2017年司法考试卷四案例分析练习题及答案

2017年司法考试卷四案例分析练习题及答案案例分析题2015年3月，甲公司（住所地A市B区）与乙公司（住所地C市D区）签订《设备采购合同》，约定甲公司向乙公司购买一套价值800万元的生产设备，交货时间为2015年6月10日，交货地点为甲公司位于A市E区的仓库。合同第5条约定：“若因履行本合同发生争议，双方应协商解决；协商不成的，任何一方均有权向合同签订地F市G区法院起诉。”合同签订地为F市G区。2015年5月，乙公司因资金紧张，与丙（乙公司销售经理，持有乙公司公章）协商，由丙以乙公司名义与丁公司（住所地A市E区）签订《借款合同》，约定丁公司向乙公司提供借款500万元，月息3%，借款期限3个月。丙在《借款合同》上加盖乙公司公章，并将该笔借款转入自己个人账户用于炒股。乙公司未收到该笔借款，亦未追认丙的行为。2015年6月5日，乙公司通知甲公司，因生产设备核心部件供应商延迟供货，无法按约交货，要求延期至2015年8月10日。甲公司不同意延期，于6月8日向乙公司发送《解除合同通知书》，要求解除合同并赔偿损失。乙公司收到后未予答复。2015年6月15日，甲公司为避免生产停滞，与戊公司（住所地A市H区）签订《临时设备租赁合同》，约定甲公司租赁戊公司同类设备，月租金50万元，租赁期3个月。甲公司因租赁设备额外支出租金150万元。2015年7月，丙炒股亏损，无法偿还丁公司借款。丁公司向A市E区法院起诉乙公司，要求乙公司偿还借款本息（利息按3%月息计算）。乙公司辩称丙的行为系个人行为，与公司无关。2015年8月，甲公司以乙公司为被告，向F市G区法院起诉，要求乙公司赔偿因合同解除造成的损失（包括租赁设备的150万元租金及其他可得利益损失200万元）。乙公司提出管辖权异议，认为F市G区法院无管辖权。2015年9月，丙因炒股亏损无力还债，将乙公司存放在其名下的一辆奔驰轿车（登记在乙公司名下，价值80万元）以40万元低价转让给己（己明知丙无权处分该车辆），并办理了过户登记。乙公司发现后，要求己返还车辆，己拒绝。2015年10月，乙公司因经营不善破产，破产管理人查明：乙公司对甲公司的债务尚未处理；丙挪用的500万元借款未追回；奔驰轿车已被己转让。问题：1.甲公司与乙公司签订的《设备采购合同》中关于争议管辖的约定是否有效？F市G区法院对甲公司起诉乙公司的案件是否有管辖权？2.乙公司是否应当向甲公司承担赔偿责任？赔偿范围如何确定？3.丁公司起诉乙公司的借款合同纠纷中，丙的行为是否构成表见代理？乙公司是否需要承担还款责任？4.己是否取得奔驰轿车的所有权？乙公司能否要求己返还车辆？5.乙公司破产后，甲公司的债权应如何申报？若破产管理人认为甲公司主张的可得利益损失200万元缺乏依据，甲公司应如何救济？6.丙挪用500万元借款的行为是否构成犯罪？若构成，应如何定罪？答案及解析：1.管辖约定效力及管辖权问题（1）管辖约定有效。根据《民事诉讼法》第35条，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。本案中，甲、乙公司在合同中约定由合同签订地F市G区法院管辖，该约定符合“与争议有实际联系的地点”要求，且无违反级别或专属管辖的情形（争议标的额800万元，未超出基层法院管辖范围），故管辖约定有效。（2）F市G区法院有管辖权。因双方协议选择了合同签订地F市G区法院作为管辖法院，且该约定有效，故甲公司向F市G区法院起诉符合协议管辖规定，F市G区法院对本案有管辖权。乙公司提出的管辖权异议不成立。2.乙公司的赔偿责任及范围（1）乙公司应当承担赔偿责任。根据《民法典》第563条（原《合同法》第94条），当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可以解除合同。本案中，乙公司因自身原因无法按约交货，且甲公司不同意延期，导致甲公司无法实现合同目的（避免生产停滞），甲公司有权解除合同。根据《民法典》第566条（原《合同法》第97条），合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。乙公司作为违约方，应当赔偿甲公司因合同解除造成的损失。（2）赔偿范围包括直接损失和可得利益损失。根据《民法典》第584条（原《合同法》第113条），当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。