中国信托法 课件 赵廉慧 第5-8章 受托人- 慈善信托

第五章受托人赵廉慧主办：新财道家族学院智库支持：清华大学法学院金融与法律研究中心中国人民大学信托与基金研究所目录第一节受托人的资格第二节受托人义务的综合性第三节受托人的忠实义务第四节受托人的谨慎义务第五节受托人的其他义务第六节受托人的权利第七节受托人对第三人责任第八节受托人职责终止和变更第一节受托人的资格一、一般规定（一）受托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人

澄清：不能根据信托法第4条的规定认为中国法上的受托人只能是信托机构（二）非法人组织能否成为受托人证券投资基金法第12条的特殊规定：“基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。”第一节受托人的资格二、特别受托人信托公司：《信托公司管理办法》第7条其他信托机构：兼营资管业务的其他金融机构

——上述机构都构成“经营信托业务”：即，“长期、持续、重复以取得信托报酬为目的承受信托业务”。慈善组织作为慈善信托的受托人。企业年金业务的受托人等第一节受托人的资格三、共同受托人

优点：（1）提高受托人整体信用度；（2）受托人之间相互监督；（3）保持受托业务的连续性；（4）专业分工优势。（一）共同受托人执行信托事务的规则

——信托法第32条第2款

——信托法第42条（二）共同受托人债务和责任的承担规则

原则上承担连带责任。第一节受托人的资格三、共同受托人（三）共同受托人的应用场景和规则适用

1.双受托人（信托公司+慈善组织）慈善信托

2.双受托人（信托公司+物业公司）物业服务信托

3.企业年金信托

4.证券投资基金信托中的基金管理人和托管人。第一节受托人的资格三、共同受托人

（三）共同受托人的应用场景和规则适用案例5-1-1托管人被追责是因为其自身存在明显的过错行为，且并非承担连带责任；案例5-1-2托管人虽然存在过错行为，但其过错和损失的发生不存在因果关系，所以不应承担责任。结论：

1.基金托管人处在一种类似受托人的地位，托管人有差异化的信义义务；

2.托管义务的边界通过约定确定。上述两个案例均有明显违反义务的过错行为；

3.法理上，让托管人直接按照信托法的规定作为共同受托人承担连带责任是不合理的。第一节受托人的资格四、信托关系中的其他受信人（略）（一）保护人（二）美国法上的指示权人信托（三）指示权人的约定和转委托第二节受托人义务的综合性一、受托人义务的综合性受托人的义务包括——约定义务——狭义的法定义务：受托人有法定的信息披露义务。——信义义务：约定和法律明确规定的义务之外的剩余义务，体现为信托法关于忠实义务和谨慎义务的抽象规定。第二节受托人义务的综合性二、受托人约定义务的具体性具体而明确的约定，如，信托文件约定，作为信托财产的不动产不得出售，只能出租。把信托法或者监管规则中的法定义务条款抄录入信托文件，并不会使这些法定义务变成约定义务。案例5-2-1中泰信托违约案

本案信托合同中对信托期限以及信托期限的提前终止有明确的约定，信托公司提前终止有利于受益人的利益，所以不构成违约。第二节受托人义务的综合性三、受托人信义义务的法定性第一，受托人的义务包括法定义务和约定义务，二者互相界定边界；第二，违反约定义务，当然构成违约；第三，信义义务是当事人无法清晰在信托文件中具体约定的义务；第四，受托人义务的来源比较复杂。信托文件摘抄法定义务不会讲其转变为约定义务。第五，信义义务的法定性的内涵在于：即是信托文件没有约定受托人负有此种义务，这种义务仍然存在（案例5-4-3）；第六，信义义务可以存在信托关系被有效创设之前。第七，受托人的信义义务虽然是法定义务，但可以通过约定“裁剪”，只是不能完全排除。第二节受托人义务的综合性三、受托人信义义务的法定性系案例5-2-2新华信托与钱某莹案1.受托人承担责任的基础：可以是约定义务也可以是法定义务（信义义务）受托人无兑付义务并不意味着受托人没有义务。2、3受托人是否违约？受托人是否违反谨慎义务？谨慎义务违反是过错责任。本案中受托人违反了谨慎管理义务。4.是否违反忠实义务？5.信托终止和对受益人的义务。6.受益人同时担任同一项目的项目经理对受托人承担义务是否有影响？第二节受托人义务的综合性三、受托人信义义务的法定性案例5-2-3吉林建苑公司和四川信托案1.关于被动信托的效力。法院认为，被动信托仍然是信托。将信托财产独立性作为信托生效的要件令人遗憾。信托设立的目的的一个重要的方面是使信托财产成为独立的财产，但并不能将信托财产独立性作为信托生效要件。2.关于尽职调查报告和受托人义务。本案中信托公司主张的免责事由并不充分。3.关于报酬请求权和赔偿损失请求权。只要有严重违反信托义务的行为，就应对受托人报酬请求权施加限制。第二节受托人义务的综合性四、信义义务和约定义务的关系现代信托法上的默示规则（缺省性规范）是：

若信托文件且法律无明确规定，信托事务的剩余管理权归属于受托人，受托人就信托事务的管理有广泛的裁量权，因而受托人负有广泛的剩余义务——信义义务。当事人的约定可以改变信义义务的边界，但不可完全排除信义义务。第二节受托人义务的综合性四、约定义务和情势变更

