采购合同的法律风险防范

采购协议的法律风险防范

协议是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、

变更、终止民事权利义务的意思表达一致的协议，是反映交

易的法律形式。依法成立的协议，受法律保护。采购协议是

《协议法》中买卖协议作为买方的一种表现形式，采购协议

的法律风险，是指公司在订立、履行采购协议的过程中，未

来实际结果与预期目的发生差异而给公司导致损害的也许

性，如不注意防范和控制法律风险，将会引发诸多的协议纠

纷，甚至会给公司带来不可估量的损失。

一、采购协议签订之前的法律风险防止

（一）主体资格审查

签订协议前，应对供货方的资格进行认真审杳。供货方作为

采购协议的一方当事人，对其资格进行审查是防范协议风险

的源头。要想保证交易安全，一方面应当了解“交易对手”。

通过主体资格审查，判断对方当事人是否具有订立协议的相

应的民事权利能力和民事行为能力。

主体资格审查重要可分为自然人，法人两类。对自然人

而言，要查验其身份证，确认其具有完全民事行为能力（即年

满18周岁），否则该自然人不具有签约资格。一般而言，除非

即时清结的采购协议，不建议与自然人签订采购协议。

采购协议的供货方大部分是公司法人。审查公司法人的主体

资格，一般是查验对方的三证是否齐全，特别专注其基本信

息，如法定代表人、地址、年检状况。营业执照不方便查验

的，也可以到工商局查询其基本状况。在了解上述情况过程

中假如发现异常，如未通过年检，采购方要适时调整协议条

款或者不再与之签约。

（二）履约能力调查

通过履约能力调查，查明对方当事人的经济实力、信用情况

和不良行为记录，为避免协议风险提供有力保障。根据以往

经验，履约能力调查是通过公共信息、特别渠道信息和对方

提供的情况进行综合分析判断。公共信息重要是通过网络收

集对方的销售规模、市场声誉等相关信息。特别渠道信息重

要是公司人员通过自身资源了解对方的具体情况。对方提供

的情况也是判断其履约能力的重要依据。例如，通过公共信

息的掌握，可以判断对方提供的相关情况是否真实，从而判

断其诚信限度。

二、采购协议签订过程中的法律风险控制

采购协议的签订过程实际是协议双方拟定并填写协议条款

的过程。在此将流程简要梳理如下：

1.协议的主体

采购协议的主体指买受人和出卖人，亦称需方和供方或买

方和卖方，是协议的当事人，是协议权利、义务的具体承担

者。当事人的名称或姓名和住址一定要清楚。公司或单位应

当使用全称，保证与营业执照上的名称一致，也可以将营业

执照作为协议附件。假如是自然人，姓名应当与其身份证上

的姓名一致，同时写上身份证号码。

2.买卖的标的物

双方一定要明确约定买卖产品名称、品牌、规格、型号、

等级、生产厂家、数量等具体内容，尽也许把产品的各项指

标都作为标的内容写进协议。同时，规定供货方对产品的所

有权及处分权做出保证或承诺，防止其产品上存在权利限制,

如产品被出租、抵押、涉嫌侵犯别人的知识产权等影响到标

的物的交付。

3.价款及支付方式

采购协议的重要义务是一方给物，一方给钱。因此，价款是

采购协议最为重要的内容之一。采购单一货品，价格固定，

价款比较清楚，一般不会产生争议。假如采购多种货品或进

行长时间的货品买卖，价款较为复杂，一旦约定不明，则极

易产生争议。因此，协议中应明确产品单价、计量标准、数

量、产品附件等，对于涉外协议，还应当明确货币种类及外

汇结算标准，防止出现分歧。

此外，支付方式也应当约定明确，价款支付是钞票支付,

或少受损失的法律措施，也是保证协议履行的重要条款，应

在采购协议中做出较为详尽的规定，如约定定金、违约金以

及补偿金的计算方法等。大量的采购协议中只是概括地约定

了违约责任，如“任何一方违约，则应当补偿因此给守约方

导致的经济损失”，这种约定等同于没有约定，没有实质意

义。违约责任条款应当明确约定一方不履行协议具体条款或

者不在约定的时间内履行的，对方应承担多少违约金或约定

一定的违约金计算方式，例如，“每迟延一天，支付总价款万

分之一的违约金”，“货品质量不符合约定的，买方有权退

货，卖方支付多少违金，假如买方由于使用质量不合格的产

品导致的其他财产、人身损害还应当予以补偿二这样，一旦

一方违约，违约的责任将比较容易拟定，要追究一方的违约

责任也比较容易。

7、争议解决条款的约定

争议解决条款涉及的是当事人在履行采购协议过程中一旦

产生纠纷，经协商不成时可以选择的解决方法。纠纷解决方

式重要有两种，即仲裁和诉讼。

诉讼和仲裁各有利弊。诉讼是最常见的纠纷解决方式，

即任何一方均有权向有管辖权的人民法院提起诉讼。协议没

有争议解决条款，自动合用诉讼方式解决。根据《中华人民

共和国民事诉讼法》第25条的规定，协议当事人可以在书面

协议中协议选择被告住所地、协议履行地、协议签订地、原

告住所地、标的物所在地人民法院管辖协议纠纷。协议争议

由不同的法院管辖，直接影响当事人的诉讼成本，影响当事