本案中，甲公司因乙公司违约，为避免生产停滞租赁设备支出的150万元租金属于直接损失（为减少损失而支出的合理费用），乙公司应当赔偿。此外，甲公司主张的可得利益损失200万元，需满足以下条件：①该利益是合同履行后可以获得的利益（如甲公司使用设备生产并销售产品的利润）；②乙公司在订立合同时能够预见到该损失（因设备用于生产，乙公司作为设备供应商应当预见到违约可能导致甲公司无法正常生产而损失利润）；③该损失具有确定性（需甲公司提供证据证明具体计算依据，如以往同期利润、订单损失等）。若甲公司能证明200万元可得利益损失符合上述条件，则乙公司应当赔偿；若无法证明，则可能不被支持。3.丙的行为是否构成表见代理及乙公司的还款责任（1）丙的行为不构成表见代理。表见代理的构成要件包括：①行为人无代理权；②相对人有理由相信行为人有代理权（权利外观）；③相对人主观上善意且无过失。本案中，丙作为乙公司销售经理，虽持有乙公司公章，但其以乙公司名义签订《借款合同》的行为超出其职务范围（销售经理的职权通常不包括对外借款）。丁公司作为出借人，在签订借款合同时，应当对丙的权限进行合理审查（如要求乙公司出具授权委托书、核实借款用途是否用于公司经营）。但本案中，借款转入丙个人账户而非乙公司账户，丁公司未尽到合理注意义务（明知或应知借款可能被个人使用），主观上存在过失，不符合表见代理中“相对人善意且无过失”的要件。因此，丙的行为不构成表见代理。（2）乙公司无需承担还款责任。因丙的行为不构成表见代理，且乙公司未追认该借款合同，根据《民法典》第171条（原《合同法》第48条），行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。因此，借款合同对乙公司不发生效力，丁公司只能要求丙个人承担还款责任。4.己是否取得车辆所有权及乙公司的返还请求权（1）己未取得车辆所有权。根据《民法典》第311条（原《物权法》第106条），善意取得所有权需满足以下条件：①受让人受让该不动产或者动产时是善意；②以合理的价格转让；③转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本案中，己明知丙无权处分该车辆（主观非善意），且以明显不合理的低价（40万元购买价值80万元的车辆）受让，不符合善意取得的构成要件，故己不能取得车辆所有权。（2）乙公司有权要求己返还车辆。因己未取得所有权，车辆所有权仍归乙公司所有（登记在乙公司名下）。根据《民法典》第235条，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。因此，乙公司有权要求己返还车辆。即使己已将车辆转让给他人（若受让人非善意或未支付合理对价），乙公司仍可追回车辆。5.乙公司破产后甲公司的债权申报及救济（1）甲公司应向乙公司破产管理人申报债权。根据《企业破产法》第48条，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。甲公司对乙公司的债权（包括150万元租金损失及可能的200万元可得利益损失）属于破产债权，甲公司需在申报期限内提交债权证明（如《设备采购合同》《解除合同通知书》《临时设备租赁合同》及租金支付凭证等），说明债权数额及有无财产担保，并接受管理人审查。（2）若管理人对可得利益损失200万元提出异议，甲公司的救济途径：根据《企业破产法》第58条，债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。因此，甲公司可在管理人作出不予确认的决定后，向法院提起债权确认之诉，提供相关证据（如财务报表、订单合同、利润计算依据等）证明可得利益损失的合理性，由法院判决确认债权数额。6.丙挪用500万元的行为是否构成犯罪及罪名丙的行为构成挪用资金罪（若乙公司为非国有企业）或挪用公款罪（若乙公司为国有企业）。（1）若乙公司为非国有企业（如有限责任公司）：根据《刑法》第272条，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，构成挪用资金罪。本案中，丙作为乙公司销售经理（公司工作人员），利用持有公章的职务便利（虽借款合同对乙公司无效，但丙实际控制了500万元资金），将借款转入个人账户用于炒股（营利活动），且数额较大（500万元），符合挪用资金罪的构成要件。（2）若乙公司为国有企业：根据《刑法》第384条，国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数