受托人如果严格按照信托文件约定会明显违背委托人的可推知的意愿，此时，受托人按照什么样的程序对委托人的意愿进行修订，值得探讨。第三节受托人的忠实义务一、忠实义务的内涵忠实义务是决定信托之所以为信托的受托人的核心义务。基本内涵：禁止利益冲突（conflict

ofinterest）行为

思考：忠实义务是信托法上的“不可约定削减之核”是什么意思？第三节受托人的忠实义务二、忠实义务的类型化（一）自我交易（28条）（二）“双方代理”（第28条）（三）从信托财产中取得利益（26、35条）（四）将信托财产转为固有财产（27条）（五）不当抵销行为（18条）（六）竞争行为（第2条推知）（七）收取回扣。（八）其他关联交易行为。第三节受托人的忠实义务二、忠实义务的类型化忠实义务和善管注意义务的关系：（1）都是法定义务（2）前者主要是消极义务；后者主要是积极义务。（3）违反前者主要是严格责任，有时不宜给信托财产带来损害为条件；违反后者是过错责任。第三节受托人的忠实义务二、忠实义务的类型化案例5-3-1丁某某诉SD信托案分析：本案中受托人之所以需要承担责任是因其违反了忠实义务，存在欺诈，而非进行了刚兑。本案中受托人如何违反了忠实义务？发新还旧违反了“公平对待投资者”的义务，有欺诈的嫌疑。忠实义务违反和知情同意。信托场景下的同意并非普通的同意，而是知情同意，其重点在于让投资者知情（informed）。若无有效的知情告知，即是投资者同意，亦非有效的同意。

重点：不可把受托人的信息披露义务按照合同法理解为一种附随义务。第三节受托人的忠实义务二、忠实义务的类型化案例5-3-2投资者A诉私募基金管理人仲裁案分析：仲裁庭的几点结论，值得赞同：

1.关联交易是辨识出利益冲突行为的重要线索；

2.忠实义务违反并不以给信托财产带来损害为条件，受托人从事利益冲突行为，除非得到受益人或委托人的知情同意，否则无法免除责任。

3.投资者的损害赔偿请求权不以基金清算为前提。延伸思考：忠实义务主体的扩张。第三节受托人的忠实义务二、忠实义务的类型化案例5-3-3李某芳与民生信托案1.本案适用关于受托人义务的一般性规范——第25条和部门规章。2.本案中受托人“自融”，将信托财产变相运用于受托人的股东，是一种更为严重的、具有隐蔽性的违反忠实义务的行为。3.法院用了合同法的“根本违约”的表述，证明受托人违反义务之严重程度。第三节受托人的忠实义务三、忠实义务的边缘（一）《信托法》第28条但书（重要）

1.取得委托人或受益人的同意、授权，信托文件有约定（知情同意）

2.以公平的市场价格做交易。（fair-dealing）（二）延伸思考：其他作为违反忠实义务例外的行为（略）第三节受托人的忠实义务四、违反忠实义务的后果（一）民事责任

违反忠实义务的后果：在涉及第三人的场合，原则上可撤销；在不涉及第三人的场合，原则上无效。信托法对违反忠实义务提供的救济：除了传统民法的恢复原状、损害赔偿之外，还有归入权的救济。第三节受托人的忠实义务四、违反忠实义务的后果（一）民事责任案例5-3-4桂阳农商行和财信证券案（重要）

1.梳理我国信托法上关于忠实义务违反的规则。

2.撤销受托人的行为是否以给信托财产造成损失为条件。

3.是否存在“撤销不能”？

4.如何根据《信托法》第28条追究受托人责任？第三节受托人的忠实义务四、违反忠实义务的后果（一）民事责任

案例5-3-5新华信托公司与东启房地产公司案（重要）

分析：本案中受托人是否违反了信托法第28条？

判断是否符合28条但书。该案中，信托公司提出合理市场价格的抗辩。法院认为受托人没有证据证明信托财产的清算处分价格不低于甚至高于市场价格，所以抗辩不成立。教材认为：合理的市场价格抗辩即使成立，也不能使本案中信托公司的行为合法化。

第三节受托人的忠实义务四、违反忠实义务的后果（一）民事责任

案例5-3-6民生信托公司与深圳万旗公司案

分析：

（1）资金池业务、多个信托计划财产进行交易的行为、刻意模糊底层资产的做法，都是违反忠实义务的典型信号和线索。（2）受托人有“报账”义务。不履行披露义务推定受托人违反信托。（3）“损失确定”的判断。

第三节受托人的忠实义务四、违反忠实义务的后果（二）刑事责任

忠实义务涉及信托之信任基础的维护。违反忠实义务常有刑事责任相伴。案例5-3-7、5-3-8第四节受托人的谨慎义务一、谨慎义务内涵的历史演变

受托人“人像”的变化：

----传统受托人是非专业的、不收取报酬的亲友等自然人，原则上不能期待他们对信托事务进行专业的管理。

----现代受托人是专业的、收取信托报酬的信托机构。

由此，

——传统信托法上的缺省性规则是：除非信托文件有授权或者法律有授权，原则上受托人没有投资管理权及信托事务的裁量权。

——现代商事信托法中的缺省性规范是：受托人对信托事务享有剩余的管理权和广泛的裁量权。相应的，受托人有着广泛的谨慎义务。第四节受托人的谨慎义务二、谨慎义务是法定义务重申：谨慎义务是当事人无法完全约定的剩余义务。即使在信托文件中没有为受托人约定某种义务，该义务仍然存在。案例5-4-1整体止损案（重要）

