2017年司法考试卷四案例分析冲刺试题及答案

2017年司法考试卷四案例分析冲刺试题及答案案例一：民法（合同、物权、侵权责任）2015年3月1日，甲与乙签订《房屋买卖合同》，约定甲将其所有的位于A市B区的一套房屋（建筑面积120㎡，房产证号：A房权证B字第1234号）以200万元价格出售给乙，乙应于合同签订后10日内支付首付款60万元，剩余140万元通过银行贷款支付，甲应于乙贷款到账后3日内协助办理过户登记。合同签订后，乙依约支付了首付款，但因银行贷款政策调整，乙的贷款申请直至2015年6月1日才获批准，贷款于6月5日发放至甲账户。甲以乙逾期付款为由，拒绝协助办理过户登记，并于2015年6月10日与丙签订《房屋买卖合同》，将该房屋以220万元价格出售给丙，丙当日支付了全部房款，甲于6月15日与丙办理了过户登记手续。2015年6月20日，乙得知房屋已过户给丙，遂向法院起诉，主张甲与丙的买卖合同无效，要求甲继续履行与自己的合同并办理过户登记；同时，乙发现甲在出售房屋前已将该房屋抵押给丁（抵押权设立于2014年10月1日，担保债权100万元，已办理抵押登记），丁因甲未按期还款，于2015年7月1日向法院申请实现抵押权。问题：1.甲以乙逾期付款为由拒绝履行合同是否合法？为什么？2.甲与丙的买卖合同是否有效？乙能否主张该合同无效？为什么？3.丙是否取得房屋所有权？乙的权利如何救济？4.丁的抵押权是否影响丙的所有权？丙应如何应对丁的抵押权主张？答案：1.甲的拒绝不合法。根据《合同法》第67条（注：2017年时《合同法》有效，现为《民法典》第526条），当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。但本案中，乙虽因银行政策调整导致贷款延迟，但属于不可归责于乙的客观原因（非因乙自身过错），且甲在合同中未明确约定“逾期付款即解除合同”的条款，故乙的延迟履行不构成根本违约，甲无权拒绝履行协助过户义务。2.甲与丙的买卖合同有效。根据《合同法》第52条，合同无效需满足法定情形（如恶意串通损害第三人利益、违法等）。本案中，丙作为善意买受人，支付了合理对价（220万元高于甲与乙的200万元，符合市场价格），无证据证明丙与甲恶意串通，故甲丙合同有效。乙无权主张合同无效。3.丙已取得房屋所有权。根据《物权法》第9条（现为《民法典》第209条），不动产物权的设立、变更经登记发生效力。甲与丙已办理过户登记，丙取得所有权。乙的救济途径：可依据与甲的合同主张甲承担违约责任（赔偿差价损失、首付款利息等），或主张甲构成“一房二卖”的根本违约，请求解除合同并赔偿损失（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8条）。4.丁的抵押权不影响丙的所有权，但丙需承受抵押权负担。根据《物权法》第191条（现为《民法典》第406条），抵押期间抵押人转让抵押财产的，应当经抵押权人同意（否则不得转让），但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本案中，甲转让房屋时未通知丁或经丁同意，丁的抵押权仍有效，可就该房屋优先受偿。丙可选择代为清偿甲对丁的100万元债务，消灭抵押权；或在丁实现抵押权后，向甲追偿代为清偿的款项。案例二：刑法（共同犯罪、犯罪形态、量刑情节）2016年5月，甲（25岁）因赌博欠乙（30岁）高利贷50万元，乙多次催讨未果，遂与丙（22岁）共谋“教训甲”。2016年6月10日晚，乙、丙在甲回家途中拦截甲，乙持木棍击打甲背部，丙用拳脚踢打甲腿部，甲反抗时，乙喊“往死里打！”，并持木棍猛击甲头部，致甲当场昏迷。乙、丙以为甲已死亡，将其拖至附近河边，欲抛尸灭迹。甲因头部受重创，在被拖行过程中死亡（经鉴定，死亡时间为6月10日21:30，系头部遭受钝器击打致颅脑损伤）。事后，乙、丙逃离现场。丙因害怕，于6月12日向公安机关投案，如实供述了乙、丙的行为，但隐瞒了乙喊“往死里打！”的情节。公安机关侦查时，乙逃至外地，后被抓获。