2017年司法考试卷四模拟练习题及答案

2017年司法考试卷四模拟练习题及答案案例一甲、乙、丙三人共同商议盗窃某商场仓库的货物。甲负责踩点，确定仓库的位置、货物存储情况以及安保措施等；乙准备了作案工具，包括撬锁工具、运输车辆等；丙则负责在盗窃过程中望风。在一个深夜，三人按照计划实施盗窃。甲用撬锁工具打开仓库门，乙和丙进入仓库搬运货物。当他们正在搬运货物时，被商场的保安发现。保安大声呼喊并试图阻止他们。甲见状，拿起仓库内的一根木棍，朝保安头部猛击，保安当场倒地昏迷。乙和丙看到这一情况后，没有参与对保安的攻击，而是继续搬运货物。随后三人将货物装上运输车辆逃离现场。经鉴定，保安因头部遭受重击，构成重伤。被盗货物经估价价值5万元。问题：1.甲、乙、丙三人的行为应如何定性？请说明理由。2.假设甲在被抓获后，如实供述了自己的盗窃行为以及与乙、丙共同商议盗窃的过程，还主动交代了自己曾经在一年前实施过一起抢劫行为，抢劫了一位独行的妇女，抢走现金2000元及一部手机（价值1500元）。甲的这些供述对其量刑会产生什么影响？答案：1.（1）甲的行为定性为抢劫罪。理由如下：甲、乙、丙三人原本共同实施盗窃行为，在盗窃过程中，甲为抗拒抓捕而当场使用暴力致保安重伤。根据《刑法》规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。甲的行为符合转化型抢劫的构成要件，所以应认定为抢劫罪。同时，甲的抢劫行为导致保安重伤，属于抢劫罪的加重情节。（2）乙、丙的行为定性为盗窃罪。乙、丙在盗窃过程中，没有参与甲对保安的暴力行为，他们的主观故意仅在于盗窃财物，客观上也实施了盗窃行为，符合盗窃罪的构成要件，应认定为盗窃罪。虽然他们与甲共同商议盗窃，但在甲实施暴力行为时，他们未参与，对暴力行为没有共同的故意和行为，所以不构成抢劫罪。2.甲如实供述自己的盗窃行为以及与乙、丙共同商议盗窃的过程，属于坦白。根据刑法规定，坦白可以从轻处罚。如果因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。在本案中，甲如实供述盗窃相关事实，可能会对其盗窃罪的量刑产生从轻的影响。甲主动交代自己曾经实施的抢劫行为，属于自首。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。甲的抢劫行为虽然抢劫金额不大，但仍构成抢劫罪，不过其主动交代该行为构成自首，在对其抢劫罪量刑时，可以从轻或者减轻处罚。案例二A公司是一家生产电子产品的企业，B公司是一家销售公司。A公司与B公司签订了一份电子产品买卖合同，合同约定A公司向B公司供应一批电子产品，总价款为100万元，B公司应在收到货物后10日内支付货款。A公司按照合同约定按时将货物交付给B公司。然而，B公司在收到货物后，以产品存在质量问题为由，拒绝支付货款。A公司多次与B公司协商，但B公司始终坚持认为产品质量不合格，要求A公司承担违约责任并赔偿其损失。A公司认为产品不存在质量问题，于是委托专业的质量检测机构对产品进行检测。检测结果显示产品质量符合国家标准和合同约定的质量要求。A公司将检测报告提供给B公司，但B公司仍然拒绝支付货款。A公司无奈之下，向法院提起诉讼，要求B公司支付货款100万元及逾期付款的利息，并承担诉讼费用。B公司在诉讼中提出反诉，要求A公司承担因产品质量问题给其造成的经济损失50万元。问题：1.在本案中，举证责任应如何分配？请说明理由。2.如果法院经过审理，认定A公司提供的产品质量合格，B公司无正当理由拒绝支付货款，法院应如何判决？3.假设在诉讼过程中，B公司提出A公司交付的货物数量比合同约定少了10%，A公司承认确实少交付了部分货物，但认为是在B公司同意的情况下进行的。此时举证责任应如何分配？答案：1.（1）A公司作为原告，主张B公司支付货款，应对双方存在买卖合同关系、其已按照合同约定交付货物等事实承担举证责任。因为A公司是权利主张方，根据“谁主张，谁举证”的原则，需要证明其权利产生的事实。A公司可以提供买卖合同、货物交付凭证等证据来证明这些事实。（2）B公司作为被告，提出产品存在质量问题并要求A公司承担违约责任和赔偿损失，应对产品存在质量问题、因质量问题造成其损失等事实承担举证责任。虽然A公司交付了货物，但B公司提出质量异议，就需要对其主张的质量问题及相关损失进行举证。B公司可以提供产品质量检测报告（如果其自行委托检测）、因质量问题导致的销售损失等证据。2.法院应判决B公司支付A公司货款100万元及逾期付款的利息。B公司无正当理由拒绝支付货款，构成违约，应承担违约责任。逾期付款利息可以按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从合同约定的付款期限届满次日起算。同时，诉讼费用应由B公司承担，因为B公司的抗辩理由不成立。