2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案二

2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案二一、单项选择题（每题1分，共20题）1.甲、乙、丙共同出资设立A有限责任公司，甲以一套房屋出资，评估价100万元，后因市场波动该房屋仅值80万元。公司成立两年后，债权人丁主张甲出资不实，要求其补足差额。下列哪一说法正确？A.甲应补足20万元，乙、丙承担连带责任B.甲无需补足，因评估机构已确认价值C.甲应补足20万元，乙、丙不承担责任D.甲无需补足，因出资时价值已达标答案：D解析：根据《公司法司法解释三》第15条，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或债权人请求该出资人承担补足责任的，法院不予支持。本题中房屋贬值因市场波动，甲无需补足。2.某普通合伙企业合伙人甲因个人债务被债权人戊起诉，法院判决甲偿还戊50万元。戊申请强制执行甲在合伙企业中的财产份额。下列哪一做法符合法律规定？A.直接强制执行甲的财产份额，其他合伙人无优先购买权B.法院应通知其他合伙人，其他合伙人可在30日内主张优先购买权C.其他合伙人未购买且不同意转让的，应将甲的财产份额退还甲D.强制执行后，甲当然退伙答案：B解析：《合伙企业法》第42条第2款规定，人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。本题中其他合伙人可在30日内主张优先购买权（《合伙企业法》未明确期限，实践中参照《公司法》30日）。3.2016年3月，B公司向C银行借款1000万元，期限1年，D公司提供连带责任保证。2017年1月，B公司被法院受理破产申请。下列哪一表述正确？A.C银行可向D公司主张保证责任，但需等破产程序终结后B.C银行可同时向B公司申报债权并向D公司主张保证责任C.如C银行未申报债权，D公司可预先行使追偿权，向B公司申报债权D.破产程序中，C银行的债权应优先于职工工资清偿答案：C解析：《企业破产法》第51条第2款规定，债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。本题中若C银行未申报，D公司可预先申报。4.甲签发一张汇票给乙，记载“不得转让”，乙背书转让给丙。下列哪一说法正确？A.乙的背书无效，丙不享有票据权利B.乙的背书有效，丙取得票据权利，但甲对丙不承担票据责任C.乙的背书有效，甲对丙仍需承担票据责任D.乙的背书无效，但丙可向乙主张民事责任答案：B解析：《票据法》第27条第2款规定，出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。背书人记载“不得转让”的，后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。本题中是出票人记载“不得转让”，乙背书转让无效，但《票据法司法解释》第48条规定，出票人记载“不得转让”的，票据不得转让，背书转让的，背书行为无效，背书人应承担票据责任外的民事责任。但实践中通常认为，出票人记载“不得转让”的，后手背书不产生票据法上的效力，被背书人不享有票据权利，但可基于基础关系向背书人主张权利。但本题选项B更符合通说，即甲对丙不承担责任，乙的背书有效（形式有效），丙不能向甲主张。5.下列哪一情形构成上市公司重大事件，需临时披露？A.公司总经理辞职B.公司购买价值500万元的设备（公司总资产2亿元）C.公司董事会通过利润分配方案D.公司持股5%的股东增持至6%答案：D解析：《证券法》（2014年修正）第67条规定，发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，公司应立即披露。包括：（八）持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；（九）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；（十）涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（三）公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响。本题中D选项持股5%以上股东增持至6%属于重大事件，需披露。6.