一个处在类似位置的受托人应当采取整体止损手段防止投资风险过分放大。信托文件没有约定整体止损即证明受托人存在过错，违反了谨慎义务。

——这对于理解受托人谨慎义务的性质非常重要。第四节受托人的谨慎义务三、受托人违反谨慎义务以过错为要件损失（loss）+过错=损害赔偿（受托人承担）损失+无过错=风险（受益人承担）九民纪要第94条，举证责任倒置。案例5-4-2（略）第四节受托人的谨慎义务四、商事信托受托人的经营判断规则抗辩案例5-4-3信泉公司与冯某案

协议履行中出现风险，属于正常的市场风险，是信泉公司无法预见和避免的。相当于承认受托人享有经营判断规则的抗辩。受托人即使在尽职调查方面存在些许瑕疵，若这些过错和损失的产生没有因果关系，则不应让受托人就此承担损害赔偿责任。第四节受托人的谨慎义务五、受托人谨慎义务和综合判断原则案例5-4-4刘某奎与粤财信托案现代信托投资大多用大额信托财产分散投资于不同的投资标的。即使某一项基于合理的投资策略投资带来损失甚至较大，并不必然证明受托人的投资存在过错。某一投资是否存在过错，需要综合这个投资的投资策略、投资比例、风险防控等因素进行考量。（注意：该分析仅是结合案例中的部分事实所做的理论分析，并不代表对本案裁决的评判。）第四节受托人的谨慎义务六、谨慎义务和约定义务的关系所谓通道业务，是典型的通过约定的方式减轻受托人管理职责和义务的业务类型。案例5-4-5北川农村信用社和天风证券案案例5-4-6信诚达融公司和中粮信托公司案案例分析：1.原则上，当事人可以约定免除受托人大部分的管理职责和义务。2.但在事实上，通道业务中受托人并不能完全免责，受托人仍然有最低限度的信托事务的管理职责。特别是忠实义务无法通过约定免除。3.通道业务中受托人可能违反义务的几种情形。第四节受托人的谨慎义务七、监管规范和行业自律规范对谨慎义务的细化

商法中监管规范和行业自律规范的重要性——监管规范的规定——行业自律规范的规定第五节受托人的其他义务一、分别管理义务（一）概述（第29条）

五个方面的意义分别管理义务的两个方面：四个方面的具体内容：（二）善管注意义务、信托财产的保全义务和分别管理义务（三）信托财产公示义务和分别管理义务第五节受托人的其他义务二、亲自执行义务和转委托（一）规范基础（第30条）（二）什么是“委托他人代为处理”（三）转委托中受托人的责任受托人要为转受托人（受托人的代理人）的行为承担责任。案例5-5-1中江国际公司、民生银行呼市支行等金融借款纠纷案

原则上的亲自管理义务例外可以转委托；“信托文件另有约定”“不得已的事由”基本结论：根据信托法第30条的规定，受托人转委托不应无效。案例5-5-2略第五节受托人的其他义务三、公平义务问题

公平义务的两个方面。（1）受托人名下多个信托之间的公平问题（2）同一信托名下不同受益人之间的公平问题。新增案例余某与某某有限公司委托理财合同纠纷二审民事判决书，上海金融法院

(2023)沪74民终2060号（裁判日期2024.05.31）法院认为：首先，《基金合同》第五条约定，除基金合同另有约定外，每份基金份额具有同等的合法权益；第十九条约定，私募基金的收益分配原则是同一类别基金份额享有同等分配权……如届时资金账户中资金不足以分配的，则应按照各基金份额持有人持有的基金份额的比例向各基金份额持有人进行分配，差额部分在下一次分配收益时或基金终止时再行分配和补足。根据上述条款，案涉基金份额分为A类份额和B类份额，两种类别的主要区别在于根据初始委托资金的不同享有不同的业绩比较基准，但收益分配的顺序并无不同。其次，《基金合同》约定每期基金份额的投资期为自该期投资起始日至届满18个月对应日止，而案涉基金当期投资方向是受让某某公司2对某某公司3的应收账款。从前述约定看，案涉基金应为封闭式基金，投资方向单一，投资者退出时间应为一致。最后，案涉基金各投资者的认购基金份额的时间在2016年12月至2017年4月期间，认购资金也全部用于受让应收账款，如按某某公司1所述根据投资者购买基金份额时间的先后顺序予以分配，则意味着就同一个封闭期基金，先认购的投资者有可能分配到全部本金和收益，而后认购的投资者则本金全失，这显然有违《基金合同》的约定及公平分配的原则。综上，------某某公司1违反《基金合同》约定向部分投资者分配的行为，损害了余某获得公平分配的权利。第五节受托人的其他义务四、受托人对受益人的给付义务按合同法原理理解：这是受托人对受益人的主给付义务。但是，这种理解是欠妥的。受托人的主要义务是提供服务，支付信托利益只是服务的内容和结果。受托人和受益人之间不存在一般意义上的金钱债权债务关系。第五节受托人的其他义务五、受托人的其他义务（略）（一）受托人妥善保管记录和信息披露义务、说明义务等信息提供义务

案例5-3-3:HX信托与陆某隽案

劣后级的受益人可能需要承担更大的风险，受托人对劣后级受益人也应承担更为严格的信息披露义务。（二）受托人的保密义务第五节受托人的其他义务六、受托人的责任（略）第六节受托人的权利一、报酬请求权（一）报酬请求权的基本规则（第35条）：非经约定，受托人不得取得信托报酬。（二）信托事务管理和信托报酬的减免（第36条）案例5-4-6探讨：该条的欠妥之处。（三）无报酬原则和忠实义务违反（四）报酬原则请求权请求的对象原则上是信托财产。有约定依约定。参见案例4-5-1（五）信托终止后报酬请求权的行使（第57条）第六节受托人的权利二、求偿权（一）受托人费用等求偿请求权的优先性（二）受托人求偿权和受托人对第三人的个人责任（三）求偿权的丧失和过错责任第七节受托人对第三人责任一、受托人对信托债权人的无限责任规则规范基础：1.第37条第1款：没有明确表述为以信托财产为限承担对第三人债务。2.信托法第17条：没有排除信托债权人强制执行受托人的固有财产。3.信托法第32条：连带责任。理论解释：