乙到案后，主动交代了曾于2015年3月盗窃他人摩托车（价值8000元）的事实（公安机关此前未掌握该事实）。问题：1.乙、丙的行为构成何罪？是否成立共同犯罪？2.乙的行为是否构成故意杀人罪？丙对甲的死亡是否承担责任？3.丙的投案行为是否构成自首？为什么？4.乙交代盗窃摩托车的行为是否构成自首？如何处理？答案：1.乙、丙成立共同犯罪，但罪名可能不同。乙、丙共谋“教训甲”，初始意图为故意伤害，但乙在实施过程中喊“往死里打！”并猛击甲头部（致命部位），表明其主观故意已转化为杀人故意；丙仅参与故意伤害（踢打腿部），未参与杀人行为，故乙构成故意杀人罪，丙构成故意伤害罪（致人死亡），二人在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪（部分犯罪共同说）。2.乙构成故意杀人罪。乙在实施伤害过程中，主观上产生杀人故意（“往死里打”），客观上实施了足以致死的行为（击打头部），直接导致甲死亡，故成立故意杀人罪既遂。丙对甲的死亡承担责任，但构成故意伤害罪（致人死亡）。丙虽无杀人故意，但其与乙共同实施伤害行为，甲的死亡与丙的伤害行为有因果关系（多因一果），根据共同犯罪“部分实行全部责任”原则，丙需对死亡结果负责，但仅以故意伤害罪定罪。3.丙的投案不构成自首。根据《刑法》第67条，自首需如实供述主要犯罪事实。丙虽自动投案，但隐瞒了乙喊“往死里打！”的关键情节（该情节直接影响乙的主观故意认定），属于未如实供述，故不构成自首。4.乙交代盗窃摩托车的行为构成自首。乙因故意杀人被抓获后，主动交代公安机关尚未掌握的盗窃罪行（与故意杀人罪属不同种罪行），根据《刑法》第67条第2款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第2条，构成特别自首。对乙应数罪并罚（故意杀人罪与盗窃罪），其中盗窃罪可从轻或减轻处罚。案例三：民事诉讼法（管辖、证据、当事人）2016年2月，A市甲公司（住所地A市C区）与B市乙公司（住所地B市D区）签订《设备购销合同》，约定甲公司向乙公司购买一套生产设备，总价款300万元，交货地点为甲公司仓库（A市C区），争议解决方式为“协商不成，提交合同签订地法院诉讼”（合同签订地为A市C区）。后乙公司未按期交货，甲公司于2016年5月向A市C区法院起诉，要求乙公司支付违约金50万元。乙公司在答辩期内提出管辖权异议，认为合同约定的“合同签订地法院”不明确（A市C区法院与B市D区法院均可能），应由被告住所地（B市D区）或合同履行地（A市C区）法院管辖，A市C区法院无管辖权。诉讼中，甲公司提交了双方往来的电子邮件记录（显示乙公司明确表示“无法按期交货”），乙公司质证称“电子邮件系伪造，无原始载体”。甲公司还申请证人丙（甲公司员工）出庭作证，丙陈述“曾于2016年4月10日与乙公司经理丁通话，丁承认无法交货”，乙公司以“丙与甲公司存在利害关系”为由反对采信该证言。问题：1.A市C区法院对本案是否有管辖权？乙公司的管辖权异议是否成立？2.甲公司提交的电子邮件能否作为定案依据？为什么？3.证人丙的证言是否具有证明力？法院应如何认定？4.若一审法院判决乙公司支付违约金，乙公司不服提起上诉，二审中乙公司提出“合同约定的违约金过高，请求调整”，二审法院应如何处理？答案：1.A市C区法院有管辖权，乙公司的异议不成立。根据《民事诉讼法》第34条，合同或其他财产权益纠纷的当事人可书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地等与争议有实际联系的地点的法院管辖。本案中，合同明确约定“提交合同签订地法院诉讼”，合同签订地为A市C区，且该约定不违反级别管辖和专属管辖规定，故A市C区法院有管辖权。乙公司主张“约定不明确”无依据，异议不成立。2.电子邮件可作为定案依据，但需结合其他证据综合认定。根据《民事诉讼法》第63条（现为第66条），电子数据是法定证据种类。