甲、乙、丙设立有限责任公司，章程规定甲任董事长，乙任总经理，丙任监事。后甲因车祸长期住院，无法履行职务，董事会推举乙暂时代行董事长职责。下列哪一说法正确？A.乙代行董事长职责需经股东会决议B.乙代行董事长职责符合公司章程C.乙代行董事长职责需经半数以上董事同意D.乙代行董事长职责不合法，应由监事会推举代表答案：C解析：《公司法》第47条规定，董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。第48条规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。本题中公司章程未规定副董事长，甲无法履行职务，应由半数以上董事推举乙，因此需经半数以上董事同意。7.某有限合伙企业有普通合伙人A、有限合伙人B，经营一年后，B拟将其财产份额出质给债权人C。下列哪一说法正确？A.需经A同意B.无需经A同意，除非合伙协议另有约定C.质押无效，因有限合伙人财产份额不得出质D.质押有效，因有限合伙人对企业债务承担有限责任答案：B解析：《合伙企业法》第72条规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。因此B正确。8.2017年1月，法院受理D公司破产申请。管理人查明：2016年5月，D公司将其唯一的厂房以明显不合理的低价转让给关联公司E（未支付对价）；2016年8月，D公司对到期债务F公司提前清偿100万元；2016年12月，D公司为逃避债务，将设备转移至股东G的私人仓库。下列哪一财产不应认定为债务人财产？A.转让给E的厂房B.提前清偿给F公司的100万元C.转移至G仓库的设备D.D公司在破产申请受理后取得的银行存款利息答案：B解析：《企业破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。本题中2016年5月转让厂房（受理前1年内）属于可撤销行为，厂房应追回；2016年8月提前清偿到期债务（到期债务提前清偿不属于可撤销范围，《企业破产法》第32条规定的是对未到期债务提前清偿，到期债务提前清偿不可撤销）；2016年12月转移设备属于无效行为（第33条），应追回；破产申请受理后的利息属于债务人财产。因此B选项的100万元已清偿，无法追回，不应认定为债务人财产。9.甲拾得一张支票，票面金额50万元，出票人为乙公司，收款人为丙。甲伪造丙的签章将支票背书转让给自己，然后持票向丁银行提示付款。丁银行未审查出伪造签章，向甲支付50万元。下列哪一说法正确？A.丙不承担票据责任B.乙公司应向丁银行承担赔偿责任C.甲构成票据诈骗罪，丁银行可向甲追偿D.丁银行因重大过失付款，应自行承担损失答案：A解析：《票据法》第14条规定，票据上的签章伪造的，不影响其他真实签章的效力。被伪造人不承担票据责任。本题中丙是被伪造人，不承担责任。丁银行作为付款人，对支票的审查仅需形式审查（核对签章与预留印鉴是否一致），若因重大过失未能审查出伪造，需自行承担责任。但本题中未明确丁银行有重大过失，因此甲构成票据诈骗，丁银行可向甲追偿，但选项A正确。10.某股份有限公司董事会有9名董事，2017年3月1日召开董事会会议，讨论公司与关联方的重大交易。下列哪一情形符合法律规定？A.董事长提议，3名董事书面委托其他董事代为出席B.关联董事戊未回避，参与表决C.经6名董事同意，决议通过D.会议记录由出席会议的董事和记录员签名答案：D解析：《公司法》第112条规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。第124条规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的董事出席（需至少5人），若3人委托，出席人数可能不足。关联董事需回避，因此B错误。决议需全体董事过半数（9人需至少5人同意），C选项6人同意符合。会议记录由出席董事和记录员签名，D正确。但本题中A选项委托是否合法？《公司法》第112条第1款规定，董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。因此3名董事委托其他董事出席，若其他董事为董事身份，出席人数可能达到法定要求。但C选项6名董事同意（全体9人过半数为5人），正确。D选项会议记录签名符合规定。但本题可能正确答案为D，因C选项“经6名董事同意”若出席董事为6人，决议需全体董事过半数（9人过半数为5），6人同意符合，但需看是否关联董事回避。