民法以个人责任、无限责任为原则，有限责任或者责任限制需要法律的明确规定或者当事人明确约定。有限责任不能被推定出来。受托人对第三人的检索抗辩权同样不能被推定出来。第七节受托人对第三人责任二、受托人对外承担个人责任的正当性论证1.在第三人债权人眼中，受托人是信托债务的债务人。2.受托人有机会和合同相对人在合同中约定责任限制。3.受托人对第三人承担个人责任可以限制受托人从事过分冒险之行为。体现了信托和公司法人的最大的区别：公司具有独立人格，资产和责任之隔离比较彻底；信托缺乏法律人格，资产和责任的隔离较弱。第七节受托人对第三人责任三、司法案例中的受托人对第三人关系案例5-7-1中信信托公司和青岛海融公司案

受托人管理信托财产过程中对第三人承担债务，以信托财产偿还，这是第37条确立的原则。本案中的特殊情形是，大部分信托财产已经分配给受益人，受托人只能以固有财产清偿该债务。第七节受托人对第三人责任四、受托人对外个人责任的缓和案例6-2-2“新华信托公司与东启房地产公司案”中，受托人通过约定限制了对第三人的责任。日本信托法仍然坚持了受托人对外承担个人责任的立场，不过，同时提供有限责任信托制度供当事人选择。美国信托法中的变化。第八节受托人职责终止和变更一、概述（一）信托原则上不因某一受托人职责终止而终止（二）专属受托人问题（三）受托人职责终止的原因概述第八节受托人职责终止和变更二、受托人死亡、丧失能力等

信托法第39条第2款：受托人职责终止时，其继承人或者遗产管理人、监护人、清算人应当妥善保管信托财产，协助新受托人接管信托事务。第八节受托人职责终止和变更三、受托人辞任或者拒绝（一）辞任信托法第38条

第三十八条设立信托后，经委托人和受益人同意，受托人可以辞任。本法对公益信托的受托人辞任另有规定的，从其规定。受托人辞任的，在新受托人选出前仍应履行管理信托事务的职责。（二）拒绝第八节受托人职责终止和变更四、解任受托人（一）解任的原因和基础信托法第23条：受托人违反信托目的处分信托财产或者管理运用、处分信托财产有重大过失的，委托人有权依照信托文件的规定解任受托人，或者申请人民法院解任受托人。（二）解任权人案例5-8-1钦某某等与李某根等民事信托案1.信托关系是长期的、非对人关系2.解任受托人的条件。对信托法第23条的适用的分析。3.信托法关于解任受托人规范的不足。4.法院在家族信托中释明权的行使和必要性第八节受托人职责终止和变更五、新受托人的选任（略）（一）新受托人选任之前的财产管理（二）新受托人的选任（三）新旧受托人的交接建议阅读：

赵廉慧：《中国信托法》第五章；《信托法解释论》第五章赵廉慧：《信义义务的性质和功能》，载《北大法律评论》2021年第21卷第1辑姜雪莲：《忠实义务的功能：以学说为中心》，载《中国政法大学学报》2016年第4期姜雪莲：《信托受托人的忠实义务》，载《中外法学》2016年第1期赵廉慧：《信托受托人对第三人责任机理研究》，载《广东社会科学》2016年第4期信托法课程第六章受益人赵廉慧主办：新财道家族学院智库支持：清华大学法学院金融与法律研究中心中国人民大学信托与基金研究所目录第一节受益人的法律地位概述第二节受益人的概念和分类第三节受益权第四节受益权的性质第五节受益权的放弃第六节受益权的转让及其限制第七节受益人的其他权利第八节受益人的撤销权第九节受益人的义务和责任第十节

受益人和信托的监督第十一节受益人终止信托的权利第一节受益人的法律地位概述一、受益人权利概述（一）狭义的受益权（二）为了保障受益权实现的监督权和其他手段性权利第一节受益人的法律地位概述二、受益权和委托人权利的关系

能强制执行信托的主体只能是受益人，在自益信托中也只能以受益人的身份强制执行信托。当然，委托人也享有法定的监督受托人的权利。

而委托人的权利来自法律的规定和信托文件的约定，并非基于委托人的地位自然产生的权利。第二节受益人的概念和分类一、受益人的概念和范围（一）概念是享有信托受益权的人。1.胎儿能否成为受益人。2.未存在的人能否成为受益人。3.外国人成为受益人的可能性。4.物、动物可否成为“受益人”。第二节受益人的概念和分类一、受益人的概念和范围（一）概念5.受益人和委托人、受托人身份的重叠（信托法第43条）（1）委托人和受益人身份的重叠。——自益信托。目在商事信托是常态。（2）受益人和受托人身份的重叠。受益人成为多个受托人之一或受托人成为多个受托人之一，法律并不禁止，信托法第43条第3款禁止受托人成为同一信托的唯一受益人。之前探讨过，委托人和受托人身份的完全重叠，是宣言信托。第二节受益人的概念和分类一、受益人的概念和范围（一）概念5.受益人和委托人、受托人身份的重叠（信托法第43条）案例6-2-1朱某文诉华宝公司案（难点）

