不再到庭
C.由于乙没有上诉,其不得另行委托辩护人为其辩护
D.审理后认为原判事实不清且对丙的量刑过轻,发回一审法院重审,
一审法院重审后可加重丙的刑罚
【答案】:B
【解析】:
B项,《高法解释》第323条第1款第3项规定,开庭审理上诉、抗
诉案件,可以重点围绕对第一审判决、裁定有争议的问题或者有疑问
的部分进行,对同案审理案件中未上诉的被告人,未被申请出庭或者
人民法院认为没有必要到庭的,可以不再传唤到庭。
A项,《高法解释》第317条第2款规定,被判处死刑立即执行的被
告人没有上诉,同案的其他被告人上诉的案件,第二审人民法院应当
开庭审理。
C项,《高法解释》第316条规定,第二审期间,被告人除自行辩护
外,还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护。共同犯
罪案件,只有部分被告人提出上诉,或者自诉人只对部分被告人的判
决提出上诉,或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的,其
他同案被告人也可以委托辩护人辩护。
D项,《刑事诉讼法》第237条规定,第二审人民法院审理被告人或
者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的
刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件,除有新的
犯罪事实,人民检察院补充起诉的以外,原审人民法院也不得加重被
告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,不受前款
规定的限制。
2.甲国某公司与乙国驻甲国使馆因办公设备合同产生纠纷,并诉诸甲
国法院。根据相关国际法规则,下列哪些选项是正确的?()
A.如合同中有适用甲国法律的条款,则表明乙国放弃了其管辖的豁免
B.如乙国派代表出庭主张豁免,不意味着其默示接受了甲国的管辖
C.如乙国在本案中提起了反诉,则是对管辖豁免的默示放弃
D.如乙国曾接受过甲国法院的管辖,甲国法院即可管辖本案
【答案】:B|C
【解析】:
国家主权豁免,又称国家的司法豁免权,是指国家的行为及其财产不
受或免受他国管辖.实践中,国家主权豁免主要表现在司法豁免方面:
①一国不对他国的国家行为和财产进行管辖;②一国的国内法院非经
外国同意,不受理以外国国家作为被告或外国国家行为作为诉由的诉
讼;③不对外国国家的代表或国家财产采取司法执行措施。国家豁免
权的放弃,是指国家可以自愿地就其某种特定的行为或不行为接受外
国法院的管辖,即对其某个方面或某种行为,放弃在外国法院的管辖
豁免。
AC两项,国家豁免的放弃可以分为明示放弃和默示放弃两种形式:
前者是指国家或其授权的代表通过条约、合同、其他正式文件或声明,
事先或事后以明白的语言文字表达就某种行为或事项上豁免的放弃。
后者是国家通过在外国法院的与特定诉讼直接有关的积极的行为,表
示其放弃豁免而接受法院管辖,包括国家作为原告在外国法院提起诉
讼、正式出庭应诉、提起反诉,或作为诉讼利害关系人介入特定诉讼
等。合同中适用甲国法律的条款,是有关法律适用的约定,而不是对
管辖豁免的放弃。乙国在本案中提起了反诉,是对管辖豁免的默示放
弃。
题中,侦查人员询问证人只能用通知的方式让证人到人民检察院或者
公安机关提供证言,而不能用传唤的方式。传唤的适用对象只能是犯
罪嫌疑人和被告人。
4.关于法律概念,下列说法错误的是()。
A.法律概念具有一定的独立性,特定案件事实符合该法律规范中的法
律概念的特征,才能将该法律规范适用于该案件
B.含有评价性概念的语句涉及适用者的主观价值判断,没有真假之
分。在实务中,描述性概念往往会被转化为评价性概念
C.论断性概念是指基于对某个事实的确认来认定另一个事实的存在
的概念,“宣告死亡”即属于论断性概念
D.不确定性法律概念可以区分为描述性不确定性概念和规范性不确
定性概念
【答案】:B
【解析】:
A项,法律概念的独立性决定它在法律推理和法律判断中发挥着特有
的功能,其中包括,法律人将现行有效的法律规范适用特定案件事实
获得法律决定或判断的过程中,特定案件事实符合该法律规范中的法
律概念的特征才导致将该法律规范所规定的法律后果适用于该案件。
B项,根据概念的功能不同,将法律概念分为描述性概念、评价性概
念和论断性概念。描述性概念,主要描述自然事实、社会事实、制度
性事实,有真假之分,其核心是“是不是”的问题。评价性概念,是
指包含有对事实或者事物进行价值判断的蹴念。评价性概念涉及适用
者的主观价值判断,没有真假之分,其核心是“好不好”的问题c由
于描述性概念以事实为标准,而评价性概念则带有各方的价值判断,
较难达成一致,因比,实务中往往将评价性概念转化为描述性概念。
C项,论断性概念,是指基于对某个事实的确定来认定另一个事实的
存在,如民法上的推定。“宣告死亡”之所以能被认定,并不是该人
真的死亡,而是通过“该人失踪满四年,利害关系人向法院申请”这
样的事实来推定。
D项,根据概念定义要素是否清晰,法律概念分为确定性概念和不确
定性概念。不确定性概念又可以区分为描述性不确定概念和规范性不
确定概念。描述性不确定性概念的不确定来自判断标准的不明确,可
以通过明确标准而消除。规范性不确定性概念由于涉及价值判断,本
就缺乏客观标准,如善良、诚实、恶意等。
5.关于黑社会性质组织犯罪,下列哪一说法是正确的?()
A.甲是某有组织犯罪的首要分子,该组织成立两年后甲中途离开,后
该组织未被认定为黑社会性质组织。甲不需要对其离开后该组织实施
的犯罪行为负责
B.对黑社会性质组织的首要犯罪分子的处罚一定比其他成员的处罚
要重
C.对黑社会性质组织的首要分子的处罚一定比实行者要重
D,具有保护伞不是认定黑社会性质组织的必备条件
【答案】:D
【解析】:
A项,首要分子是组织、领导者,是创始人,即便其中途退出,也需
要对后续他人的犯罪行为承担责任。因为首要分子成立一个了组织,
为他人的犯罪提供了组织,即便中途退出,也没有消除其影响力。
BC两项,根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意
见》第30条的规定可知,该条法规明确了黑社会性质组织中不同成
员的处理原则:分别情况,区别对待。对于组织成员实施的黑社会性
质组织犯罪,组织者、领导者只是事后知晓,甚至根本不知晓,其应
负有一般的责任。因此,对于黑社会性质组织所组织的各个具体的犯
罪中首要分子的处罚未必一定重于其他成员、实行犯。
D项,保护伞只是认定黑社会性质组织的选择要件,而非必备要件。
6.张法官与所承办案件当事人的代理律师系某业务培训班同学,偶有
来往,为此张法官向院长申请回避,经综合考虑院长未予批准。张法
官办案中与该律师依法沟通,该回避事项虽被对方代理人质疑,但审
判过程和结果受到一致肯定。对照《法官职业道德基本准则》,张法
官的行为直接体现了下列哪一要求?()
A.严格遵守审限
B.约束业外活动
C.坚持司法便民
D.保持中立地位
【答案】:D
【解析】:
根据《法官职业道德基本准则》第13条规定,张法官按照规定主动
申请回避是自觉遵守司法回避制度的表现,审理案件保持中立公正的
立场,平等对待当事人和其他诉讼参与人,不偏袒或歧视任何一方当
事人,依法沟通,不私自单独会见当事人及其代理人、辩护人都体现
了保持中立地位的要求。
7.关于因果关系,下列哪些选项是正确的?()
