2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案一

2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案一单项选择题1.甲、乙、丙三人共同设立了一有限责任公司，甲以货币出资，乙以土地使用权出资，丙以知识产权出资。公司成立后，丁加入该公司。后查明，乙作为出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额。对此，下列哪一表述是正确的？A.乙应当补足其差额，甲、丙、丁对此承担连带责任B.乙应当补足其差额，甲、丙对此承担连带责任C.乙应当补足其差额，甲、丙、丁按照出资比例承担责任D.乙应当补足其差额，甲、丙按照出资比例承担责任答案：B。根据《公司法》第30条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。丁是公司成立后加入的，不承担连带责任，甲、丙作为公司设立时的股东需要对乙的出资差额承担连带责任，所以选B。2.甲、乙、丙、丁拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估作价70万元；丁以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠银行贷款100万元不能偿还。经股东会决议，决定把饮料公司唯一盈利的保健品车间分出去，成立独资的保健品公司。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品公司也出现严重亏损，资不抵债，其中欠大南公司货款40万元。对饮料公司设立时股东的出资情况，下列说法正确的是？A.全体股东的货币出资额符合法律规定B.股东丁以劳务出资不符合法律规定C.股东丙的实物出资作价高于其实际价值不影响公司设立D.以上说法都正确答案：D。首先，根据《公司法》规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。本题中注册资本200万元，甲、乙货币出资共120万元，超过了30%的比例，A选项正确。其次，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。劳务不能用货币估价且不能依法转让，所以股东丁以劳务出资不符合法律规定，B选项正确。再者，在公司设立时，只要其他股东认可实物的作价，即使该实物出资作价高于其实际价值也不影响公司设立，C选项正确。所以D选项正确。3.甲公司是一家有限责任公司，因经营不善，决定减少注册资本。下列关于该公司减少注册资本的说法中，正确的是？A.公司减少注册资本，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过B.公司减少注册资本后，注册资本不得低于法定的最低限额C.公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告D.以上说法都正确答案：D。依据《公司法》规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，A选项正确。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额，B选项正确。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告，C选项正确。所以D选项当选。4.下列关于股份有限公司董事会的表述，正确的是？A.董事会成员中必须有公司职工代表B.董事会每年度至少召开一次会议C.董事会会议应有过半数的董事出席方可举行D.董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过答案：C。根据《公司法》规定，股份有限公司董事会成员中可以有公司职工代表，而不是必须有，A选项错误。董事会每年度至少召开两次会议，B选项错误。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过，C选项正确，D选项表述不全面，这里强调的是会议举行的条件，而题干问的表述正确的是整体关于董事会的情况，所以C选项更符合题意。5.甲公司是一家上市公司，下列情形中，不属于证券交易所决定暂停其股票上市交易的是？A.公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件B.公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者C.公司有重大违法行为D.公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利答案：D。《证券法》规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（三）公司有重大违法行为；（四）公司最近三年连续亏损。选项D中公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利，这是证券交易所决定终止其股票上市交易的情形，而不是暂停，所以选D。6.甲与乙签订了一份买卖合同，甲向乙购买一批货物，约定在丙地交货。合同签订后，甲又与丁签订了一份运输合同，由丁将货物从乙地运输到丙地。在运输过程中，货物因不可抗力灭失。下列说法正确的是？A.甲应承担货物灭失的风险B.乙应承担货物灭失的风险C.丁应承担货物灭失的风险D.甲、乙、丁共同承担货物灭失的风险答案：A。根据《合同法》规定，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。本题中，甲与乙约定在丙地交货，甲又与丁签订运输合同，乙将货物交付给丁后，货物的风险就转移到了甲，所以货物因不可抗力灭失的风险由甲承担，A选项正确。7.甲公司向乙银行借款100万元，以其价值120万元的厂房设定抵押，双方签订了抵押合同，但未办理抵押登记。借款到期后，甲公司无力偿还借款，乙银行要求行使抵押权。下列说法正确的是？A.因为未办理抵押登记，抵押合同无效B.虽然未办理抵押登记，但抵押合同有效，乙银行可以行使抵押权C.未办理抵押登记，抵押合同有效，但乙银行不能对抗善意第三人D.甲公司的厂房不属于可以抵押的财产，抵押合同无效答案：C。根据《物权法》规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权等抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。抵押合同自成立时生效，未办理抵押登记不影响抵押合同的效力。本题中，抵押合同有效，但由于未办理抵押登记，乙银行的抵押权未设立，不过可以依据有效的抵押合同向甲公司主张权利，只是不能对抗善意第三人，C选项正确。