探讨：（1）信托法第43条3款禁止的仅仅是初始设立如此“信托”。（2）嗣后受托人成为唯一受益人的情形。即使法律规定“不得”产生如此情形，也不意味着符合此种情形的信托无效。这种情形可能是嗣后的事实行为造成的，也可能是嗣后的法律行为造成的，这些行为都不应导致原本有效的信托设立法律行为无效。第二节受益人的概念和分类一、受益人的概念和范围（一）概念5.受益人和委托人、受托人身份的重叠（信托法第43条）

案例6-2-1朱某文诉华宝公司案

探讨：（3）本案中，信托公司是以另外一个信托受托人的身份受让受益权的，而非以受托人自己的身份受让，所以不构成信托法第43条第3款规定的情形，也不构成变相的“刚兑”行为。（4）该行为似乎也不构成信托法第28条禁止的以同一受托人管理的不同信托财产之间进行交易。第二节受益人的概念和分类一、受益人的概念和范围（二）受益人原则和例外1.受益人原则2.不特定/不存在的受益人及受益人的指定、变更3.受益人的身份和对信托的强制执行4.受益人原则的例外——公益慈善信托——狭义目的的信托第二节受益人的概念和分类二、受益人的分类（一）收益受益人和本金受益人——收益受益人是只享有信托财产所产生利益的受益人——本金受益人是只享有信托本金的受益人“本金”和“收益”是一种比喻的用法（二）受益人和权利归属人权利归属人是信托终止之后信托财产归属于之的人。讨论：权利归属人是不是本金受益人？第二节受益人的概念和分类二、受益人的分类（三）优先级受益人和劣后级受益人根据当事人的约定，只有优先级的受益人实现之后，劣后级受益人才有机会取得信托利益的分配。

优先级投资额优先级收益优先级收益率劣后级投资额劣后级收益劣后级收益率总收率20%的场景15000万1500万10%5000万250050%总收益率-20%的场景15000万1000万6.67%5000万-5000-100%第二节受益人的概念和分类二、受益人的分类（三）优先级受益人和劣后级受益人在商事信托的场景下，为何出现优先/劣后受益人的安排？（1）劣后级的投资者加杠杆投资，撬动更高收益；（2）劣后级的投资者为优先级的提供增信（credit

enhancement）案例：6-2-2

劣后级受益人也是受益人，其权利虽然劣于优先级受益人，但依然享有受益人的权利。案例：6-2-3

除非有明确约定，优先/劣后受益人之间没有直接的合同关系，不能向另外一方直接主张权利。第二节受益人的概念和分类二、受益人的分类（四）连续受益人

理论上，信托安排连续的受益人。这也是信托法的长期的财产管理和分配功能的具体体现。第三节受益权一、受益权的含义自益权共益权第三节受益权二、受益权的产生

根据信托法第44条，原则上，受益权产生于信托生效之时。信托法第四十四条受益人自信托生效之日起享有信托受益权。信托文件另有规定的，从其规定。第三节受益权三、受益权内容的多样性确定内容和不确定内容的受益权约定先后顺序的受益人固定受益权和裁量给付受益权第三节受益权四、信托利益分配的方法信托法第45条信托法第四十五条共同受益人按照信托文件的规定享受信托利益。信托文件对信托利益的分配比例或者分配方法未作规定的，各受益人按照均等的比例享受信托利益。第三节受益权五、受益权和受托人的支付义务信托法第34条解读——受托人对受益人的有限责任“以信托财产为限”——受托人对受益人并不负“兑付”义务。但是注意，并不能由此推知受托人兑付（“刚性兑付”）的承诺无效。第三节受益权五、受益权和受托人的支付义务关于刚性兑付的案例：案例6-3-1，6-3-2和6-3-3。1.刚兑的内涵2.涉及刚兑行为的类型3.最高人民法院的两个判决对刚兑无效的立场不一致。最新的最高人民法院案例【甲某、乙信某公司合同纠纷民事申请再审审查民事裁定书(2023)最高法民申1792号】坚定了刚兑无效的立场，本书不赞同该立场。4.刚兑无效合乎逻辑的理由应当是违反公序良俗，但这个需要个案判断、谨慎判断，不可滥用。第三节受益权六、受益权和信托债权之间的关系

受益权和信托债权相比，不具优先性，反而应当劣后。第四节受益权的性质一、信托受益权性质的规范依据

民法典第125、126条信托法第34条和第43条。民法典第一百二十五条民事主体依法享有股权和其他投资性权利。民法典第一百二十六条民事主体享有法律规定的其他民事权利和利益。信托法第三十四条受托人以信托财产为限向受益人承担支付信托利益的义务。信托法第四十三条第一款受益人是在信托中享有信托受益权的人。