甲公司提交的电子邮件虽无原始载体（如电脑、手机），但根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》第116条，电子数据的制作者、存储者或提供复制件的当事人能证明其真实性的，可作为证据。若甲公司能通过公证、第三方平台记录等方式证明邮件真实性，法院应采信。3.丙的证言具有证明力，但证明力较低。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第90条，与一方当事人有利害关系的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据，但可结合其他证据（如电子邮件、合同等）综合判断。法院应审查丙的证言内容是否与其他证据一致，若能相互印证，则可采信。4.二审法院对乙公司的违约金调整请求应不予审理，可告知其另行起诉（或调解，调解不成发回重审）。根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》第328条，在第二审程序中，原审被告提出反诉或增加独立诉讼请求的，二审法院可调解；调解不成的，告知另行起诉。但本案中乙公司主张“违约金过高”属于对一审诉讼请求的抗辩，若一审未提出，二审提出的，法院应根据《合同法》第114条（现为《民法典》第585条）进行审查，但需注意一审是否对违约金是否过高进行了释明。若乙公司一审未主张调整，二审提出的，法院可根据案件具体情况进行调解；调解不成的，不予支持（避免剥夺当事人审级利益）。案例四：刑事诉讼法（强制措施、证据规则、辩护权）2016年7月，A市B区发生一起抢劫案，被害人丁某陈述：“当晚10点，我在路边行走时，被一男子持刀抢走手机（价值5000元）和钱包（内有现金3000元）。”公安机关通过监控锁定犯罪嫌疑人甲（20岁），并于7月10日对甲执行拘留（未出示拘留证）。拘留后，侦查人员在派出所对甲进行讯问，甲否认犯罪。侦查人员称“不老实就关你37天”，甲因害怕，遂供述“我抢了丁某的东西，刀扔在河边”。根据甲的供述，侦查人员找到刀具（未附笔录，仅拍照固定）。7月15日，公安机关提请检察院批准逮捕甲，检察院审查时发现甲供述可能系刑讯逼供所得，要求公安机关说明取证合法性。公安机关提交了讯问时的同步录音录像（显示甲供述时神情自然，无暴力迹象），但录像时间仅30分钟（实际讯问持续5小时）。检察院以“事实不清、证据不足”为由不批准逮捕，公安机关释放甲，但继续侦查。问题：1.公安机关的拘留程序是否合法？为什么？2.甲的供述是否属于非法证据？应如何处理？3.刀具作为物证是否具有证据能力？为什么？4.检察院不批准逮捕的决定是否合法？公安机关释放甲后，若后续发现新证据，能否再次提请逮捕？答案：1.拘留程序不合法。根据《刑事诉讼法》第85条（2017年时为2012年《刑事诉讼法》第83条），公安机关拘留犯罪嫌疑人，必须出示拘留证。本案中，公安机关未出示拘留证即执行拘留，违反法定程序。2.甲的供述可能属于非法证据，需排除。根据《刑事诉讼法》第56条（原第54条），采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人供述应当排除。本案中，侦查人员以“关37天”相威胁（属于精神强制），可能构成“威胁”的非法方法；且同步录音录像不完整（实际讯问5小时仅录30分钟），无法证明供述的自愿性。检察院应要求公安机关补正或作出合理解释，若不能，则排除该供述。3.刀具作为物证不具有证据能力。根据《刑事诉讼法解释》第73条（原《最高人民法院关于适用〈刑事诉讼法〉的解释》第73条），物证的收集程序、方式有瑕疵，如未附笔录或清单，不能证明物证来源的，不得作为定案依据。本案中，侦查人员找到刀具时未制作笔录，仅拍照固定，无法证明刀具与犯罪的关联性（如是否为作案工具），故该物证应排除。4.检察院不批准逮捕合法。根据《刑事诉讼法》第81条（原第79条），逮捕需满足“有证据证明有犯罪事实”“可能判处徒刑以上刑罚”“采取取保候审不足以防止社会危险性”。