2017年司法考试卷四案例分析测试题及答案

2017年司法考试卷四案例分析测试题及答案案例一：刑法案例2015年3月，甲得知某高档小区乙家中近期无人居住，便起了盗窃之意。3月15日晚，甲携带作案工具来到乙家，用工具撬开房门进入屋内。在翻找财物过程中，甲不小心碰倒了一个花瓶，发出很大声响。甲担心被人发现，匆忙逃离现场，未盗得任何财物。2015年5月，甲在商场闲逛时，看到丙的钱包露出了一部分在外套口袋，便趁丙不注意，将其钱包偷走。钱包内有现金2000元、信用卡一张以及身份证等物品。甲随后使用该信用卡在商场消费了5000元。2015年7月，甲在公交车上看到丁拿着一部新款手机，心生歹念。甲故意挤到丁身边，趁丁不备，将其手机抢走。丁发现手机被抢后，立即追赶甲。甲为了摆脱丁，将丁推倒在地，致丁腿部骨折。2016年2月，甲因涉嫌盗窃罪被公安机关抓获。在审讯过程中，甲主动交代了自己2015年3月的入室盗窃行为以及2015年5月盗窃丙钱包并使用信用卡消费的行为。同时，甲还揭发了其朋友戊曾于2015年10月入室抢劫的犯罪事实，经查证属实。问题：1.甲2015年3月的入室盗窃行为应如何认定？为什么？2.甲2015年5月盗窃丙钱包并使用信用卡消费的行为应如何定性？为什么？3.甲2015年7月在公交车上抢丁手机并致其骨折的行为应如何认定？为什么？4.甲在被抓获后主动交代犯罪事实以及揭发戊犯罪事实的行为分别有何法律意义？答案：1.甲2015年3月的入室盗窃行为构成盗窃罪（未遂）。根据我国刑法规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为。甲以非法占有为目的，携带作案工具进入乙家实施盗窃，其行为已符合盗窃罪的构成要件。但由于其在翻找财物过程中因碰倒花瓶担心被人发现而匆忙逃离现场，未盗得任何财物，属于由于意志以外的原因未得逞，故构成盗窃罪未遂。2.甲2015年5月盗窃丙钱包并使用信用卡消费的行为应认定为盗窃罪和信用卡诈骗罪，应数罪并罚。甲盗窃丙钱包的行为构成盗窃罪，因为其以非法占有为目的，秘密窃取了丙的钱包。之后甲使用盗窃所得的信用卡在商场消费5000元的行为，根据《刑法》规定，盗窃信用卡并使用的，依照盗窃罪的规定定罪处罚。所以，对于这5000元的消费，应认定为盗窃罪。因此，甲的这一系列行为分别构成盗窃罪和信用卡诈骗罪，应实行数罪并罚。3.甲2015年7月在公交车上抢丁手机并致其骨折的行为应认定为抢劫罪。根据《刑法》规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。甲在抢夺丁手机后，为了摆脱丁的追赶，将丁推倒在地致其腿部骨折，属于当场使用暴力抗拒抓捕的情形，故应认定为抢劫罪。4.甲在被抓获后主动交代自己2015年3月的入室盗窃行为以及2015年5月盗窃丙钱包并使用信用卡消费的行为，属于坦白。坦白是指犯罪分子被动归案后，如实供述自己罪行的行为。对于坦白的犯罪分子，可以从轻处罚。甲揭发其朋友戊曾于2015年10月入室抢劫的犯罪事实，经查证属实，属于立功。立功是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等行为。对于有立功表现的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。案例二：民法案例2016年1月，甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，约定甲公司向乙公司购买一批货物，总价为50万元。合同约定乙公司应于2016年3月1日前将货物交付给甲公司，甲公司应在收到货物后10日内支付货款。2016年2月，乙公司因生产设备故障，无法按时生产出合同约定的货物。乙公司遂于2月10日通知甲公司，称无法按照合同约定的时间交付货物，需要延迟至3月15日交付。甲公司表示不同意，并要求乙公司按照合同约定的时间交付货物，否则将追究其违约责任。2016年3月1日，乙公司仍未交付货物。甲公司于3月2日书面通知乙公司解除合同，并要求乙公司返还已支付的定金10万元，同时赔偿因乙公司违约给甲公司造成的损失5万元。乙公司认为，其未能按时交付货物是由于生产设备故障这一不可抗力因素导致的，不应承担违约责任。而且，甲公司在未给乙公司合理宽限期的情况下就解除合同，不符合法律规定。问题：1.乙公司未能按时交付货物是否构成违约？为什么？2.乙公司主张的不可抗力是否成立？为什么？3.甲公司是否有权解除合同？为什么？4.甲公司要求乙公司返还定金并赔偿损失的请求是否合理？为什么？答案：1.乙公司未能按时交付货物构成违约。