第四节受益权的性质二、信托受益权问题的复杂性简单地将受益权归类为某一种权利是不谨慎的。应区分不同类型信托的受益权。——公益慈善信托没有特定的受益人，所谓受益人并没有一种可以转让的财产权利。所以可以不予探讨。——民事（家族）信托中受益人和受益权的类型和内容非常复杂。裁量信托中的受益权权利属性非常稀薄。固有信托的受益权具有债权的某种特征。——商事信托的受益权具有类股权的特征，值得重点讨论。第四节受益权的性质三、商事信托受益权属于一种剩余索取权在商法领域，特别在公司法、信托法和证券投资法等领域，债权/物权二分的民事权利话语基本上丧失了解释力。应强调信托受益权作为一种投资权益的特性。作为一种权益型投资的投资者权益，信托受益权具有剩余索取权的特征。“信托公式”：信托财产-信托报酬-管理成本-信托负债=应归属于受益人的信托利益。第四节受益权的性质四、信托受益权和物权法定原则若信托受益权不具有物权特征，不受物权法定原则限制。第五节受益权的放弃一、受益权放弃的意思表示权利，即意味着可放弃。放弃的意思需明确向受托人作出。第五节受益权的放弃二、受益权放弃之后的归属信托法第46条：部分受益人放弃受益权的，被放弃的受益权依次归属于信托文件规定的人、其他受益人、委托人或其继承人。全部受益人放弃受益权的，信托终止，信托财产按信托终止后的规则确定归属（第54条）两个延伸问题：1.受益权性质不同时，被部分放弃的受益权如何确定归属？2.某一受益人死亡没有留下遗嘱且没有法定继承人的时候，其受益权如何处理？第五节受益权的放弃三、受益权放弃的限制

探讨：受益权放弃是否要受到限制？受到什么样的限制？受益人的债权人能否根据民法典第538条行使撤销权？第五节受益权的放弃四、受益权放弃的效果部分受益人放弃受益权的：全部受益人放弃受益权的：

第六节受益权的转让及其限制

第六节受益权的转让及其限制二、受益权的可转让性受益权转让可参考债权转让的原理。案例6-6-2吴某为与陆某明等合同纠纷案分析：1.法院认为，信托受益权属于信托法创设的财产权，案涉协议不存在无效的法律情形。2.对民法典第440条的解释。作为默示规则，财产权可转让、可质押、可继承。只有法律规定或者当事人约定、或权利本身不适合转让的除外。3.核心问题不应是受益权能否被质押，而是如何被质押。第六节受益权的转让及其限制二、受益权的可转让性受益权转让可参考债权转让的原理。案例6-6-3北方信托公司诉台海公司等追偿权案分析：

本案审理法院同样没有否认受益权的可设质特性。属于信托法创设的财产权，案涉协议不存在无效的法律情形。但是，应信托受益权质押缺乏法定的登记机构未能登记公示，因此不具有物权效力。第六节受益权的转让及其限制三、对受益权转让施加的限制（一）自身性质上不得转让及法律法规限制转让的受益权（二）当事人约定不得转让的效力之一——以《民法典》第545条为参考（三）当事人约定不得转让的效力之二——关于反挥霍信托的问题反挥霍信托及裁量信托的约定比当事人在信托文件中约定限制受益权转让更为合理。（四）受益权转让之事实上的限制第七节受益人的其他权利（略）第八节受益人的撤销权一、撤销权人--委托人--受益人第八节受益人的撤销权二、作为撤销权对象的受托人行为（一）违反忠实义务、善管注意义务的行为——对法定义务的违反1.违反忠实义务的行为是否成为撤销权的对象？涉及第三人的违反忠实义务的行为才成为撤销权的对象。2.违反善管注意义务的行为是否成为撤销权的对象？一般不构成。（二）违反信托合同（条款）所规定的约定义务（三）违反信托目的第八节受益人的撤销权二、作为撤销权对象的受托人行为案例6-8-1宋某国与外贸信托公司案分析：1.法院正在强制执行受托人基于该交易对第三人的权利，受益人能否行使撤销权？本案中，受托人的行为符合撤销权的要件，受托人是否无资力，是否积极行使权利、是否已经对第三人债务人强制执行，均非所问。2.行使撤销权是否必要？3.损失是否确定？第八节受益人的撤销权三、关于受托人“致使信托财产受到损失”是否是撤销权的必要条件第22条法条规定的歧义。初步结论：给信托财产带来损失并非受益人行使撤销权的要件。第八节受益人的撤销权四、撤销权行使条件和第三人保护撤销权行使要注意对第三人保护。案例6-8-2王某杰与李某东案分析：

1.因信托文件是内部文件，仅知道李某东是股权受托人并不能自动证明第三人的恶意。还需要证明受让人明知违反信托目的、违背信托权限处分财产。

2.处分行为被撤销的，在信托没有被解除的前提下，信托财产应返还给受托人，而非委托人=受益人。第八节受益人的撤销权五、撤销权行使的方式、后果和期限请求法院撤销共同受益人之一请求撤销的，对其他受益人发生效力受益人又权要求受托人恢复原状或赔偿损失；对于恶意受让人，受益人有权要求其返还财产或着赔偿损失。各种救济手段似可同时适用。第九节受益人的义务和责任一、受益人的法定义务受益人原则上是纯受益之人。在例外情形下受益人可能会承担的责任。第九节受益人的义务和责任二、受益人的约定义务实践中常见的约定义务：信托报酬支付义务补偿义务和回购义务第十节

受益人和信托的监督一、受益人的监督权1.在民事信托中，原则上由受益人和委托人共同行使监督权。2.第三人根据信托文件的授权行使监督权3.商事信托中的受益人大会。第十节

受益人和信托的监督二、信托监察人公益慈善信托中存在监察人的设置。私益信托中也允许当事人做类似的设置。

建议：私益信托中不要用监察人的名称。原因：和慈善公益信托中监察人的权利（力）来源和权利的内容不同。慈善信托中监察人的权利不仅来自委托人的授权，更多的来自法律的规定；而在私益信托中，监察人的权利主要来自委托人的授权；公益慈善信托监察人的权利内容是维护公共利益和委托人的意愿的实现，而私益信托中主要是为了确保委托人意愿的实现。第十节