3.B公司提出A公司交付货物数量比合同约定少了10%，B公司应对A公司少交付货物的事实承担举证责任。因为这是B公司提出的主张，根据“谁主张，谁举证”原则，B公司需要提供证据证明货物数量不足。A公司承认少交付货物，但主张是在B公司同意的情况下进行的，A公司应对B公司同意少交付货物的事实承担举证责任。因为A公司提出了新的事实主张，即B公司同意少交付，所以A公司需要提供证据来支持这一主张，比如双方的沟通记录、书面协议等。案例三甲是某县的一名公务员，在负责一项政府工程招标工作中，收受了投标方乙公司负责人丙送的现金20万元。丙希望甲在评标过程中给予乙公司关照，确保乙公司中标。甲答应了丙的请求，并在评标过程中利用自己的职权，为乙公司提供了评标信息，使得乙公司最终中标。工程开工后，由于乙公司施工质量不合格，导致工程出现严重安全隐患。经调查发现，乙公司并不具备相应的施工资质。问题：1.甲的行为构成什么犯罪？请说明理由。2.丙的行为构成什么犯罪？请说明理由。3.假设乙公司在得知自己施工质量不合格且工程存在安全隐患后，主动采取措施进行整改，消除了安全隐患。这对乙公司的法律责任会产生什么影响？答案：1.甲的行为构成受贿罪和滥用职权罪。（1）甲构成受贿罪。甲作为国家工作人员，在负责政府工程招标工作中，收受乙公司负责人丙送的现金20万元，为他人谋取利益，符合受贿罪的构成要件。受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。甲收受丙的贿赂，并答应在评标过程中给予乙公司关照，属于非法收受他人财物并为他人谋取利益。（2）甲构成滥用职权罪。甲在评标过程中，利用自己的职权，为乙公司提供评标信息，使得不具备相应施工资质的乙公司中标，导致工程出现严重安全隐患，其行为致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，符合滥用职权罪的构成要件。滥用职权罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。2.丙的行为构成行贿罪。丙为谋取不正当利益，给予国家工作人员甲现金20万元，希望甲在评标过程中给予乙公司关照，符合行贿罪的构成要件。行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。丙明知乙公司不具备相应资质，为了使乙公司中标而向甲行贿，属于为谋取不正当利益而行贿。3.乙公司主动采取措施进行整改，消除了安全隐患，这一行为在一定程度上可以减轻其法律责任。虽然乙公司不具备相应施工资质且施工质量不合格导致工程出现安全隐患的行为已经构成违法，但主动整改的行为体现了其积极弥补过错的态度。在行政责任方面，相关行政部门可能会考虑其整改情况，在行政处罚的幅度上予以从轻或者减轻。例如，原本可能给予较重的罚款或者责令停业整顿等处罚，可能会根据其整改情况适当减轻罚款数额或者缩短停业整顿的期限。在刑事责任方面，如果乙公司的行为构成犯罪（如重大责任事故罪等），其主动整改消除安全隐患的行为可以作为酌定从轻处罚的情节。法院在量刑时可能会考虑这一情节，对其判处较轻的刑罚或者适用缓刑等。案例四张某是一位知名画家，其创作了一幅名为《山水意境》的画作。李某是一家画廊的老板，未经张某许可，将《山水意境》进行复制，制作成了大量的装饰画，并在其画廊中销售。张某得知后，认为李某的行为侵犯了其著作权，要求李某停止侵权行为，销毁侵权复制品，并赔偿其经济损失。李某则认为，自己制作的装饰画只是对张某画作的简单复制，不构成侵权，而且装饰画的销售价格较低，没有给张某造成太大的经济损失。问题：1.李某的行为是否构成对张某著作权的侵犯？请说明理由。2.如果张某向法院提起诉讼，要求李某赔偿经济损失，张某应如何证明其经济损失的数额？3.假设李某在张某提起诉讼后，主张其复制行为属于合理使用，不需要承担侵权责任。请分析李某的主张是否成立，并说明理由。答案：1.李某的行为构成对张某著作权的侵犯。理由如下：根据著作权法规定，著作权人享有复制权等多项权利。未经著作权人许可，复制其作品的行为属于侵权行为。李某未经张某许可，将张某的画作《山水意境》进行复制并制作成装饰画销售，既侵犯了张某的复制权，也侵犯了其发行权。李某的行为没有法律规定的免责情形，构成对张某著作权的侵犯。2.张某可以通过以下几种方式证明其经济损失的数额：（1）提供其原本因该画作正常销售或授权使用可能获得的收入证据。例如，如果张某之前曾以一定价格将类似画作授权给其他商家使用，或者自己销售过类似画作，可以提供相关的合同、销售记录等作为参考，证明因李某的侵权行为导致其失去了相应的收入机会。（2）计算因李某侵权行为导致其市场声誉受损而可能遭受的潜在经济损失。可以通过市场调查等方式，证明由于李某大量销售侵权复制品，导致张某画作的市场价值受到影响，进而影响其未来作品的销售价格和授权费用等。