A.甲驾车经过十字路口右拐时,被行人乙扔出的烟头击中面部,导致
车辆失控撞死丙。只要肯定甲的行为与丙的死亡之间有因果关系,甲
就应当承担交通肇事罪的刑事责任
B.甲强奸乙后,威胁不得报警,否则杀害乙。乙报警后担心被甲杀害,
便自杀身亡。如无甲的威胁乙就不会自杀,故甲的威胁行为与乙的死
亡之间有因果关系
C.甲夜晚驾车经过无照明路段时,不小心撞倒丙后继续前行,随后的
乙未注意,驾车从丙身上轧过。即使不能证明是甲直接轧死丙,也必
须肯定甲的行为与丙的死亡之间有因果关系
D.甲、乙等人因琐事与丙发生争执,进而在电梯口相互厮打,电梯门
受外力挤压变形开启,致丙掉入电梯通道内摔死。虽然介入了电梯门
非正常开启这一因素,也应肯定甲、乙等人的行为与丙的死亡之间有
因果关系
【答案】:C|D
【解析】:
刑法上的因果关系是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起
的关系。存在因果关系并不必然承担法律责任,还要看主体资格和主
观状态。在因果关系的发展进程中,如果由于介入第三者的行为或者
特殊自然事实导致了结果发生,那么前行为与结果之间的因果关系便
中断。在行为人的行为介人了第三者或被害人的行为而导致结果发生
的场合,要判断某种结果是否是行为人的行为所造成时,应当考察行
为人的行为导致结果发生的可能性的大小、介入情况的异常性以及介
入情况对结果发生作用的大小。
A项,甲的行为和内的死亡结果具有因果关系,但是甲的车辆失控是
由乙的介入行为所致,并且该介入因素异常,应属于意外事件,甲不
承担交通肇事罪的刑事责任。B项,乙报警后因担心被杀而选择自杀,
强奸后的自杀行为实为异常,且甲的威胁行为并没有现实的危险性,
因此不存在因果关系。C项,甲由于将丙撞倒的先前行为具有了救助
丙的义务而不救助,致丙再次遭受后车碾压;并且,在夜晚无照明路
段,乙注意到躺在路上的丙并无期待可能性,因此乙车再度碾压丙身
体的介入原因并不异常,无论丙的死亡是因甲车撞倒还是乙车碾压,
其与甲的行为之间必然存在因果关系,甲应当为此承担责任。D项,
甲、乙等人因琐事与丙发生争执,选择在电梯口相互厮打的行为具有
一定的危险性,虽然介入了电梯门非正常开启的因素,但并因果关系
的成立。
8.关于单位犯罪,下列哪些选项是正确的?()
A.就同一犯罪而言,单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同
B.《刑法》第一百七十条未将单位规定为伪造货币罪的主体,故单位
伪造货币的,相关自然人不构成犯罪
C.经理赵某为维护公司利益,召集单位员工殴打法院执行工作人员,
拒不执行生效判决的,成立单位犯罪
D.公司被吊销营业执照后,发现其曾销售伪劣产品20万元。对此,
应追究相关自然人销售伪劣产品罪的刑事责任
【答案】:A|C|D
【解析】:
A项,根据犯罪主体的不同,可将犯罪分为自然人犯罪和单位犯罪。
对于同一犯罪,刑法规定的犯罪构成要件是相同的,因而犯罪既遂的
标准也应该是相同的。
B项,伪造货币罪未将单位规定为犯罪主体,在缺乏刑法的明文规定
时,不能追究单位犯罪的刑事责任,但可以追究相应自然人的刑事责
任。《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第30
条的解释》规定,公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑
法规定的危害社会的行为,刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑
事责任的,对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责
任。
C项,根据《刑法修正案(九)》的规定,拒不执行判决的犯罪主体
可以是自然人或者单位。
D项,对于涉嫌犯罪的单位被吊销营业执照的,仍应按照刑法的规定
对该单位的主管人员和其他直接负责人追究刑事责任,对该单位不再
追诉。
【说明】原司法部答案为ADo《刑法修正案(九)》于2015年8月
29日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议通过后,
拒不执行判决裁定罪的犯罪主体既包括自然人也包括单位。
9.甲国公民汤姆于2012年在本国故意杀人后潜逃至乙国,于2014年
在乙国强奸一名妇女后又逃至中国。乙国于2015年向中国提出引渡
请求。经查明,中国和乙国之间没有双边引渡条约。依相关国际法及
中国法律规定,下列哪一选项是正确的?()
A.乙国的引渡请求应向中国最高人民法院提出
B.乙国应当作出互惠的承诺
C.最高人民法院应对乙国的引渡请求进行审查,并由审判员组成合议
庭进行
D.如乙国将汤姆引渡回本国,则在任何情况下都不得再将其转引
【答案】:B
【解析】:
A项,《引渡法》第4条规定,中华人民共和国和外国之间的引渡,
通过外交途径联系C中华人民共和国外交部为指定的进行引渡的联系
机关。引渡条约对联系机关有特别规定的,依照条约规定。据此,乙
国的引渡请求应通过外交途径联系,联系机关为外交部。
B项,在国际法中,国家没有一般的引渡义务,因此引渡需要根据有
关的引渡条约进行。当他国在没有引渡条约的情况下提出引渡时,一
国可以自由裁量,包括根据其有关国内法或其他因素作出决定。现代
国际最通行的办法是当事国双方订立双边或多边条约,为履行条约的
义务而给予引渡;也有一些国家按照国内法有关规定,根据具体案情,
以互惠为条件,或出于礼让和友好的考虑,把罪犯引渡给他国。
C项,根据《引渡法》第16条的规定,我国的引渡是由外交部对有
关材料进行形式审查,最高院指定的高级人民法院对案件进行实质审
查,之后再由最高院对高级人民法院作出的裁定进行复核。
D项,实践中采用罪名特定原则,即请求国只能就其请求引渡的特定
犯罪行为对该被引渡人进行审判或处罚。如果以其他罪名进行审判或
将被引渡人转引给第三国,则一般应经原引出国的同意。因此经原引
出国的同意可以转引。
10.2012年,潘桂花、李大响老夫妇处置房产时,发现房产证产权人
由潘桂花变成其子李能。原来,早在七年前李能就利用其母不识字骗
其母签订合同,将房屋作价过户到自己名下。二老怒将李能诉至法院。
法院查明,潘桂花因精神障碍,被鉴定为限制民事行为能力人。据此,
法院认定该合同无效。对此,下列哪一说法是不正确的?()
A.李能的行为违反了物权的取得应当遵守法律、尊重公德、不损害他
人合法权益的法律规定
B.从法理上看,法院主要根据“法律家长主义”原则(即,法律对于
当事人“不真实反映其意志的危险选择”应进行限制,使之免于自我
伤害)对李能的意志行为进行判断,从而否定了他的做法
C.潘桂花被鉴定为限制民事行为能力人是对法律关系主体构成资格
的i种认定
D.从诉讼“争点”理论看,本案争执的焦点不在李能是否利用其母不
识字骗其母签订合同,而在于合同转让的效力如何认定
【答案】:B
【解析】:
B项,根据“法律家长主义”的要求,是免予自我伤害,李能的行为
最终使自己受益,并不是自我伤害,此处的李能应改为李能的母亲。
A项,《物权法》第7条规定,物权的取得不得违法公序良俗的原则,
李能采取欺骗的手段将房屋过户,明显是违反物权取得应遵守法律、
尊重公德等法律规定的。
C项,潘桂花鉴定为限制行为能力人,说明潘桂花的行为能力受限,
其作为法律主体的资格也受到限制。
D项,本案的焦点和最终落脚点就是在判定合同效力之上,判断李能
的行为是否构成欺骗,最后也是为了判断该合同行为是否有效。