受益人和信托的监督三、信托保护人和指示权人（略，参见第五章第一节）第十节

受益人和信托的监督四、受益人大会

集合资金信托计划管理办法第七章规定了受益人大会制度。案例6-10-1厉某英与渤海信托案受益人大会决议程序即是存在轻微瑕疵，若不明显损害投资者利益，不宜机械否认该决议之效力。第十一节受益人终止信托的权利受益人能否解除信托我国就他益信托全体受益人能否解除信托，没有法律的直接规定。英国的saunders

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vautier案。美国的不同立场Claflin

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claflin案建议阅读：

赵廉慧：《中国信托法》第六章赵廉慧：《信托法解释论》第六章赵廉慧：信托受益权法律性质新解——“剩余索取权理论”的引入张永健：霍菲尔德分析法学对占有、信托概念的新界定D.W.M.Waters(1967),TheNatureoftheTrustBeneficiary'sInterest,CanadianBarReviewB.Mcfarlane&R.Stevens(2010),TheNatureofEquitableProperty',JournalofEquity第七章信托的变更和终止（略）赵廉慧主办：新财道家族学院智库支持：清华大学法学院金融与法律研究中心中国人民大学信托与基金研究所目录第一节概述第二节信托的变更第三节信托的终止第四节信托终止的法律后果第一节概述一、信托的连续性信托是长期存在的法律关系。原则上不会应为委托人、受托人的缺位而终止。

信托的灵活性和变更机制。第一节概述二、信托变更（含终止）的类型——信托目的和内容的变更——信托当事人的变更——信托的分立和合并——信托终止。第二节信托的变更一、对受益人和受益权的变更（一）受益人有重大侵权行为（《信托法》第51条第1款第1、2项

）（二）经受益人同意（《信托法》第51条第1款第3项）（三）信托文件规定的其他情形（《信托法》第51条第1款第4项）（四）受益权的转让导致的受益人变更第二节信托的变更二、委托人和受托人的变更（略）第二节信托的变更三、对信托内容的变更（一）信托财产管理方法的变更

——变更的条件

——变更的方式（二）其他信托内容的变更第三节信托的终止一、信托的约定终止（一）信托文件规定的终止事由发生（二）信托当事人事后协商同意第三节信托的终止二、信托的存续违反信托目的第三节信托的终止三、信托目的已经实现或者不能实现案例7-3-1信诚达融公司和中粮信托公司案

信托目的不能实现的，信托终止。第三节信托的终止四、信托被撤销（一）信托被委托人的债权人撤销（二）信托设立行为因意思表示瑕疵被委托人等撤销（三）信托设立行为被撤销的后果第三节信托的终止五、信托被解除（一）委托人解除信托（二）受益人解除委托（三）受托人能否解除委托案例7-3-2中信信托公司与青岛舒斯贝尔公司案受托人在特定的情况下可以解除信托。（四）信托解除的法律后果案例7-3-3宋某国与外贸信托公司案案例7-3-4田某翔等诉张某俭案（五）信托解除和受托人第四节信托终止的法律后果一、信托终止后信托财产的归属规则（一）信托财产的归属规则（二）信托财产转移前信托视为存续——法定信托的成立案例7-4-1万向信托与润恒公司案

信托终止之后，受托人向信托贷款债务人主张权利的根据为何？第四节信托终止的法律后果二、信托终止后对信托财产的强制执行信托法第56条第四节信托终止的法律后果三、信托终止后受托人信托报酬给付请求权和对信托财产的补偿请求权的行使信托法第36条信托法第57条第四节信托终止的法律后果四、信托的清算（一）清理信托财产

案例7-4-2陕西鸿永智诚与徐某超案受托人是否能原状分配？（二）分配信托财产（三）受托人履行清算报告书的作成义务案例7-4-3桂阳农商行、财信证券等营业信托纠纷案受益人（投资人）的损害赔偿请求权并不以信托清算为前提条件。建议阅读：

[日]能见善久等：信托的终止、清算问题研究赵廉慧：《中国信托法》第七章赵廉慧：《信托法解释论》第七章何宝玉：《信托法原理研究》，中国政法大学出版社2005年版关于信托的分立与合并，[日]能见善久：《现代信托法》，赵廉慧译，中国法制出版社2011年版周小明：《信托制度：法理与实务》，中国法制出版社2012年版第八章慈善信托赵廉慧主办：新财道家族学院智库支持：清华大学法学院金融与法律研究中心中国人民大学信托与基金研究所目录第一节

慈善信托法和信托法第二节慈善信托的设立机制第三节慈善信托财产的法律原理第四节慈善信托的治理结构第五节慈善信托的变更、终止第一节慈善信托法和信托法一、公益信托和慈善信托的关系定义上看：慈善信托“属于”公益信托即，公益信托>慈善信托但目前基本不存在根据信托法设立的公益信托。第一节慈善信托法和信托法二、慈善信托法与信托法的关系——慈善法和信托法的公益信托部分的规定优先适用；若无规定则可以适用信托法的一般规定。——目前信托法的一般规定和慈善信托的相关规定有衔接不畅的地方。

略举两例：后面有讨论（1）慈善信托终止的事由不能直接适用信托法第54条的一般规定；（2）信托法上关于受益人权利的规定无法适用于慈善信托受益人。第二节慈善信托的设立机制一、慈善信托的概念与特征（一）概念以公益慈善为目的的信托。（二）特征——和私益信托比较1.结构方面：受益人缺位；长期存在的慈善信托中，委托人也可能缺位。三方结构失衡。2.信托目的方面3.设立条件和监管机构方面4.信托的变更和终止方面5.反永续规则和反积累原则的适用方面6.税收地位方面7.受托人地位方面第二节慈善信托的设立机制二、慈善目的（一）概述

