2018黑龙江法律职业资格考试真题及答案（原司法考试）

2018黑龙江法律职业资格考试练习题及答案（原司法考试）一、案例分析题（本题28分）2016年3月，甲公司与乙公司签订《设备采购合同》，约定甲公司向乙公司购买一套精密机床，总价款500万元，分三期支付：合同签订后支付100万元，设备交付后支付200万元，验收合格后支付200万元。合同第10条约定：“若乙公司延迟交付设备超过15日，甲公司有权解除合同并要求乙公司按日支付总价款0.5%的违约金；若甲公司延迟付款超过15日，乙公司有权停止供货并要求甲公司按日支付未付金额0.5%的违约金。”2016年4月1日，甲公司支付第一期100万元。乙公司因生产排期问题，直至2016年6月15日才交付设备（合同约定交付时间为5月1日）。甲公司于6月20日签收设备后，未支付第二期200万元（原应于6月1日支付）。乙公司多次催讨未果，于2016年7月10日向甲公司发送《停止供货通知》，但设备已全部交付完毕。甲公司收到通知后，仍未付款。2016年8月1日，甲公司组织验收时发现设备存在质量问题，要求乙公司维修。乙公司认为设备通过出厂检验，拒绝维修，甲公司遂自行委托丙公司维修，花费30万元。2016年8月15日，设备验收合格。甲公司以乙公司延迟交付、质量问题为由，主张行使合同解除权，并拒付第二期和第三期款项。乙公司则起诉要求甲公司支付剩余400万元（第二期200万+第三期200万）及违约金（以200万为基数，自6月2日起按日0.5%计算至实际支付日）。问题：1.乙公司延迟交付是否构成根本违约？甲公司是否有权解除合同？2.甲公司未支付第二期款项是否构成违约？乙公司主张的违约金是否过高？3.甲公司自行维修的30万元是否应由乙公司承担？4.甲公司是否有权拒付第三期款项？答案：1.乙公司延迟交付不构成根本违约，甲公司无权解除合同。根据《合同法》第94条（注：2018年时《合同法》有效），根本违约需导致合同目的无法实现。本案中，乙公司虽延迟交付45日（5月1日至6月15日），但设备最终交付且后续验收合格，甲公司合同目的（取得设备）已实现，不满足根本违约要件。合同第10条约定的解除权需以“延迟交付超过15日”为条件，但该约定解除权的行使仍需符合《合同法》关于合同目的无法实现的实质要求（《合同法解释（二）》第26条）。因此甲公司不得仅以延迟交付为由解除合同。2.甲公司未支付第二期款项构成违约，乙公司主张的违约金可能过高。甲公司应于设备交付后支付第二期（合同约定交付时间为5月1日，实际交付6月15日，按通常理解“交付后”应指实际交付后合理期限，甲公司最迟应于6月30日前支付）。甲公司6月20日签收后未支付，至7月10日已超过15日，构成违约。关于违约金，《合同法》第114条规定违约金过高可请求调整。日0.5%的违约金相当于年利率182.5%（0.5%×365），远超LPR四倍（2016年1年期LPR约4.35%，四倍约17.4%），根据《合同法解释（二）》第29条，可认定为“过分高于造成的损失”，法院应依甲公司请求予以调减（通常以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、过错程度等因素）。3.甲公司自行维修的30万元应由乙公司承担。根据《合同法》第111条，质量不符合约定的，受损害方可合理选择要求修理、更换等。乙公司作为出卖人负瑕疵担保责任（《合同法》第153条），拒绝维修后，甲公司自行委托维修属于合理救济措施，费用属于因乙公司违约造成的损失，应由乙公司赔偿（《合同法》第112条）。4.甲公司无权拒付第三期款项。第三期付款条件为“验收合格后支付”，设备已于8月15日验收合格，付款条件成就。甲公司以乙公司先前违约为由拒付，属于行使同时履行抗辩权或先履行抗辩权的范畴。但第三期付款义务与乙公司的主合同义务（交付合格设备）已履行完毕，甲公司的付款义务属于后履行义务，乙公司已完成主给付义务，甲公司不得再以先前违约为由对抗第三期付款（《合同法》第67条）。二、刑事案例分析题（本题30分）2017年5月，张某（17周岁）因琐事与李某（25周岁）发生争执，张某持刀将李某捅成重伤后逃离。李某被送医抢救，医生王某因疏忽未对李某进行必要的止血处理，导致李某失血过多死亡。2017年6月，张某逃至外地，借住在表兄赵某家中。赵某明知张某涉嫌犯罪，仍为其提供食宿，并资助5000元让其继续逃亡。2017年7月，张某在网吧上网时，发现网友钱某（女，13周岁）自称15周岁，张某信以为真，与钱某网恋并发生性关系。钱某家长报案后，张某被抓获。2017年8月，张某在审讯中主动交代：2017年3月曾潜入某小区盗窃，窃得现金2000元及一部手机（价值1500元）；还交代了李某重伤案的细节，并提供了赵某资助其逃亡的线索。