若关联董事戊回避，实际参与表决董事为8人，过半数为5，6人同意正确。但题目未明确关联董事数量，可能D更正确。（因篇幅限制，此处仅展示部分题目，完整试题及答案需继续扩展）二、多项选择题（每题2分，共15题）21.甲、乙、丙设立A有限责任公司，甲以专利技术出资，乙以货币出资，丙以房屋出资。下列哪些情形构成出资不实？A.甲的专利技术在出资时评估价值100万元，但实际市场价值仅80万元B.乙承诺出资200万元，仅实缴150万元C.丙的房屋在出资时已设定抵押权，未告知公司D.甲的专利技术在出资后被宣告无效答案：BC解析：出资不实指出资人未按约定履行出资义务或出资财产存在权利瑕疵。B选项乙未足额缴纳货币出资，构成出资不实；C选项丙的房屋存在权利负担（抵押权），未解除，构成出资不实（《公司法司法解释三》第8条）。A选项因市场评估误差不构成；D选项专利被宣告无效属于出资后客观原因，不构成。22.某普通合伙企业合伙人甲因经营失误导致企业负债500万元，债权人丁要求甲、乙、丙（其他合伙人）承担连带责任。下列哪些说法正确？A.甲应对500万元承担无限责任B.乙、丙以其出资额为限承担责任C.丁可要求甲一人清偿全部债务D.若甲清偿全部债务，可向乙、丙追偿其应承担的份额答案：ACD解析：普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（《合伙企业法》第2条）。因此A、C正确，B错误。合伙人内部可按约定分担责任，清偿超过自己份额的合伙人可向其他合伙人追偿（第40条），D正确。23.法院受理B公司破产申请后，管理人发现下列情形，哪些可以行使撤销权？A.2016年4月（受理前11个月），B公司向关联公司C无偿转让价值300万元的设备B.2016年5月（受理前10个月），B公司对无财产担保的债务D公司提供房产抵押C.2016年12月（受理前2个月），B公司对到期债务E公司提前清偿D.2017年1月（受理后），B公司总经理擅自将公司车辆赠与亲友答案：AB解析：《企业破产法》第31条规定，受理前1年内的无偿转让、对未到期债务提前清偿、对无财产担保债务提供担保、放弃债权等行为可撤销。A选项在受理前1年内，无偿转让可撤销；B选项在受理前1年内，提供担保可撤销；C选项提前清偿的是到期债务，不可撤销（第32条针对未到期债务）；D选项受理后属于无效行为（第33条），管理人可追回，不属撤销权范围。24.甲签发一张汇票给乙，乙背书转让给丙，丙背书转让给丁，丁提示付款时被拒绝。丁可向下列哪些人行使追索权？A.甲B.乙C.丙D.出票银行答案：ABC解析：汇票追索权可向出票人、背书人、承兑人（若有）行使。本题中未提及承兑人，因此丁可向甲（出票人）、乙、丙（背书人）追索，D选项出票银行若未承兑则不承担责任。25.下列哪些行为构成内幕交易？A.上市公司董事甲知悉公司将重大亏损，卖出所持公司股票B.乙从甲（公司高管）处获悉内幕信息，买入公司股票C.丙通过分析公司公告，预测公司将盈利，买入股票D.丁因工作关系接触内幕信息，建议朋友买入公司股票答案：ABD解析：《证券法》第73条规定，禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。内幕信息知情人包括公司董事（A选项），非法获取信息者（B、D选项）。C选项通过公开信息分析不构成。三、不定项选择题（每题2分，共10题）（一）2015年，甲、乙、丙共同出资设立C有限责任公司，注册资本1000万元，甲出资400万元（货币），乙出资300万元（专利技术），丙出资300万元（房屋）。2016年，乙将其专利技术以200万元转让给丁公司，未通知其他股东。2017年，公司因经营困难，甲提议召开股东会讨论减资，乙、丙反对，甲遂自行召集股东会，经甲（40%表决权）同意通过减资决议。31.乙转让专利技术的行为效力如何？A.有效，因乙是专利权人B.无效，因侵犯其他股东优先购买权C.效力待定，需其他股东追认D.可撤销，因未履行通知义务答案：B解析：《公司法》第71条规定，股东向非股东转让股权需通知其他股东，其他股东有优先购买权。本题中乙转让的是专利技术（非股权），但乙以专利技术出资后，该专利技术属于公司财产，乙不再享有所有权。乙擅自转让公司财产，构成无权处分，若丁公司非善意，转让行为无效。因此B选项正确（侵犯公司财产权）。32.甲自行召集股东会的程序是否合法？A.合法，甲作为股东可自行召集B.不合法，需董事会或监事会召集C.合法，甲持有40%表决权可直接召集D.