本案中，关键证据（甲的供述、刀具）可能被排除，现有证据（被害人陈述、监控）无法单独证明甲实施抢劫，故检察院以“事实不清、证据不足”不批捕合法。公安机关释放甲后，若发现新证据（如DNA鉴定、证人证言等）足以证明甲犯罪，可再次提请逮捕，检察院应重新审查。案例五：行政法与行政诉讼法（行政处罚、行政复议、举证责任）2016年3月，A市B区市场监管局（以下简称“B区市监局”）接到举报，称甲公司（住所地A市B区）生产的“XX牌”奶粉涉嫌虚假宣传（标签标注“富含活性钙，吸收率99%”，但经检测吸收率仅30%）。B区市监局经调查，于2016年4月10日作出《行政处罚决定书》，认定甲公司违反《广告法》第28条（虚假广告），责令停止发布广告、消除影响，罚款50万元。甲公司不服，于4月20日向A市市场监管局（以下简称“A市市监局”）申请行政复议。A市市监局经审查，认为B区市监局认定事实清楚、证据充分，于6月15日作出《行政复议决定书》，维持原处罚决定。甲公司仍不服，于6月20日向法院提起行政诉讼，主张：（1）B区市监局在调查时未告知甲公司享有陈述、申辩权；（2）检测报告系B区市监局委托无资质的第三方机构出具，不能作为定案依据。问题：1.甲公司提起行政诉讼的被告如何确定？管辖法院是哪个？2.B区市监局未告知陈述、申辩权是否影响处罚合法性？为什么？3.检测报告是否具有证据效力？法院应如何处理？4.若法院经审理认为原处罚决定违法，对复议决定应如何处理？答案：1.被告为B区市监局和A市市监局（共同被告）。根据《行政诉讼法》第26条，经复议的案件，复议机关维持原行政行为的，原机关和复议机关为共同被告。管辖法院为A市B区法院（原机关所在地）或A市市监局所在地法院（复议机关所在地），甲公司可选择其一起诉。2.未告知陈述、申辩权影响处罚合法性。根据《行政处罚法》第45条（2017年时为2009年修订版第31条、第32条），行政机关作出处罚前，应告知当事人拟处罚的事实、理由、依据及陈述、申辩权；当事人有权进行陈述和申辩，行政机关必须充分听取意见。B区市监局未履行告知义务，违反法定程序，处罚决定应被撤销。3.检测报告不具有证据效力。根据《行政诉讼法》第33条及《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第14条，被告向法院提供的在行政程序中采用的鉴定意见，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。本案中，检测报告由无资质机构出具，违反“鉴定机构需具备法定资质”的要求，法院应不予采纳该证据（视为没有相应证据）。4.法院应判决撤销原处罚决定，并同时撤销复议决定。根据《行政诉讼法》第79条，复议机关与原机关为共同被告的案件，法院判决撤销原行政行为的，应当同时判决撤销复议决定。若原处罚决定被撤销，复议机关维持原处罚的决定失去依据，故应一并撤销。案例六：商法（公司设立、股东责任、破产程序）2015年1月，甲、乙、丙共同出资设立A有限责任公司（以下简称“A公司”），注册资本1000万元，其中甲认缴400万元（实缴100万元，约定2018年1月前缴足），乙认缴300万元（实缴300万元），丙认缴300万元（实缴100万元，约定2017年6月前缴足）。2016年5月，A公司与B公司签订《买卖合同》，约定A公司向B公司购买原材料，总价200万元，B公司交货后3个月内付款。B公司依约交货，但A公司因经营不善，仅支付50万元，剩余150万元未付。2016年10月，A公司因资不抵债（负债1200万元，资产仅500万元）向法院申请破产清算。法院受理后，管理人查明：（1）甲在2016年3月将其持有的A公司20%股权以100万元转让给丁（丁明知甲未完全出资）；（2）丙在2016年7月明知A公司负债累累，仍从A公司借款200万元（未约定还款期限）。问题：1.甲、丙未完全出资的行为是否构成违法？应承担何种责任？2.丁是否应对甲未缴出资承担责任？为什么？3.A公司对丙的200万元债权应如何处理？管理人可主张何种权利？4.B公司的150万元债权在破产程序中如何清偿？答案：