公安机关根据张某的线索抓获赵某。问题：1.张某的行为构成何罪？如何量刑？2.王某的行为是否构成犯罪？说明理由。3.赵某的行为构成何罪？是否属于张某的共犯？4.张某交代盗窃事实、李某重伤案及赵某线索的行为如何定性？答案：1.张某构成故意伤害罪（致死）、强奸罪、盗窃罪。（1）故意伤害罪：张某持刀捅刺李某致重伤，后因医生王某疏忽导致死亡，需分析因果关系。根据条件说，张某的伤害行为是李某死亡的前提，王某的疏忽属于介入因素，但该介入因素（医疗过失）未中断因果关系（李某因张某的伤害行为进入危险状态，医疗过失属于正常诊疗风险范围内的疏忽），故张某应对死亡结果负责，构成故意伤害罪（致死），法定刑10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。（2）强奸罪：钱某实际13周岁，虽自称15周岁，但张某作为已满16周岁的行为人，对幼女年龄应尽合理注意义务（根据《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第19条，对不满14周岁幼女实施性侵害，不论是否明知，均以强奸论；但确有证据证明行为人不可能知道对方是幼女的除外）。本案中张某未核实年龄，不能认定为“不可能知道”，故构成强奸罪（奸淫幼女，从重处罚）。（3）盗窃罪：盗窃现金2000元及手机1500元，合计3500元，达到盗窃罪数额较大标准（2018年黑龙江省盗窃罪“数额较大”标准为2000元），构成盗窃罪。量刑方面：张某犯罪时17周岁（2017年5月作案，已满16周岁），应当从轻或减轻处罚（《刑法》第17条）；犯数罪，应数罪并罚。2.王某的行为不构成犯罪。王某作为医生，因疏忽未进行必要止血处理，属于医疗事故。根据《刑法》第335条医疗事故罪，需造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康，且需“严重不负责任”。本案中王某的疏忽是否达到“严重不负责任”（如违反诊疗规范的严重程度）需具体分析，但即使构成，李某死亡结果系张某伤害行为与王某过失共同导致，王某的过失行为与死亡结果存在因果关系，但医疗事故罪要求“造成就诊人死亡”，王某的行为可能构成医疗事故罪。但另一种观点认为，张某的伤害行为是主要原因，王某的过失属于轻微疏忽，不构成“严重不负责任”，故不构成犯罪。根据司法实践，一般医疗过失不认定为犯罪，需达到“严重”程度，故王某不构成犯罪。3.赵某构成窝藏罪，不属于张某的共犯。窝藏罪是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿（《刑法》第310条）。赵某明知张某犯罪仍提供食宿和资助，符合窝藏罪构成要件。赵某未参与张某的伤害、强奸或盗窃行为，与张某无共同犯罪故意，不构成共犯。4.（1）交代盗窃事实：张某因李某重伤案被抓，主动交代司法机关尚未掌握的盗窃罪行（同种罪行？盗窃与伤害、强奸不同种），根据《刑法》第67条第2款，属于自首（准自首），可以从轻或减轻处罚。（2）交代李某重伤案细节：张某因李某重伤案被抓获，如实供述该罪行属于坦白（《刑法》第67条第3款），可以从轻处罚。（3）提供赵某线索：协助司法机关抓获同案犯以外的其他犯罪嫌疑人（赵某），属于立功（《刑法》第68条），可以从轻或减轻处罚。三、行政法案例分析题（本题26分）2018年1月，黑龙江省A市B区市场监管局接举报称，甲公司（注册地B区）在其生产的“北极星”牌奶粉包装上标注“通过欧盟有机认证”，但实际未取得该认证。B区市场监管局经调查确认，甲公司自2017年5月起生产的10万罐奶粉均存在虚假标注，货值金额200万元。2018年3月1日，B区市场监管局作出《行政处罚决定书》：（1）没收违法生产的奶粉10万罐；（2）罚款500万元；（3）吊销食品生产许可证。甲公司不服，于2018年3月15日向A市市场监管局申请行政复议。A市市场监管局于3月20日受理后，认为案件复杂，延长审理期限至6月20日。6月10日，A市市场监管局以“事实不清、证据不足”为由，作出《行政复议决定书》，撤销B区市场监管局的处罚决定，并责令其重新作出处罚。B区市场监管局不服，向法院提起诉讼，法院以“行政复议决定不可诉”为由不予受理。甲公司认为复议决定未支持其“赔偿因没收奶粉造成的损失100万元”的请求，遂向法院起诉B区市场监管局，要求赔偿损失。问题：1.B区市场监管局的处罚是否符合《反不正当竞争法》（2017年修订）规定？2.A市市场监管局的复议程序是否合法？3.法院对B区市场监管局起诉的处理是否正确？4.甲公司的行政赔偿请求应如何处理？