11.犯罪盗窃、诈骗、抢夺罪,事后使用暴力的,转化成抢劫罪(刑
法第269条)。下列哪一说法是正确的?()
A.转化型抢劫罪的着手,应以前行为盗窃、诈骗、抢夺罪的着手为准
B.成立刑法第269条的转化型抢劫,要求前行为盗窃、诈骗、抢夺罪
必须达到数额较大
C.成立刑法第269条的转化型抢劫,要求前行为必须是盗窃罪、诈骗
罪、抢夺罪,行为人实施诸如盗窃类型的犯罪,如盗伐林木罪,不能
转化为抢劫罪
D.如果没有刑法第269条的规定,盗窃后使用暴力抗拒抓捕的,不成
立抢劫罪
【答案】:D
【解析】:
A项,由于行为人出于窝藏赃物等特定目的使用暴力或者以暴力相威
胁,才使得先前的盗窃行为成为事后抢劫行为的一部分。因此,使用
暴力时才是转化型抢劫罪的着手。
B项,成立刑法第269条的转化型抢劫,并不要求前行为盗窃、诈骗、
抢夺罪完全达到数额较大犯罪既遂的标准。刑法第269条的转化型抢
劫与刑法第263条的普通抢劫罪,虽然获取财物与实施暴力的前后顺
序不同,但两者均以抢劫罪定罪处罚,即刑法对两种行为的否定性评
价是一致的,二者的罪质是相同的。因此,普通抢劫罪的构成要件中
并没有对数额的要求,对转化型抢劫也不应有数额的要求。
C项,转化型抢劫的前提不仅指刑法分则第五章中规定的相关犯罪如
盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪等直接侵财犯罪,还包括其他类似犯罪,如
盗伐林木罪。盗伐林木罪与盗窃罪并不是对立关系,盗伐林木罪与盗
窃罪之间存在包容评价的关系。
D项,刑法第269条属于法律拟制规定,即将不是抢劫罪的行为特别
规定为是抢劫罪。如果没有刑法第269条的规定,盗窃后再伤害被害
人的,则应该以盗窃罪与故意伤害罪数罪并罚,不成立抢劫罪。
12.张某发现甲企业在生产有毒有害食品,于是向A县质量监督局举
报。A县质量监督局受理后经过调查发现甲企业已经构成生产有毒有
害食品罪,遂将案件移送给A县公安局立案侦查。A县公安局审查后
作出不予立案的决定。关于张某与A县质量监督局的诉讼权利,下列
哪一选项是正确的?()
A.张某可以向作出不予立案决定的公安机关申请复议
B.张某可以向作出不予立案决定的公安机关的上一级公安机关申请
复核
C.A县质量监督局可以向作出不予立案决定的公安机关申请复议
D.A县质量监督局可以向作出不予立案决定的公安机关的上一级公
安机关申请复核
【答案】:C
【解析】:
AB两项,《公安机关办理刑事案件程序规定》第176条规定,控告人
对不予立案决定不服的,可以在收到不予立案通知书后7日以内向作
出决定的公安机关申请复议;公安机关应当在收到复议申请后7日以
内作出决定,并书面通知控告人。控告人对不予立案的复议决定不服
的,可以在收到复议决定书后7日以内向上一级公安机关申请复核;
上一级公安机关应当在收到复核申请后7日以内作出决定。对上级公
安机关撤销不予立案决定的,下级公安机关应当执行。因此,控告人
对公安机关不立案决定不服的,可以先复议后复核。本题中,张某是
举报人,而非控告人,不享有控告人的复以、复核权。
CD两项,《公安机关办理刑事案件程序规定》第178条规定,移送案
件的行政执法机关对不予立案决定不服的,可以在收到不予立案通知
书后3日以内向作出决定的公安机关申请复议;公安机关应当在收到
行政执法机关的复议申请后3日以内作出决定,并书面通知移送案件
的行政执法机关。因此,移送案件的行政执法机关对公安机关不立案
决定不服的,可以申请复议,但不能申请复核。
13.甲市乙县法院强制执行生效民事判决时执行了案外人李某的财产
且无法执行回转。李某向乙县法院申请国家赔偿,遭到拒绝后申请甲
市中级法院赔偿委员会作出赔偿决定。赔偿委员会适用质证程序审
理。下列哪一说法是正确的?()
A.乙县法院申请不公开质证,赔偿委员会应当予以准许
B.李某对乙县法院主张的不利于自己的事实,既未表示承认也未否认
的,即视为对该项事实的承认
C.赔偿委员会根据李某的申请调取的证据,作为李某提供的证据进行
质证
D.赔偿委员会应当对质证活动进行全程同步录音录像
【答案】:C
【解析】:
C项,最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会适用质证程序审理国
家赔偿案件的规定》(以下简称《适用质证程序审理国赔案件规定》)
第18条第1款规定,赔偿委员会根据赔偿请求人申请调取的证据,
作为赔偿请求人提供的证据进行质证。
A项,《适用质证程序审理国赔案件规定》第3条第2款规定,赔偿
请求人或者赔偿义务机关申请不公开质证,对方同意的,赔偿委员会
可以不公开质证。
B项,《适用质证程序审理国赔案件规定》第19条第1款规定,赔偿
请求人或者赔偿义务机关对对方主张的不利于自己的事实,在质证中
明确表示承认的,对方无需举证;既未表示承认也未否认,经审判员
询问并释明法律后果后,其仍不作明确表示的,视为对该项事实的承
认。本题中,缺少审判员的询问和释明法律后果的过程即视为张某对
该事实承认是不符合法律规定的。
D项,《适用质证程序审理国赔案件规定》第23条规定,书记员应当
将质证的全部活动记入笔录。质证笔录由赔偿请求人、赔偿义务机关
和其他质证参与人核对无误或者补正后签名或者盖章。拒绝签名或者
盖章的,应当记明情况附卷,由审判员和书记员签名。具备条件的,
赔偿委员会可以对质证活动进行全程同步录音录像。据此,当具备条
件时,赔偿委员会可以对质证活动进行全程同步录音录像。
14.甲拿着包坐在公园长椅上,乙看着就默默坐他旁边。甲离开时忘
记将自己的包拿走,乙见甲离开,迅速将包拿走。甲走出十米突然想
起了自己的包,返回原处未看见包与乙。下列说法正确的是?()
A.乙的行为构成盗窃罪
B.甲虽然离开,但该包仍然归甲占有
C.乙的行为构成侵占罪
D.乙的行为构成抢夺罪
【答案】:A|B
【解析】:
AB两项,盗窃罪的对象必须是他人占有的财物,对于自己占有的他
人财物不可能成立盗窃罪。占有是指事实上的支配,不仅包括物理支
配范围内的支配,而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状
态。因此,根据社会一般观念,甲仅仅走出十米,对自己包的占有虽
然有所减弱,但仍然处于占有状态。乙拿走甲仍在占有的包,构成盗
窃罪。
CD两项,侵占罪针对的财物限于代为保管的他人财物、他人的遗忘
物和埋藏物。这里说的遗忘物是指他人已经脱离占有的财物,例如丢
在路上的钱包,失主就已经脱离占有。本案中,包未脱离占有,仍属
于甲占有,因此乙不构成侵占罪。若承认盗窃罪具有秘密性,则乙这
种公开的行为就不能构成盗窃罪,而构成抢夺罪,因为其行为具有“公
然性:目前,法考采纳的观点是盗窃罪不必然具有秘密性。此外,
乙对包也并未进行暴力抢夺,因此乙的行为也不构成抢夺罪。
15.某商业银行通过同业拆借获得一笔资金。关于该拆入资金的用途,
下列哪一选项是违法的?()
A.弥补票据结算的不足
B,弥补联行汇差头寸的不足
C.发放有担保的短期固定资产贷款
D.解决临时性周转资金的需要
【答案】:C
【解析】:
《商业银行法》第46条规定,同业拆借,应当遵守中国人民银行的
规定。禁止利用拆入资金发放固定资产贷款或者用于投资。拆出资金
限于交足存款准备金、留足备付金和归还中国人民银行到期贷款之后
的闲置资金。拆入资金用于弥补票据结算、联行汇差头寸的不足和解
决临时性周转资金的需要。
16.甲为杀乙,对乙下毒。甲见乙中毒后极度痛苦,顿生怜意。开车