人的人力、财力，物力支出。因此，采购方可以根据上述法

律规定，选择对自己有利的法院管辖协议争议。一般来说，

选择本地法院较为有利。

假如要约定仲裁，仲裁条款应涉及以下内容：请求仲裁

的意思表达、仲裁事项、选定的仲裁委员会。协议中必须明

确约定由哪一个仲裁机构仲裁，仲裁机构名称一个字都不能

写错。例如北京仲裁委员会仲裁写成了“北京市仲裁委员会”,

将无法提交仲裁机构仲裁，只能向法院起诉。

综上所述，在签订采购协议过程中，应当在当事人主

体、买卖标的、价款及支付方式、交付方式、质量标准及验

收、违约责任等方面尽量进行具体的明确约定，以使双方顺

利地依约履行，减少履行过程中发生争议的机率。一旦发生

争议，可以依据协议约定进行解决，假如一方违约也可以依

据协议约定追究对方责任。

三、采购协议履行过程中的法律风险管理

这个环节，也应当是我们公司重点防范的地方，如发现

影响协议履行的异常情况，应及时向公司报告，以便于公司

采用进一步的措施，减少损失。

签订协议重要，协议签订后履行过程中的问题同样重要，如

协议签订与协议执行脱节，必将增长产生纠纷的机会，也会

给公司带来不必要的经济损失。

协议签订后即具有了法律效力，对协议双方当事人都具

有约束力。公司必须要重视采购协议的履行及其风险管理。

在采购协议履行过程中，采购人员应当密切关注协议标的物

的交付时间及权利过期的时间，敦促出卖方准时交付标的物;

注意对协议标的物的质量检查，如碰到标的物不符合协议约

定的质量规定的，应及时进行退、换货解决;协议履行完毕后

对供货商进行评价，为下次拟定供货商积累材料等。假如采

购协议存在保密条款，应注意告知协议履行人员，注意保护

商业秘密。为实现上述目的，公司必须加强对采购协议的管

理。

1.建立采购协议管理的机构与制度

公司应配备管理采购协议的专门机构或专职人员负责管理

协议，并制定采购协议管理的制度，建立健全采购协议登

记、报告检查制度，统一保管协议、统一监督和检查协议的

执行情况。运用ERP管理软件等电子技术手段管理协议，及

时发现问题，采用措施，解决违约，提出索赔，解决纠纷，保

证协议的履行。

2.协议核对

采购协议签订后，协议管理人员应认真审核协议，一方面是

审查协议文本在法律上是否存在错误或疏漏，如有，要及时

告知公司负责人，以免导致损失;一方面要检查协议文本是

否存在文字、措辞方面的错误或笔误，告知公司负责人，与

协议另一方当事人进行协商，重新修订协议文本，消除笔

误。

3.协议整理

有些采购协议文本并不是单一的一张纸或完整的协议文本，

而是由协议双方当事人之间协商往来的各种函电、邮件等构

成，协议管理员应在协议审核的基础上，进一步对协议进行

整理，按照协议的业务种类和履行期限进行归档，登记入册,

开列出“协议履行的备忘录”。

4.协议履约台账管理

负责采购的部门应建立协议履约的管理台账，对双方的履约

进程逐次、具体地进行书面登记，并保存好可以证明协议履

约的原始凭证。

四、采购协议的变更与发生纠纷的补救

（一）采购协议的变更

采购协议的变更是指采购协议成立以后、履行完毕之前

由协议双方当事人依法对原协议内容所进行的修改。采购协

议在实际履行过程中，由于各种影响协议履行情况的发生，

如因天气因素影响运送导致货品交付时间延后，原材料价格

忽然大幅度提高，导致货品价格变化等情况，很难做到完全

遵照协议的约定履行，一方当事人总是会在情况发生后，与

对方当事人协商变更协议部分条款。

1.采购协议变更的方式

采购协议变更的方式涉及两种：一种是双方当事人协商变更;

另一种是申请法院或仲裁机构裁决变更。

《协议法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更

协议」当事人协商变更协议是最常见的协议变更方式。当

事人就变更协议内容达成一致的，应当签订补充协议，由双

方当事人签字盖章后生效。

根据《协议法》第54条规定，因重大误解，显失公平，被

欺诈、胁迫或乘人之危签订协议的，受损害的一方当事人有

权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤消。采购协议假如

出现法律规定的违反当事人意思表达的情形的，应当依法向

人民法院起诉或申请仲裁机构裁决变更相应协议内容。

2.采购协议变更的内容必须明确

《协议法》第78条规定：“当事人对协议变更的内容约

定不明确的，推定为未变更。”采购协议内容的变更重要集中

在如下几个方面：①标的物数量的增减;②标的物品质的改变;

③价款的增减;④履行期限、地点的改变;⑤结算方式的改变；

⑥违约金的变更等。上述内容变更应当具体明确。

协议变更的目的是通过对原协议的修改，保障协议更好

地履行以实现协议目的。采购协议的变更是协议进一步履行

的依据，最佳都采用书面形式签订补充协议，以防止出现协

议争议。

（二）采购协议纠纷的解决

协议在履行过程中，很难保证不出现纠纷，当公司的采购协

议发生纠纷时，一方面由双方当事人