根据《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。在本案中，甲公司与乙公司签订的买卖合同明确约定乙公司应于2016年3月1日前将货物交付给甲公司，但乙公司因自身生产设备故障无法按时交付货物，其行为已构成履行合同义务不符合约定，因此构成违约。2.乙公司主张的不可抗力不成立。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。生产设备故障通常是可以预见和避免的，通过合理的设备维护和管理可以减少故障的发生。而且，即使发生了设备故障，也不一定不能克服，乙公司可以通过采取维修设备、调配其他资源等方式尽量按时履行合同。因此，乙公司的生产设备故障不属于不可抗力因素。3.甲公司有权解除合同。根据《合同法》规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，或者当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，对方当事人可以解除合同。在本案中，乙公司明确表示无法按照合同约定的时间交付货物，且在甲公司不同意延迟交付并要求其按时履行合同后，仍未在3月1日交付货物，其迟延履行的行为已致使甲公司不能实现合同目的，因此甲公司有权解除合同。4.甲公司要求乙公司返还定金并赔偿损失的请求合理。根据《合同法》规定，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。在本案中，乙公司违约，甲公司有权要求乙公司返还已支付的定金10万元。同时，根据《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。甲公司要求乙公司赔偿因违约造成的损失5万元，只要该损失是合理的且在乙公司订立合同时可以预见的范围内，其请求就是合理的。案例三：行政法案例2016年5月，某县工商局接到群众举报，称甲超市销售的食品存在过期问题。县工商局随即对甲超市进行了检查，发现部分食品确实已经过期。县工商局当场对过期食品进行了查封，并对甲超市作出了罚款5万元的行政处罚决定。甲超市不服该行政处罚决定，认为县工商局在作出处罚决定前未告知其享有陈述、申辩和要求举行听证的权利，违反了法定程序。同时，甲超市称其销售的过期食品数量较少，且未造成实际危害后果，县工商局的罚款数额过高，显失公正。甲超市遂向市工商局申请行政复议。市工商局经审查后，认为县工商局的行政处罚决定违反法定程序，遂撤销了县工商局的处罚决定，并责令县工商局重新作出处罚决定。县工商局重新作出处罚决定，仍然对甲超市罚款3万元。甲超市仍然不服，向人民法院提起行政诉讼。问题：1.县工商局在作出行政处罚决定前未告知甲超市享有陈述、申辩和要求举行听证的权利，是否违反法定程序？为什么？2.市工商局撤销县工商局的处罚决定是否正确？为什么？3.县工商局重新作出的处罚决定是否合法？为什么？4.甲超市对县工商局重新作出的处罚决定不服，向人民法院提起行政诉讼，人民法院是否应当受理？为什么？答案：1.县工商局在作出行政处罚决定前未告知甲超市享有陈述、申辩和要求举行听证的权利，违反了法定程序。根据《行政处罚法》规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。当事人有权进行陈述和申辩。行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。在本案中，县工商局对甲超市作出了罚款5万元的行政处罚决定，属于较大数额罚款，应当告知甲超市享有陈述、申辩和要求举行听证的权利，但县工商局未履行该告知义务，因此违反了法定程序。2.市工商局撤销县工商局的处罚决定是正确的。根据《行政复议法》规定，具体行政行为违反法定程序的，行政复议机关可以决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。在本案中，县工商局的行政处罚决定违反法定程序，市工商局撤销该处罚决定并责令县工商局重新作出处罚决定，符合法律规定。3.县工商局重新作出的处罚决定不一定合法。虽然市工商局责令县工商局重新作出处罚决定，但县工商局重新作出处罚决定时应当遵守法定程序，并根据案件的实际情况合理确定处罚数额。如果县工商局在重新作出处罚决定时仍然未履行法定程序，或者处罚数额仍然显失公正，那么该处罚决定仍然不合法。在本案中，甲超市称其销售的过期食品数量较少且未造成实际危害后果，县工商局在重新作出处罚决定时应充分考虑这些因素，合理确定罚款数额。