带乙前往医院。但因车速过快,车右侧撞上电线杆,坐在副驾驶位的
乙被撞死。关于本案的分析,下列哪些选项是正确的?()
A.如认为乙的死亡结果应归责于驾车行为,则甲的行为成立故意杀人
中止
B.如认为乙的死亡结果应归责于投毒行为,则甲的行为成立故意杀人
既遂
C.只要发生了构成要件的结果,无论如何都不可能成立中止犯,故甲
不成立中止犯
D,只要行为人真挚地防止结果发生,即使未能防止犯罪结果发生的,
也应认定为中止犯,故甲成立中止犯
【答案】:A|B
【解析】:
犯罪中止是指在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪
结果发生的犯罪为完成形态。犯罪中止具有时间性、自动性、客观性
和有效性。
AB两项,甲先下毒杀乙,之后又开车带乙去医院,说明甲为防止乙
死亡结果的发生作出了积极努力,最终乙因撞车死亡。如果乙死亡主
要是因为撞车,则交通事故这一介入因素的发生已经中断了甲的投毒
行为与乙死亡结果之间的因果关系,则甲构成故意杀人中止。如果乙
死亡主要是因为投毒,则该因果关系并未因交通事故的介入而中断,
甲仍然构成故意杀人既遂。
C项,在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发
生的,属于犯罪中止。不管是哪一种中止,都必须是其犯罪行为没有
导致发生作为既遂标志的犯罪结果。如果最终犯罪结果的发生是由于
一些异常因素介入,则行为人犯罪行为与犯罪结果之间的因果关系已
经中断,应当认定其行为构成犯罪中止。故“无论如何都不可能成立
中止犯”的说法过于绝对。
D项,《刑法》第24条规定,在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动
有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。成立犯罪中止要求行为人
有效地防止犯罪既遂结果的发生。既遂结果的发生可以不是本人亲自
防止的,但必须有效防止,异常介入因素除外。
17.某房地产公司开发一幢大楼,实际占用土地的面积超出其依法获
得的出让土地使用权面积,实际建筑面积也超出了建设工程规划许可
证规定的面积。关于对该公司的处罚,下列哪一选项是正确的?()
A.只能由土地行政主管部门按非法占用土地予以处罚
B.只能由城乡规划主管部门按违章建筑予以处罚
C.根据一事不再罚原则,由当地政府确定其中一种予以处罚
D.由土地行政主管部门、城乡规划主管部门分别予以处罚
【答案】:D
【解析】:
A项,《土地管理法》第76条规定,未经批准或者采取欺骗手段骗取
批准,非法占用土地的,由县级以上人民政府土地行政主管部门责令
退还非法占用的土地,对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建
设用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施,
恢复土地原状,对符合土地利用总体规划的,没收在非法占用的土地
上新建的建筑物和其他设施,可以并处罚款;对非法占用土地单位的
直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成
犯罪的,依法追究刑事责任。超过批准的数量占用土地,多占的土地
以非法占用土地论处。本题中,房地产公司实际占用土地的面积超出
其依法获得的出让土地使用权面积的行为属于非法占用土地的行为,
由县级以上人民政府土地行政主管部门予以处罚。
B项,《城乡规划法》第64条规定,未取得建设工程规划许可证或者
未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民
政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划
实施的影响的,限期改正,处建设工程违价5%以上10%以下的罚款;
无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或
者违法收入,可以并处建设工程造价10%以下的罚款。木题中,房地
产公司实际建筑面积超过建设工程规划许可证规定的面积的行为属
于“未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的行为”,由县级以
上地方人民政府城乡规划主管部门予以处罚。
C项,《行政处罚法》第24条规定,对当事人的同一个违法行为,不
得给予两次以上罚款的行政处罚。本题中,多占土地与实际建筑面积
超标并不是两种有必然联系的行为,房地产公司完全可以在不多占土
地的情况下实现实际建筑面积超标的行为,这实际上是两个不同的违
法行为,不适用“一事不再罚原则
D项,根据上述分析,该房地产开发公司的行为分别违反了《土地管
理法》和《城乡规划法》的规定,应由土地行政主管部门、城乡规划
主管部门分别予以处罚。
18.某基层法院就郭某敲诈勒索案一审适用简易程序,判处郭某有期
徒刑4年。对于一审中的下列哪些情形,二审法院应以程序违法为由,
撤销原判发回重审?()
A.未在开庭10日前向郭某送达起诉书副本
B.由一名审判员独任审理
C.公诉人没有对被告人进行发问
D.应公开审理但未公开审理
【答案】:B|D
【解析】:
A项,《刑事诉讼法》第219条规定,适用简易程序审理案件,不受
本章第1节关于送达期限、讯问被告人、询问证人、鉴定人、出示证
据、法庭辩论程序规定的限制。但在判决宣告前应当听取被告人的最
后陈述意见。故A项不违反法定程序。
BD两项,《刑事诉讼法》第188条第1款规定,人民法院审判第一审
案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件,不公开
审理;涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开
审理。第216条第1款规定,适用简易程序审理案件,对可能判处3
年有期徒刑以下刑罚的,可以组成合议庭进行审判,也可以由审判员
一人独任审判;对可能判处的有期徒刑超过3年的,应当组成合议庭
进行审判。第238条规定,第二审人民法院发现第一审人民法院的审
理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的,应当裁定撤销原
判,发回原审人民法院重新审判:①违反本法有关公开审判的规定的;
②违反回避制度的;③剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利,可能
影响公正审判的;④审判组织的组成不合法的;⑤其他违反法律规定
的诉讼程序,可能影响公正审判的。BD两项分别属于以上第4项和
第1项情形,应当撤销原判发回重审。
C项,《高法解释》第295条第1款规定,适用简易程序审理案件,
可以对庭审作如下简化:①公诉人可以摘要宣读起诉书;②公诉人、
辩护人、审判人员对被告人的讯问、发问可以简化或者省略;③对控
辩双方无异议的证据,可以仅就证据的名称及所证明的事项作出说
明;对控辩双方有异议,或者法庭认为有必要调查核实的证据,应当
出示,并进行质证;④控辩双方对与定罪量刑有关的事实、证据没有
异议的,法庭审理可以直接围绕罪名确定和量刑问题进行。
19.下列哪一行为成立犯罪未遂?()
A.以贩卖为目的,在网上订购毒品,付款后尚未取得毒品即被查获
B.国家工作人员非法收受他人给予的现金支票后,未到银行提取现金