慈善目的菜单：——慈善法第3条——信托法第60条第二节慈善信托的设立机制二、慈善目的（二）慈善目的的判定1.目的的公益性属于信托法和慈善法中规定的公益慈善目的。思考：我国法上的慈善目的清单扩展的可能性2.效果公益性——是否有能给社会带来利益（benefit）。举例说明：——是否能为不特定的社会公众带来利益（benefit

the

public）。举例说明：第二节慈善信托的设立机制二、慈善目的（三）“完全公益性”的问题

——规范基础：信托法第63条确立了完全公益性原则。

——部分公益信托：在我国设立利益分割信托（split

interest

trust）的可能性？第二节慈善信托的设立机制三、慈善信托的形式（一）合同慈善信托目前是我国慈善信托的主要存在形态。略第二节慈善信托的设立机制三、慈善信托的形式（二）遗嘱慈善信托

目前相关的法律法规主要调整对象仍然是合同慈善信托，就如何设立遗嘱慈善信托是考虑不周的。信托法第8条关于遗嘱信托的规范有违基本民法法理：遗嘱是单方法律行为，不需要受托人的承诺生效。信托法法第13条关于选任新受托人的规范，将选任权授予了受益人，而慈善信托不存在特定的受益人，容易陷入僵局。讨论：

已经备案的“吴毅文慈善信托”属于遗嘱慈善信托“是否属于遗嘱慈善信托？参考：遗嘱慈善信托的重重难题原创

赵廉慧

中国慈善家杂志

2023年04月14日

第二节慈善信托的设立机制三、慈善信托的形式（二）遗嘱慈善信托案例8-2-1李某1等诉贺某继承案

分析：慈善信托和普通信托类似，都需要符合三个确定性的要求，只是不再需要满足私益信托中受益人确定性的要求。本案中，抛却遗嘱本身是否有效的问题，从信托法的角度分析，（1）用作慈善的财产不确定，（2）信托目的和慈善目的也不确定。即使基于信托不因欠缺受托人而失效的原理不适用信托法第8条的规定，但是因慈善信托欠缺受益人，无人选任受托人，法院亦无职权带选受托人，所以，遗嘱慈善信托无法成立，即使成立生效也陷入无法履行的僵局。第二节慈善信托的设立机制三、慈善信托的形式（三）宣言慈善信托

参见第二章有关宣言信托的论述。我国的宣言信托的实践，主要体现在慈善信托领域。第二节慈善信托的设立机制三、慈善信托的形式（四）非意定慈善信托

并非委托人以法律行为设立的慈善信托而由司法机关或立法创设的慈善信托。

案例8-2-2思考：为何将损害赔偿金纳入财政账户不妥？

案例8-2-3非意定慈善信托的特点：第一，不需要委托人，也不需要委托人和受托人签订合同第二，核心是明确受托人。可以突破慈善法对受托人资格的要求。第三，因是慈善信托，不需要明确的受益人。第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（一）《信托法》上存在的问题和《慈善法》的修正

1.信托法上存在的问题公益信托设立缺乏可操作的程序。

2.慈善法关于慈善信托的主要规则（1）设立慈善信托的方式（2）明确慈善信托和公益信托的关系（3）明确慈善信托的主监管部门为民政部门（4）确立了慈善信托设立备案制。（5）慈善信托监察人任意设立。第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（二）备案制（而非批准制）的正当化理由我国的慈善信托的受托人限于信托公司和慈善组织，这些受托人原本已经接受了严格的监管。第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（三）慈善信托的监管者民政部门是慈善信托的主监管部门金融监管部门（目前是金融监管总局及其派出机构）是慈善信托的监管部门。另外，财税部门、检察机关、法院对慈善信托的运作有一定的监管职权。第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（四）慈善信托设立备案的管辖慈善法第6条、第45条同一慈善信托有两个受托人时的备案规则。第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（五）慈善信托监管者的职权等1.批准受托人辞任2.对受托人的经营管理状况和过程进行具体监管3.变更受托人4.变更信托条款5.其他职权第二节慈善信托的设立机制四、慈善信托的备案（六）对监管者违法行为的监管解读信托法第73条。第三节慈善信托财产的法律原理一、慈善信托财产的性质信托财产非委托人的财产非受托人的固有财产非受益人的财产非公有财产或国库财产——独立财产第三节慈善信托财产的法律原理二、慈善信托财产的保管——慈善信托财产要求分别保管——一律要求慈善信托财产开设保管账户的妥当性探讨：短期、目的简单，数额较少的慈善信托要求保管没有必要。第三节慈善信托财产的法律原理三、慈善信托财产的投资运用（一）慈善信托财产投资运用的基本原则慈善信托管理办法第30条确立了慈善信托财产谨慎、安全管理和投资的原则。但允许当事人作出不同的约定。（二）慈善信托财产投资运用的限制北京市慈善信托管理办法第14条分析。第三节慈善信托财产的法律原理四、慈善信托财产的支出

慈善法第64条第4款规定了类似英美法的“反积累原则”，禁止慈善信托长期不从事慈善事业。第四节慈善信托的治理结构一、慈善信托的委托人（一）慈善信托委托人的资格信托法第19条委托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人或者依法成立的其他组织。

案例8-4-1分析问题：限制行为能力人能否根据民法典的规定在经由其法定代理人的同意或追认的情况下设立慈善信托？第四节慈善信托的治理结构一、