8.甲、乙、丙三人合伙经营一家餐厅，甲以现金出资，乙以房屋出资，丙以劳务出资。经营一年后，餐厅亏损严重，欠下债务10万元。对该债务，下列说法正确的是？A.甲、乙、丙三人承担按份责任B.甲、乙、丙三人承担连带责任C.甲、乙承担连带责任，丙不承担责任D.甲承担主要责任，乙、丙承担次要责任答案：B。根据《合伙企业法》规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本题中，甲、乙、丙三人合伙经营餐厅，属于普通合伙企业，对于餐厅欠下的债务，甲、乙、丙三人应承担连带责任，B选项正确。9.下列关于个人独资企业的表述，正确的是？A.个人独资企业的投资人可以是自然人、法人或者其他组织B.个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任C.个人独资企业的名称可以使用“公司”字样D.个人独资企业的设立实行审批制答案：B。个人独资企业的投资人只能是自然人，不能是法人或其他组织，A选项错误。个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任，B选项正确。个人独资企业的名称不得使用“公司”字样，C选项错误。个人独资企业的设立实行准则主义，而不是审批制，D选项错误。10.甲企业被宣告破产后，管理人决定解除甲企业与乙公司签订的尚未履行完毕的合同。该合同约定，甲企业不履行合同时，应向乙公司支付违约金5万元。下列对该违约金的处理方式中，正确的是？A.作为破产费用从破产财产中优先拨付B.作为共益债务从破产财产中优先拨付C.作为普通破产债权清偿D.不予清偿答案：D。根据《企业破产法》规定，管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。违约金不作为破产债权，所以本题中对该违约金不予清偿，D选项正确。多项选择题1.下列关于有限责任公司股东出资的表述，正确的有？A.股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资B.股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续C.股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任D.有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任答案：ABCD。依据《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外，A选项正确。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，B选项正确。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，C选项正确。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任，D选项正确。2.股份有限公司的股东大会在下列哪些情形下应当在两个月内召开临时股东大会？A.董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时B.公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时C.单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时D.董事会认为必要时或监事会提议召开时答案：ABCD。根据《公司法》规定，有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。所以ABCD选项均正确。3.某公司因违法经营被吊销营业执照，关于该公司清算的说法，正确的有？A.公司应当在被吊销营业执照之日起十五日内成立清算组，开始清算B.有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成C.清算组在清算期间行使清理公司财产、通知和公告债权人等职权D.清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动答案：ABCD。《公司法》规定，公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，A选项正确。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，B选项正确。清算组在清算期间行使清理公司财产、通知和公告债权人等职权，C选项正确。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动，D选项正确。4.甲公司与乙保险公司签订了一份财产保险合同，下列情形中，乙保险公司可以解除合同的有？A.甲公司故意隐瞒事实，不履行如实告知义务，足以影响乙保险公司决定是否同意承保或者提高保险费率的B.甲公司因重大过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的C.在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加，甲公司未按照合同约定及时通知乙保险公司的D.甲公司谎称发生了保险事故，向乙保险公司提出赔偿请求的答案：ABCD。根据《保险法》规定，投保人故意或者因重大过失未履行前款规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同，A、B选项正确。在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同，C选项正确。被保险人或者受益人谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除合同，并不退还保险费，D选项正确。5.根据《票据法》的规定，下列各项中，属于汇票法定禁止背书的情形有？A.汇票被拒绝承兑B.汇票被拒绝付款C.汇票超过付款提示期限D.汇票背书的次数过多以致在汇票上无法记载答案：ABC。《票据法》规定，汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。所以ABC选项正确，汇票背书次数过多并不是法定禁止背书的情形，D选项错误。6.甲、乙签订一份钢材买卖合同，约定甲向乙供应钢材100吨，乙在收到货物后10天内付款。甲按约定发货后，乙以资金周转困难为由，未按约定付款。后甲得知乙将其一台设备无偿转让给丙，且丙知道乙的上述资金状况。下列说法正确的有？A.甲可以行使撤销权，撤销乙丙之间的转让行为B.甲行使撤销权的必要费用由乙负担C.