即被查获
C.为谋取不正当利益,将价值5万元的财物送给国家工作人员,但第
二天被退回
D.发送诈骗短信,受骗人上当后汇出5万元,但因误操作汇到无关第
三人的账户
【答案】:D
【解析】:
犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未
得逞。其特征包括:①已经着手实行犯罪;②犯罪未得逞;③犯罪未
得逞是由于犯罪分子意志以外的原因所致。
A项,行为人以贩卖为目的,在网上订购毒品,主观上存在贩卖的故
意并已经着手实行犯罪,在网上支付完毕,已经完成了购买毒品的全
部过程,虽未到货,仍应认定为犯罪既遂。
B项,国家工作人员非法收受请托人给予的现金支票,该受贿行为已
经完成,构成犯罪既遂,后续提取现金行为不影响犯罪既遂的成立。
C项,行贿罪的只要交付完成即为犯罪既遂,第二天钱款被退回,不
影响犯罪既遂的成立。
D项,行为人虽然实施了诈骗行为,受骗人基于这一信任主动交付财
物而造成财产损失,但是由于受害人操作失误并未将该款项汇入行为
人的账户,行为人并未实际控制钱款,因此构成犯罪未遂。
20.甲乙两国就海洋的划界一直存在争端,甲国在签署《联合国海洋
法公约》时以书面声明选择了海洋法法庭的管辖权,乙国在加入公约
时没有此项选择管辖的声明,但希望争端通过多种途径解决。根据相
关国际法规则,下列选项正确的是()。
A.海洋法法庭的设立不排除国际法院对海洋活动争端的管辖
B.海洋法法庭因甲国单方选择管辖的声明而对该争端具有管辖权
C.如甲乙两国选择以协商解决争端,除特别约定,两国一般没有达成
有拘束力的协议的义务
D.如丙国成为双方争端的调停国,则应对调停的失败承担法律后果
【答案】:A|C
【解析】:
A项,国际海洋法庭是根据《联合国海洋法公约》设立的,它是在海
洋活动领域的全球性国际司法机构。海洋法庭的建立,不排除国际法
院对海洋活动争端的管辖,争端当事国可以自愿选择将海洋争端交由
哪个机构来审理。
B项,根据《国际法院规约》的规定,《国际法院规约》的当事国可
以通过发表声明,就具有下列性质之一的争端,对于接受同样义务的
任何其他当事国,接受法院的管辖为当然具有强制性,而不需要再有
特别的协定。这些争端是:对于条约的解释、违反国际义务的任何事
实、违反国际义务而产生的赔偿的性质和范围等。这里“任择”是指
当事国自愿选择是否作出声明;一旦作出声明,在声明接受的范围内,
国际法院就具有了强制的管辖权,而不需其他协定。本题中,甲作出
了接受联合国国际法院强制管辖的声明,乙未作出接受联合国国际法
院强制管辖的声明。所以,甲单方将争议提交海洋法庭的做法不符合
国际法。
C项,谈判和协商一般在当事国之间适用。除特别约定,两国一般没
有达成有拘束力的协议的义务。
D项,调停是指第三方以调停人的身份,就争端的解决提出方案,并
直接参加或主持谈判,以协助争端解决。斡旋或调停不论成功与失败,
第三方的任务均告终止,不承担监督和担保争端解决方案实施的法律
责任。
21.某市建立并推行“重大决策合法性审查”制度,将其作为市委、
市政府重大决策的前置程序。对此,下列哪一说法是错误的?()
A.有利于确保决策的科学性和正当性
B,是健全依法决策的重要措施
C.是以法治方式推动发展的一种表现
D.可以代替公众参与和集体讨论
【答案】:D
【解析】:
A项,重大决策合法性审查制度有利于确保决策制度科学、程序正当、
过程公开、责任明确。
B项,健全依法决策机制要求建立行政机关内部重大决策合法性审查
机制、推行政府法律顾问制度和建立重大决策终身责任追究制度及责
任倒查机制。
C项,重大决策合法性审查制度是健全依法决策机制的措施,是深入
推进依法行政,加快建设法治政府的表现,也是以法治方式推动发展
的一种表现。
D项,党的十八届囚中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国
若干重大问题的决定》要求,把公众参与、专家论证、风险评估、合
法性审查、集体讨论决定确定为重大行政决策法定程序,确保决策制
度科学、程序正当、过程公开、责任明确。重大决策合法性审查制度
是行政机关内部的决策机制,和公众参与、集体讨论是并列的,不能
代替公众参与和集体讨论制度。
22.德国甲公司与中国乙公司在中国共同设立了某合资有限责任公
司,后甲公司以确认其在合资公司的股东权利为由向中国某法院提起
诉讼。关于本案的法律适用,下列哪一选项是正确的?()
A.因合资公司登记地在中国,故应适用中国法
B.因侵权行为地在中国,故应适用中国法
C.因争议与中国的联系更密切,故应适用中国法
D.当事人可协议选择纠纷应适用的法律
【答案】:A
【解析】:
《涉外民事关系法律适用法》第14条规定,法人及其分支机构的民
事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用
登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地
法律。法人的经常居所地,为其主营业地。本题中,由于合资公司是
在中国登记设立的,所以,有关合资公司股东权利事项问题,应当适
用登记地法律,即中国法。
23.某法院在网络、微信等平台上公布失信被执行人名单以督促其履
行义务,不少失信被执行人迫于“面子”和舆论压力主动找到法院配
合执行。对此,下列哪一理解是正确的?()
A.道德问题的有效解决总是必须依赖法律的强制手段
B.公布失信被执行人名单有助于形成守法光荣、违法可耻的社会氛围
C.法律的有效实施总是必须诉诸道德谴责和舆论压力
D.法律与道德具有概念上的必然关系,法律其实就是道德
【答案】:B
【解析】:
A项,道德问题的解决并非都必须依赖法律,道德在本质上是良心和
信念的自由,因而强制是内在的,主要凭靠内在良知认同或责难,而
不是依赖法律的强制手段解决问题。
BC两项,道德对法律具有支撑作用,可以为法律的实施营造良好的
人文环境,但法律的有效实施并非总是必须诉诸道德和舆论,法的实
施方式分为法的遵守、法的执行、法的适用。由此可见,法的实施主
要是依靠法自身的强制力及法的遵守、执行和适用等活动,而不是必
须诉诸道德谴责和舆论压力。
D项,法律与道德在本质、内容和功能上存在一定联系,但是法律与
道德在生成方式、行为标准、存在形态、调整方式、运作机制、强制
方式、解决方式上的区别也是显而易见的,因此说法律就是道德显然
错误。
24.经常居住于英国的法国籍夫妇甲和乙,想来华共同收养某儿童。
对此,下列哪一说法是正确的?()
A.甲、乙必须共同来华办理收养手续
B.甲、乙应与送养人订立书面收养协议
C.收养的条件应重叠适用中国法和法国法
D.若发生收养效力纠纷,应适用中国法
【答案】:B
【解析】:
A项,《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》第8条规定,
外国人来华收养子女,应当亲自来华办理登记手续。夫妻共同收养的,
应当共同来华办理收养手续;一方因故不能来华的,应当书面委托另
一方。因此,甲、乙并不是必须共同来华办理收养手续。
B项,《收养法》第21条第2款规定,外国人在中华人民共和国收养
子女,应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当
提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财
产、健康、有尢受过刑事处罚等状况的证明材料,该证明材料应当经