（3）提供为制止侵权行为所支付的合理开支证据，如调查取证费用、聘请律师的费用等，这些开支也属于经济损失的一部分。3.李某的主张不成立。合理使用是指在法律规定的特定情形下，使用他人作品可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。在本案中，李某复制张某的画作制作成装饰画并销售，目的是为了商业盈利，不属于合理使用的情形。合理使用通常包括为个人学习、研究、欣赏，为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品等。李某的行为不符合这些合理使用的条件，所以其主张不成立，仍应承担侵权责任。案例五王某驾驶一辆轿车在道路上行驶，由于车速过快，在经过一个路口时，未能及时刹车，与正在过马路的行人赵某相撞。赵某被撞后，当场昏迷，被紧急送往医院救治。经交警部门认定，王某在此次事故中负主要责任。赵某在医院治疗了一个月后，因伤势过重不幸死亡。赵某的家属要求王某赔偿医疗费、丧葬费、死亡赔偿金等各项费用共计80万元。王某认为，赵某在过马路时没有走人行横道，也存在一定的过错，自己不应承担全部赔偿责任。同时，王某的轿车在某保险公司投保了交强险和商业三者险。问题：1.在本案中，如何确定王某和赵某的责任比例？请说明理由。2.赵某的家属可以向谁主张赔偿？请说明理由。3.保险公司在本案中应承担怎样的赔偿责任？请分析交强险和商业三者险的赔偿范围。答案：1.交警部门认定王某负主要责任，赵某存在一定过错。在确定责任比例时，一般情况下，如果赵某过马路未走人行横道的行为对事故发生存在一定过错，可能会适当减轻王某的责任。但具体的责任比例需要根据案件的具体情况综合判断。通常在这种情况下，王某可能承担70%80%的责任，赵某承担20%30%的责任。理由是王某作为机动车驾驶者，在道路上行驶时应尽到更高的注意义务，其车速过快未能及时刹车是导致事故发生的主要原因。而赵某虽然存在过马路未走人行横道的过错，但王某的过错程度相对较大。2.赵某的家属可以向王某主张赔偿。因为王某是事故的主要责任方，其侵权行为导致赵某死亡，赵某家属有权要求王某承担侵权损害赔偿责任。同时，赵某的家属也可以向王某投保的保险公司主张赔偿。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任。所以，保险公司在保险责任范围内对赵某家属的损失承担赔偿责任。3.（1）交强险的赔偿范围：在交强险责任限额范围内，保险公司对赵某的死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额内进行赔偿。死亡伤残赔偿限额包括丧葬费、死亡赔偿金、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等。医疗费用赔偿限额包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费等。交强险是无过错责任赔偿，只要发生交通事故造成人身伤亡和财产损失，保险公司就应在责任限额内予以赔偿。（2）商业三者险的赔偿范围：在交强险赔偿后不足的部分，根据保险合同的约定，商业三者险在其责任限额内对王某应承担的赔偿责任进行赔偿。但商业三者险通常会根据保险合同的约定，对一些免责情形进行规定，如驾驶人未取得驾驶资格、醉酒驾驶等情况下可能不承担赔偿责任。在本案中，如果王某不存在商业三者险的免责情形，商业三者险会在其责任限额内对赵某家属的损失进行赔偿，以弥补交强险赔偿后的不足部分。案例六甲公司是一家有限责任公司，股东包括A、B、C三人。A持有公司40%的股权，B持有30%的股权，C持有30%的股权。公司成立后，经营状况良好。后来，A与B因公司的发展战略问题产生了严重分歧。A认为公司应该加大在研发方面的投入，拓展新的业务领域；而B则认为公司应该巩固现有的市场份额，控制成本。双方多次协商无果，公司的决策陷入僵局。同时，A发现B利用职务之便，将公司的部分业务私下交给自己的亲属经营，从中谋取私利。A认为B的行为损害了公司和其他股东的利益，要求B停止侵权行为，并赔偿公司的损失。B对此予以否认。问题：1.针对公司决策陷入僵局的情况，A可以采取哪些法律措施？请说明理由。2.如果A有证据证明B将公司业务私下交给亲属经营谋取私利，B的行为构成什么？A可以通过什么途径维护公司和自己的利益？3.假设公司在经营过程中，C将其持有的10%股权转让给了D，但未通知A和B。C的股权转让行为是否有效？请说明理由。答案：1.A可以采取以下法律措施：（1）请求公司按照合理的价格收购其股权。根据公司法规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。在本案中，公司决策陷入僵局，A持有40%的股权，符合相关条件，其可以先尝试与其他股东协商，要求公司收购其股权。如果协商不成，可以向法院提起诉讼，请求公司收购其股权。