不合法，需提前15日通知其他股东答案：BD解析：《公司法》第39条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第40条规定，有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。本题中甲作为40%表决权股东，若董事会不召集，可自行召集，但需先请求董事会、监事会，因此甲自行召集程序不合法。且股东会召集需提前15日通知（第41条），因此BD正确。（二）2017年2月，法院受理D公司破产申请，管理人接管财产后查明：D公司欠付职工工资100万元、社保费用50万元；欠付E银行抵押贷款200万元（以厂房抵押，厂房评估价180万元）；欠付F公司货款300万元（无担保）；破产费用50万元，共益债务30万元。36.E银行的债权如何清偿？A.优先受偿180万元，剩余20万元作为普通债权B.全额优先受偿200万元C.与职工工资同顺序清偿D.作为普通债权清偿答案：A解析：《企业破产法》第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。本题中厂房评估价180万元，E银行优先受偿180万元，剩余20万元作为普通债权。37.破产财产清偿顺序应为：A.破产费用→共益债务→职工工资→社保费用→E银行剩余债权→F公司货款B.破产费用→共益债务→职工工资和社保费用→E银行剩余债权→F公司货款C.职工工资→社保费用→破产费用→共益债务→E银行剩余债权→F公司货款D.破产费用→职工工资→社保费用→共益债务→E银行剩余债权→F公司货款答案：B解析：《企业破产法》第113条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。本题中破产费用50万元、共益债务30万元优先，然后是职工工资100万元、社保费用50万元（属第一项），然后是E银行剩余20万元（普通债权），最后是F公司300万元（普通债权）。四、案例分析题（共2题，每题20分）案例一：2014年，甲、乙、丙、丁设立A股份有限公司，注册资本5000万元，甲任董事长，乙任总经理，丙任财务总监，丁任监事。公司章程规定：“股东会决议需经代表2/3以上表决权的股东通过；董事会决议需经全体董事过半数通过；公司对外担保需经股东会决议。”2016年3月，乙未经股东会决议，以公司名义为其关联企业B公司向C银行借款1000万元提供连带责任保证。C银行审查时未要求提供股东会决议。2016年6月，丙利用职务便利，将公司资金200万元转入其个人账户，用于购买股票，后亏损50万元。甲知悉后未采取任何措施。2017年1月，丁发现丙的行为，书面请求监事会起诉丙，监事会拒绝。丁遂以自己名义向法院提起股东代表诉讼。2017年3月，公司因经营不善，甲提议召开临时股东会讨论解散公司。乙、丙反对，甲遂联合持有公司15%表决权的股东戊，自行召集股东会。会议中，甲、戊（共35%表决权）同意解散，乙、丙（共65%表决权）反对，决议未通过。甲认为决议未通过系乙、丙阻挠，向法院提起公司解散之诉。问题：1.A公司为B公司提供的担保是否有效？为什么？2.丁提起股东代表诉讼是否符合法律规定？为什么？3.甲提起的公司解散之诉能否被法院受理？为什么？答案：1.担保有效。根据《公司法》第16条，公司为关联方提供担保需经股东会决议，但《合同法》第50条规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限外，该代表行为有效。本题中乙作为总经理（非法定代表人，若董事长是法定代表人，乙无代表权），但题目未明确乙是否为法定代表人。若乙是总经理，无代表权，担保合同效力取决于是否构成表见代理。C银行未审查股东会决议，可能存在过失，但若公司章程未公开，C银行不知乙无权限，担保可能有效。（注：2019年《九民纪要》规定，相对人未审查决议文件，非善意，担保合同无效。但2017年司法考试可能按《合同法》处理，若乙无代表权，担保合同效力待定，公司追认则有效，否则无效。但本题中乙可能超越权限，C银行非善意，担保无效。需根据当时法律判断，可能答案为无效，因违反公司章程，且C银行未审查决议，存在过失。）2.符合规定。根据《公司法》第151条，董事、高级管理人员侵害公司利益，股东可书面请求监事会起诉，监事会拒绝的，股东（连续180日以上单独或合计持有1%以上股份）可提起代表诉讼。丁作为监事，同时是股东，符合主体资格，且已履行前置程序，因此可以提起。3.不能受理。根据《公司法》第182条