其所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证,并经中华人民共和
国驻该国使馆认证。该收养人应当与送养人订立书面协议,亲自向省
级人民政府民政部门登记。
CD两项,《涉外民事关系法律适用法》第28条规定,收养的条件和
手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力,适用收
养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除,适用收养时被收养人
经常居所地法律或者法院地法律。本题中,甲和乙的经常居所地在英
国,被收养人的经常居所地在中国,所以收养的条件应重叠适用中国
法和英国法,收养的效力应适用英国法。
25.某小学发生一起猥亵儿童案件。三年级女生甲向校长许某报称被
老师杨某猥亵。许某报案后,侦查人员通过询问许某了解了甲向其陈
述的被杨某猥亵的经过。侦查人员还通过询问甲了解到,另外两名女
生乙和丙也可能被杨某猥亵,乙曾和甲谈到被杨某猥亵的经过,甲曾
目睹杨某在课间猥亵丙。讯问杨某时,杨某否认实施猥亵行为,并表
示他曾举报许某贪污,许某报案是对他的打击报复。
⑴关于本案侦查措施,下列选项正确的是()o
A.经出示工作证件,侦查人员可在学校询问中
B.询问乙时,可由学校的其他老师在场并代行乙的诉讼权利
C.可通过侦查实验确定甲能否在其所描述的时间、地点看到杨某猥亵
丙
D.搜查杨某在学校内的宿舍时,可由许某在场担任见证人
【答案】:A|C
【解析】:
A项,《刑事诉讼法》第124条第1款规定,侦查人员询问证人,可
以在现场进行,也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进
行。在必要的时候,可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证
言。在现场询问证人,应当出示工作证件,到证人所在单位、住处或
者证人提出的地点询问证人,应当出示人民检察院或者公安机关的证
明文件。“学校”是现场,所以经出示工作证件,侦查人员可在学校
询问甲。
B项,《刑事诉讼法》第281条规定,对于未成年人刑事案件,在讯
问和审判的时候,应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人
到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人是共犯的,也
可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属,所在学校、单
位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场,并将有关情
况记录在案。到场的法定代理人可以代为行使未成年犯罪嫌疑人、被
告人的诉讼权利。由此可见,只有到场的法定代理人才能代为行使未
成年犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利,”学校的其他老师”不能代为
行使乙的诉讼权利。
C项,《刑事诉讼法》第135条第1款、第3款规定,为了查明案情,
在必要的时候,经公安机关负责人批准,可以进行侦查实验。侦查实
验禁止一切足以造成危险、侮辱人格或者有伤风化的行为。本题中“通
过侦查实验确定甲能否在其所描述的时间、地点看到杨某猥亵丙”,
不属于会造成危险、侮辱人格或者有伤风化的行为,可以进行侦查实
验。
D项,《高法解释》第67条第1款规定,下列人员不得担任刑事诉讼
活动的见证人:①生理上、精神上有缺陷或者年幼,不具有相应辨别
能力或者不能正确表达的人;②与案件有利害关系,可能影响案件公
正处理的人;③行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、
司法机关的工作人员或者其聘用的人员。许某和杨某之间有利害关
系,故不得担任见证人。
(2)关于本案证据,下列选项正确的是()。
A.甲向公安机关反映的情况,既是被害人陈述,也是证人证言
B.关于甲被猥亵的经过,许某的证言可作为甲陈述的补强证据
C.关于乙被猥亵的经过,甲的证言属于传闻证据,小得作为定案的依
据
D.甲、乙、丙因年幼,其陈述或证言必须有其他证据印证才能采信
【答案】:A
【解析】:
A项,甲向公安机关反映的既有另外两名女生乙和丙被害的经过,也
有自己被害的经过。所以既是被害人陈述,也是证人证言。
B项,补强证据要有独立的来源,许某的证言来自于甲,不能作为甲
的补强证据。
C项,传闻证据规则,也称传闻证据排除规则,根据这一规则,如无
法定理由,任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述,不得
作为认定被告人有罪的证据。但是我国现行立法并没有规定传闻证据
排除规则,只是部分地体现了该规则的精神。因此甲的证言虽属于传
闻证据,但是在我国该传闻证据仍然可能作为定案的根据。
D项,《刑事诉讼法》第62条第2款规定,生理上、精神上有缺陷或
者年幼,不能辨别是非、不能正确表达的人,不能作证人。《高法解
释》第78条第1款规定,证人当庭作出的证言,经控辩双方质证、
法庭查证属实的,应当作为定案的根据。由此可知,甲、乙、丙虽年
幼,但其陈述或证言并非必须有其他证据印证才能采信,在查证属实
后同样可以作为证据使用。
26.环卫工人马某在垃圾桶内发现一名刚出生的婴儿后向公安机关报
案,公安机关紧急将婴儿送医院成功抢救后未予立案。关于本案的立
案程序,下列哪一选项是正确的?()
A.确定遗弃婴儿的原因后才能立案
B.马某对公安机关不予立案的决定可申请复议
C.了解婴儿被谁遗弃的知情人可向检察院控告
D.检察院可向公安机关发出要求说明不立案理由通知书
【答案】:D
【解析】:
《刑事诉讼法》第112条规定,人民法院、人民检察院或者公安机关
对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行
审查。认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没
有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,
不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以
申请复议。
A项,立案时无需确定遗弃婴儿的原因,只需查清是否有犯菲事实需
要追究刑事责任即可。
B项,马某是报案人,不是控告人,其无权申请复议。
C项,控告的主体是被害人,第三人无权控告,只能报案或者举报。
D项,《刑事诉讼法》第113条规定,人民检察院认为公安机关对应
当立案侦查的案件而不立案侦查的,或者被害人认为公安机关对应当
立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应
当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案
理由不能成立的,应当通知公安机关立案,公安机关接到通知后应当
立案。
27.某区规划局为甲公司颁发了建设工程规划许可证,后查明甲公司
在申请规划许可时提供了虚假材料,于是,某区规划局将该许可证予
以撤销,下列说法正确的有()o
A.撤销许可证的性质属于行政处罚