（2）向法院提起解散公司之诉。如果公司决策僵局导致公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，且通过其他途径不能解决的，A作为持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以向法院提起解散公司之诉。法院在审理时会综合考虑公司的经营管理状况、股东之间的矛盾等因素，决定是否解散公司。2.B的行为构成对公司的侵权行为以及违反了其对公司的忠实义务。A可以通过以下途径维护公司和自己的利益：（1）代表公司提起诉讼。A可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；如果监事会或者监事拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，A有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。（2）要求B赔偿公司的损失。如果B的行为给公司造成了实际损失，A可以要求B对公司进行赔偿，以弥补公司的损失。同时，A作为股东，其自身利益也因公司利益受损而受到影响，B的赔偿也间接维护了A的利益。3.C的股权转让行为部分有效。根据公司法规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。在本案中，C将其持有的10%股权转让给D，未通知A和B，违反了上述通知程序。但如果A和B在得知后同意该转让，或者在合理期限内未表示反对，该股权转让行为有效。如果A和B不同意转让且愿意购买该股权，则C与D之间的股权转让行为无效，C应将股权转让给A或B。如果A和B不同意转让但又不购买该股权，则视为同意转让，C与D之间的股权转让行为有效。案例七甲、乙、丙三人共同设立了一家普通合伙企业，主要从事建筑材料的销售业务。合伙协议约定，甲负责日常的经营管理，乙负责采购，丙负责销售。在经营过程中，甲未经乙、丙同意，以合伙企业的名义与丁签订了一份价值50万元的建筑材料采购合同。丁按照合同约定将货物交付给了合伙企业，但合伙企业以甲无权单独签订该合同为由，拒绝支付货款。同时，丙在销售过程中，将部分货物以明显低于市场价格的价格卖给了自己的亲戚戊，从中获取了一定的利益。乙发现后，要求丙赔偿合伙企业的损失。问题：1.合伙企业拒绝支付丁货款的理由是否成立？请说明理由。2.丙将货物以明显低价卖给戊的行为是否合法？乙要求丙赔偿合伙企业损失的请求是否合理？请说明理由。3.假设合伙企业在经营过程中，因经营不善导致亏损，无力偿还债务。债权人可以向谁主张债权？请说明理由。答案：1.合伙企业拒绝支付丁货款的理由不成立。理由如下：根据合伙企业法规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。在本案中，甲以合伙企业名义签订建筑材料采购合同，虽然未经乙、丙同意，但该行为不属于上述需要全体合伙人一致同意的事项。甲作为负责日常经营管理的合伙人，其签订合同的行为属于执行合伙事务的行为，在正常的经营范围内，且丁有理由相信甲有代表合伙企业签订合同的权利，构成表见代理。所以，合伙企业应当承担支付货款的责任。2.丙将货物以明显低价卖给戊的行为不合法。根据合伙企业法规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。丙将货物以明显低于市场价格卖给自己亲戚戊的行为，属于与本合伙企业进行交易且损害了合伙企业的利益，违反了上述规定。乙要求丙赔偿合伙企业损失的请求合理。因为丙的行为给合伙企业造成了损失，根据法律规定，合伙人执行合伙事务，或者合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。所以，丙应当赔偿合伙企业因该行为所遭受的损失。3.债权人可以向甲、乙、丙三人主张债权。理由是普通合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。当合伙企业无力偿还债务时，债权人可以要求任何一个合伙人偿还全部债务，也可以要求部分或全部合伙人按照一定比例偿还债务。合伙人在承担债务后，超过自己应当承担的份额的，可以向其他合伙人追偿。所以，债权人可以根据自己的意愿向甲、乙、丙中的一人或多人主张债权。案例八张某在某商场购买了一台某品牌的电视机，回家后发现电视机无法正常开机。张某立即联系商场，要求商场更换一台电视机或者退款。商场以电视机已经售出，质量问题应由厂家负责为由，拒绝了张某的要求。张某又联系了电视机厂家，厂家派人对电视机进行了检测，发现是电视机内部的一个重要部件损坏。厂家表示可以免费维修，但张某认为电视机刚买就出现问题，要求更换一台新的电视机。问题：1.商场以质量问题应由厂家负责为由拒绝张某的