如果罚款3万元仍然过高，显失公正，那么该处罚决定就不合法。4.人民法院应当受理甲超市的行政诉讼。根据《行政诉讼法》规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。甲超市对县工商局重新作出的处罚决定不服，认为该处罚决定侵犯了其合法权益，有权向人民法院提起行政诉讼。只要甲超市的起诉符合行政诉讼的起诉条件，人民法院就应当受理。案例四：刑事诉讼法案例2016年6月，某县发生一起故意杀人案。公安机关经过侦查，锁定犯罪嫌疑人甲。7月5日，公安机关对甲进行了刑事拘留。在拘留期间，侦查人员对甲进行了讯问，甲承认了自己的犯罪事实。7月15日，公安机关将案件移送至县人民检察院审查起诉。县人民检察院在审查过程中，发现甲可能患有精神疾病，遂委托某司法鉴定机构对甲进行了精神病鉴定。鉴定结果表明，甲在实施犯罪行为时患有精神分裂症，无刑事责任能力。县人民检察院根据鉴定结果，作出了不起诉决定。被害人乙的家属不服该不起诉决定，向上一级人民检察院申诉。上一级人民检察院经过复查，维持了县人民检察院的不起诉决定。问题：1.公安机关对甲进行刑事拘留是否符合法律规定？为什么？2.县人民检察院委托司法鉴定机构对甲进行精神病鉴定是否合法？为什么？3.县人民检察院作出不起诉决定是否正确？为什么？4.被害人乙的家属不服县人民检察院的不起诉决定，向上一级人民检察院申诉，上一级人民检察院维持不起诉决定后，被害人乙的家属还有哪些救济途径？答案：1.公安机关对甲进行刑事拘留符合法律规定。根据《刑事诉讼法》规定，公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭、伪造证据或者串供可能的；（六）不讲真实姓名、住址，身份不明的；（七）有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。在本案中，公安机关经过侦查锁定甲为犯罪嫌疑人，对其进行刑事拘留符合法律规定的条件。2.县人民检察院委托司法鉴定机构对甲进行精神病鉴定是合法的。根据《刑事诉讼法》规定，为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。在本案中，县人民检察院在审查过程中发现甲可能患有精神疾病，为了查明甲在实施犯罪行为时是否具有刑事责任能力这一专门性问题，委托司法鉴定机构对甲进行精神病鉴定，符合法律规定。3.县人民检察院作出不起诉决定是正确的。根据《刑事诉讼法》规定，犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有本法第十五条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。其中，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。在本案中，经司法鉴定机构鉴定，甲在实施犯罪行为时患有精神分裂症，无刑事责任能力，属于不负刑事责任的情形，因此县人民检察院作出不起诉决定是正确的。4.被害人乙的家属不服县人民检察院的不起诉决定，向上一级人民检察院申诉，上一级人民检察院维持不起诉决定后，被害人乙的家属还可以向人民法院起诉。根据《刑事诉讼法》规定，被害人如果不服不起诉决定，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。上一级人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。案例五：民事诉讼法案例甲与乙因合同纠纷诉至某基层人民法院。在诉讼过程中，甲向法院提出财产保全申请，要求查封乙的一辆汽车。法院经审查后，裁定对乙的汽车进行查封。庭审过程中，乙提出反诉，要求甲赔偿因合同违约给其造成的损失。法院决定将本诉和反诉合并审理。在审理过程中，甲发现审判长丙与乙是大学同学，可能影响案件的公正审理，遂申请丙回避。法院经审查后，决定丙回避。案件审理终结后，法院作出判决，支持了甲的部分诉讼请求和乙的反诉请求。甲和乙均不服该判决，向上一级人民法院提起上诉。问题：1.甲向法院提出财产保全申请，法院裁定对乙的汽车进行查封，该财产保全措施是否合法？为什么？2.法院决定将本诉和反诉合并审理是否正确？为什么？3.甲申请审判长丙回避是否有法律依据？法院决定丙回避是否正确？4.甲和乙均不服一审判决，向上一级人民法院提起上诉，上诉是否符合法律规定？答案：1.该财产保全措施合法。根据《民事诉讼法》规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其