B.颁发行政许可不得收取任何费用
C.准予许可的决定应当向社会公开
D.甲公司提起行政复议,复议机关为区政府
【答案】:B|C
【解析】:
A项,撤销属于独立的具体行政行为的类型,并不是处罚。B项,《行
政许可法》第58条第1款规定,行政机关实施行政许可和对行政许
可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另
有规定的,依照其规定。C项,对于准予许可的决定应当公开,以便
公众查阅,而不予许可决定,不需要公开。D项,区规划局作出的撤
销决定,当事人既可以向上一级业务主管部门申请复议,也可以向本
级人民政府申请复议,复议机关应当为区政府或市规划局。
28.甲、乙系初三学生,因涉嫌抢劫同学丙(三人均不满16周岁)被
立案侦查。关于该案诉讼程序,下列哪些选项是正确的?()
A.审查批捕讯问时,甲拒绝为其提供的合适成年人到场,应另行通知
其他合适成年人到场
B.讯问乙时:因乙的法定代理人无法到场而通知其伯父到场,其伯父
可代行乙的控告权
C.法庭审理询问丙时,应通知内的法定代理人到场
D.如该案适用简易程序审理,甲的法定代理人不能到场时可不再通知
其他合适成年人到场
【答案】:A|C
【解析】:
A项,《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》第17条第5款规
定,未成年犯罪嫌疑人明确拒绝法定代理人以外的合适成年人到场,
人民检察院可以准许,但应当另行通知其池合适成年人到场。
BCD三项,《刑事诉讼法》第281条第1、2款规定,对于未成年人刑
事案件,在讯问和审判的时候,应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人
的法定代理人到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人
是共犯的,也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属,
所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场,
并将有关情况记录在案。到场的法定代理人可以代为行使未成年犯罪
嫌疑人、被告人的诉讼权利。到场的法定代理人或者其他人员认为办
案人员在讯问、审判中侵犯未成年人合法权益的,可以提出意见。据
此,询问未成年人必须有通知其法定代理人到场,不能到场则通知其
他近亲属到场。无论适用何种程序,只有未成年人的法定代理人可代
行乙的控告权,其近亲属只能提出意见。
29.甲因琐事与乙发生口角进而厮打,推揉之间,不慎致乙死亡。检
察院以甲涉嫌过失致人死亡提起公诉,乙母丙向法院提起附带民事诉
讼。关于本案处理,下列哪些选项是正确的?()
A.法院可对附带民事部分进行调解
B.如甲与内经法院调解达成协议,调解协议中约定的赔偿损失内容可
分期履行
C.如甲提出申请,法院可组织甲与丙协商以达成和解
D.如甲与丙达成刑事和解,其约定的赔偿损失内容可分期履行
【答案】:A|B|C
【解析】:
A项,《刑事诉讼法》第103条规定,人民法院审理附带民事诉讼案
件,可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
BD两项,《高法解释》第502条第1款规定,和解协议约定的赔偿损
失内容,被告人应当在协议签署后即时履行。《高检规则》第517条
规定,和解协议书约定的赔偿损失内容,应当在双方签署协议后立即
履行,至迟在人民检察院作出从宽处理决定前履行。确实难以一次性
履行的,在被害人同意并提供有效担保的情况下,也可以分期履行。
从法律效力而言,和解协议不具有强制执行力,因此为了保护被害人
权益,和解协议约定的赔偿损失内容应当即时履行;经调解达成协议
的,审判人员应当制作调解书,调解书经双方当事人签收后即发生法
律效力,即调解协议具有强制执行力,因此其约定的赔偿损失内容可
以分期履行。
C项,《高法解释》第496条第1款规定,对符合《刑事诉讼法》第
277条规定的公诉案件,事实清楚、证据充分的,人民法院应当告知
当事人可以自行和解;当事人提出申请的,人民法院可以主持双方当
事人协商以达成和解。
30.甲以伤害故意砍乙两刀,随后生杀意又砍两刀,但四刀中只有一
刀砍中乙并致其死亡,且无法查明由前后四刀中的哪一刀造成死亡。
关于本案,下列哪一选项是正确的?()
A.不管是哪一刀造成致命伤,都应认定为一个故意杀人罪既遂
B.不管是哪一刀造成致命伤,只能分别认定为故意伤害罪既遂与故意
杀人罪未遂
C.根据日常生活经验,应推定是后两刀中的一刀造成致命伤,故应认
定为故意伤害罪未遂与故意杀人罪既遂
D.根据存疑时有利于被告人的原则,虽可分别认定为故意伤害罪未遂
与故意杀人罪未遂,但杀人与伤害不是对立关系,故可按故意伤害(致
死)罪处理本案
【答案】:D
【解析】:
甲基于伤害故意砍乙两刀,基于杀人故意乂砍乙两刀,但实际上仅砍
中一刀并致乙死亡,如果这一刀是基于伤害故意砍中的,则根据主客
观相一致原则,此时应认定为故意伤害(致死)罪既遂,后两刀基于
杀人故意没有砍中,应认定为故意杀人罪未遂。如果这一刀是基于杀
人故意砍中的,则根据主客观相一致原则,此时应认定为故意杀人罪
既遂,前两刀基于伤害故意没有砍中,应认定为故意伤害罪未遂。但
在本案中证据无法查明这一刀属于哪种情况,因此应作有利于被告人
的推定,即认定故意伤害(致死)罪和故意杀人罪未遂。此外,甲连
续砍四刀的行为是一个整体,其间仅仅是主观状态发生了变化,应评
价为一个行为,成立故意伤害(致死)罪与故意杀人罪未遂的想象竞
合犯,从一重罪即故意伤害(致死)罪论处。
31.在涉外民事关系中,依《涉外民事关系法律适用法》和司法解释,
关于当事人意思自治原则,下列表述中正确的是()o
A.当事人选择的法律应与所争议的民事关系有实际联系
B.当事人仅可在具有合同性质的涉外民事关系中选择法律
C.在一审法庭辩论终结前,当事人有权协议选择或变更选择适用的法
律
D.各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,法院可
以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择
【答案】:C|D
【解析】:
CD两项,最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系
法律适用法〉若干问题的解释(一)》第8条规定,当事人在一审法
庭辩论终结前协议选择或变更选择适用的法律的,人民法院应予准
许。各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,人民
法院可以认定当事人已就涉外民事关系适用的法律做出了选择。
A项,《涉外民事关系法律适用法》第3条规定,当事人依照法律规
定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。最高人民法院《关于适用
〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》
第7条规定,一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关
系没有实际联系为由主张选择无效的,人民法院不予支持。因此,当
事人选择的必须是我国法律明确规定可以选择的涉外民事关系的范