甲应在知道或应当知道乙的转让行为之日起一年内行使撤销权D.甲在乙的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭答案：ABCD。根据《合同法》规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题中乙无偿转让设备给丙，且丙知道乙资金状况，损害了甲的债权，甲可以行使撤销权，A选项正确。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担，B选项正确。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭，C、D选项正确。7.下列关于合伙企业财产的表述，正确的有？A.合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产构成B.合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产C.合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权D.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意答案：ABCD。《合伙企业法》规定，合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产构成，A选项正确。合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，但是，本法另有规定的除外，B选项正确。除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权，C选项正确。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任，D选项正确。8.下列关于个人独资企业事务管理的说法，正确的有？A.个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理B.投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围C.受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理D.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人答案：ABCD。依据《个人独资企业法》规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理，A选项正确。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围，B选项正确。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理，C选项正确。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人，D选项正确。9.根据《企业破产法》的规定，下列关于债权人会议的表述，正确的有？A.债权人会议是由依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构B.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开C.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上D.债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议答案：ABC。债权人会议是由依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构，A选项正确。第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开，B选项正确。债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上，但是，本法另有规定的除外，C选项正确。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起七日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议，D选项错误。10.甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，约定甲公司向乙公司购买一批货物，乙公司负责运输。在运输过程中，货物因不可抗力部分灭失。下列说法正确的有？A.乙公司应承担货物灭失的风险B.甲公司应承担货物灭失的风险C.乙公司有权要求甲公司支付已交付部分货物的货款D.甲公司有权要求乙公司减少相应的货款答案：BCD。根据《合同法》规定，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。本题中乙公司负责运输，将货物交付给承运人后，货物风险转移到甲公司，所以甲公司应承担货物灭失的风险，A选项错误，B选项正确。乙公司有权要求甲公司支付已交付部分货物的货款，甲公司有权要求乙公司减少相应的货款，C、D选项正确。案例分析题案例一2016年3月，甲、乙、丙、丁四人决定共同投资设立一有限责任公司，注册资本为50万元。甲以房屋作价出资10万元，乙以机器设备作价出资15万元，丙以货币出资20万元，丁以专利技术作价出资5万元。公司由乙担任执行董事，不设董事会和监事会。公司成立后，经营业绩良好，2017年5月，公司为了扩大生产规模，准备增加注册资本。请问：1.该公司的出资是否符合法律规定？为什么？2.该公司不设董事会和监事会的做法是否合法？为什么？3.公司增加注册资本需要经过哪些程序？答案：1.该公司的出资符合法律规定。根据《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。本题中，甲以房屋作价出资、乙以机器设备作价出资、丙以货币出资、丁以专利技术作价出资，均符合法律规定的出资形式。同时，全体股东的货币出资金额为20万元，不低于有限责任公司注册资本的百分之三十（50万元×30%=15万元），所以出资符合法律规定。2.该公司不设董事会和监事会的做法合法。根据《公司法》规定，有限责任公司股东人数较少或者规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会；可以设一至二名监事，不设监事会。本题中，该公司由四人共同投资设立，规模较小，所以不设董事会和监事会，仅由乙担任执行董事的做法符合法律规定。3.公司增加注册资本需要经过以下程序：股东会作出