畴,是否与涉外民事关系有实际联系的法律法院不予审查,当事人以
此为由抗辩的法律不予支持。
B项,《涉外民事关系法律适用法》第26条规定,协议离婚,当事人
可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事
人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,
适用共同国籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在
地法律。第37条规定,当事人可以协议选择动产物权适用的法律。
当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。因此,当
事人不仅可以在具有合同性质的涉外民事关系中选择法律,还可以在
涉及人身性质的案件中选择适用法律。
32.某公安交管局交通大队民警发现王某驾驶的电动三轮车未悬挂号
牌,遂作出扣押的强制措施。关于扣押应遵守的程序,下列哪些说法
是正确的?()
A.由两名以上交通大队行政执法人员实施扣押
B.当场告知王某扣押的理由和依据
C.当场向王某交付扣押决定书
D.将三轮车及其车上的物品一并扣押,当场交付扣押清单
【答案】:A|B|C
【解析】:
AB两项,《行政强制法》第18条规定,行政机关实施行政强制措施
应当遵守下列规定:①实施前须向行政机关负责人报告并经批准;②
由两名以上行政执法人员实施;③出示执法身份证件;④通知当事人
到场;⑤当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人
依法享有的权利、救济途径;⑥听取当事人的陈述和申辩;⑦制作现
场笔录;⑧现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章,当事人
拒绝的,在笔录中予以注明;⑨当事人不到场的,邀请见证人到场,
由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章;⑩法律、法规
规定的其他程序。
C项,《行政强制法》第24条第1款规定,行政机关决定实施查封、
扣押的,应当履行本法第18条规定的程序,制作并当场交付查封、
扣押决定书和清单。
D项,《治安管理处罚法》第89条第1款规定,公安机关办理治安案
件,对与案件有关的需要作为证据的物品,可以扣押;对被侵害人或
者善意第三人合法占有的财产,不得扣押,应当予以登记。对与案件
无关的物品,不得扣押。本题中,三轮车上的物品与本案无关,不得
一并扣押。
33.中国甲公司从某国乙公司进口一批货物,委托中国丙银行出具一
份不可撤销信用证°乙公司发货后持单据向丙银行指定的丁银行请求
付款,银行审单时发现单据上记载内容和信用证不完全一致。乙公司
称甲公司接受此不符点,丙银行经与甲公司沟通,证实了该说法,即
指示丁银行付款。后甲公司得知乙公司所发货物无价值,遂向有管辖
权的中国法院申请中止支付信用证项下的款项。下列说法正确的是
()。
A.甲公司已接受不符点,丙银行必须承担付款责任
B.乙公司行为构成信用证欺诈
C.即使丁银行已付款,法院仍应裁定丙银行中止支付
D.内银行发现单证存在不符点,有义务联系甲公司征询是否接受不符
点
【答案】:B
【解析】:
AD两项,《最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》
第7条第1款规定,开证行有独立审查单据的权利和义务。有权自行
作出单据与信用证条款、单据与单据之间是否在表面上相符的决定,
并自行决定接受或者拒绝接受单据与信用证条款、单据与单据之间的
不符点。开证行发现信用证项下存在不符点后,可以自行决定是否联
系开证申请人接受不符点。开证申请人决定是否接受不符点,并不影
响开证行最终决定是否接受不符点。开证行和开证申请人另有约定的
除外。因此,丙银行没有义务联系甲公司征询是否接受不符点,而且
甲公司决定是否接受不符点,并不影响丙银行决定是否接受。
B项,根据《最高人美法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》
第8条第2项的规定,受益人恶意不交付货物或者交付的货物无价值
的,应当认定存在信用证欺诈。
C项,根据《最高人冗法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》
第10条第1项的规定,人民法院认定存在信用证欺诈的,应当裁定
中止支付或者判决终止支付信用证项下款项,但开证行的指定人、授
权人已按照开证行的指令善意地进行了付款的除外。由于丁银行已经
付款,法院不可以裁定丙银行中止支付。
34.某县会计师行业自律委员会成立之初,达成统筹分配当地全行业
整体收入的协议,要求当年市场份额提高的会员应分出自己的部分收
入,补贴给市场份额降低的会员。事后,有会员向省级工商行政管理
部门书面投诉。关于此事,下列哪些说法是正确的?()
A.该协议限制了当地会计师行业的竞争,具有违法性
B,抑强扶弱有利于培育当地会计服务市场,法律不予禁止
C.此事不能由省级工商行政管理部门受理,应由该委员会成员自行协
商解决
D.即使该协议尚未实施,如构成违法,也可予以查处
【答案】:A|D
【解析】:
AB两项,《反垄断法》第13条规定,禁止具有竞争关系的经营者达
成下列垄断协议:①固定或者变更商品价格;②限制商品的生产数量
或者销售数量;③分割销售市场或者原材料采购市场;④限制购买新
技术、新设备或者限制开发新技术、新产品;⑤联合抵制交易;⑥国
务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。本法所称垄断协议,是指
排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。本题中,在会计师
行业自律委员会组织下达成的协议,将产生排除、限制竞争的效果,
构成垄断协议,应予禁止。
C项,《反垄断法》第46条第3款规定,行业协会违反本法规定,组
织本行业的经营者达成垄断协议的,反垄断执法机构可以处50万元
以下的罚款;情节严重的,社会团体登记管理机关可以依法撤销登记。
D项,《反垄断法》第46条第1款规定,经营者违反本法规定,达成
并实施垄断协议的,由反垄断执法机构责令停止违法行为,没收违法
所得,并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款;尚未实施所达
成的垄断协议的,可以处50万元以下的罚款。
35.未成年人小周涉嫌故意伤害被取保候审,A县检察院审查起诉后决
定对其适用附条件不起诉。监督考察期限为6个月。关于本案处理,
下列哪一选项是正确的?()
A.作出附条件不起诉决定后,应释放小周
B.本案审查起诉期限自作出附条件不起诉决定之日起中止
C.监督考察期间,如小周经批准迁居B县继续上学,改由B县检察院
负责监督考察
D.监督考察期间,如小周严格遵守各项规定,表现优异,可将考察期
限缩短为5个月
【答案】:B
【解析】:
A项,《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》第34条规定,未
成年犯罪嫌疑人在押的,作出附条件不起诉决定后,人民检察
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