答案：1.部分符合。（1）虚假标注“欧盟有机认证”属于《反不正当竞争法》（2017修订）第8条第1款“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传”。（2）处罚依据：根据第20条，经营者违反本法第8条的，由监督检查部门责令停止违法行为，处20万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上200万元以下的罚款，可以吊销营业执照。本案货值200万元，属于“情节严重”，罚款500万元超过法定最高200万元，违反“处罚法定”原则；没收违法生产的奶粉符合第20条“责令停止违法行为”的延伸措施；吊销食品生产许可证（属于吊销许可证）符合“可以吊销营业执照”（注：食品生产许可证与营业执照不同，需看是否属于《反不正当竞争法》规定的“营业执照”。根据《食品安全法》第135条，吊销许可证属于独立处罚种类，B区市场监管局同时依据《反不正当竞争法》和《食品安全法》处罚，若《反不正当竞争法》未授权吊销食品生产许可证，则该处罚无法律依据，属于违法。）2.复议程序部分违法。（1）受理期限：甲公司3月15日申请，复议机关3月20日受理，符合《行政复议法》第17条“5日内审查”的规定（3月15日至3月20日为5个工作日）。（2）延长审理期限：《行政复议法》第31条规定，延长期限最多不超过30日（原期限60日，可延长至90日）。A市市场监管局受理日为3月20日，原审理期限至5月20日，延长至6月20日（延长30日），符合规定。（3）复议决定内容：以“事实不清、证据不足”撤销原处罚，符合《行政复议法》第28条第1款第（三）项规定。3.法院处理正确。根据《行政诉讼法》第26条第2款，复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。但本案中B区市场监管局作为原行政机关，对复议机关的撤销决定不服，无原告资格。行政诉讼原告需是行政行为的相对人或利害关系人，B区市场监管局作为被申请人，与复议决定无“利害关系”，法院不予受理正确。4.甲公司的行政赔偿请求应通过行政赔偿诉讼处理。根据《国家赔偿法》第9条，赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或提起行政诉讼时一并提出。甲公司在复议中提出赔偿请求，复议机关未支持，根据《行政复议法》第29条，复议机关应在复议决定中对赔偿请求作出处理。A市市场监管局未处理，甲公司可向法院提起行政诉讼时一并提出赔偿请求（《行政诉讼法》第76条）。法院应审查原处罚行为是否违法（已被复议撤销，确认违法），并判决B区市场监管局赔偿甲公司因没收奶粉造成的直接损失（100万元需核实是否为直接损失，如奶粉成本等）。四、民事诉讼法案例分析题（本题24分）2017年10月，户籍地为哈尔滨市南岗区的陈某与户籍地为齐齐哈尔市龙沙区的吴某签订《借款合同》，约定陈某向吴某借款100万元，月息2%，未约定管辖法院。2018年1月，陈某未按期还款，吴某向齐齐哈尔市龙沙区法院起诉，要求陈某偿还本息。龙沙区法院受理后，陈某提出管辖权异议，认为应由被告住所地（南岗区）法院管辖。龙沙区法院裁定驳回异议，陈某上诉至齐齐哈尔中院，中院维持原裁定。诉讼中，吴某提交了《借款合同》原件、银行转账凭证（显示2017年10月5日吴某向陈某账户转账95万元）。陈某辩称：“实际借款95万元，预扣了5万元利息；已通过微信转账偿还20万元（提供微信转账记录，显示2018年2月陈某向吴某转账20万元）。”吴某承认收到20万元，但主张是偿还其他债务（未提供证据）。一审法院认为：（1）借款本金为95万元（预扣利息不合法）；（2）陈某已还20万元，应先冲抵利息（截至2018年1月，利息为95万×2%×3月=5.7万元），剩余14.3万元冲抵本金，故剩余本金80.7万元；（3）判决陈某偿还80.7万元及利息（自2018年2月起按月2%计算）。陈某不服上诉，主张微信转账记录未经质证，程序违法。二审法院经审查，发现一审中微信转账记录确实未组织质证，裁定撤销原判，发回重审。问题：1.龙沙区法院对本案是否有管辖权？说明理由。2.一审法院对借款本金和还款性质的认定是否正确？3.二审法院发回重审的依据是什么？4.发回重审后，若吴某主张20万元是偿还其他债务，举证责任如何分配？答案：1.龙沙区法院有管辖权。根据《民事诉讼法》第23条，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地法院管辖。借款合同履行地的确定：根据《民间借贷规定》（2015年）第3条，借贷双方就合同履行地未约定或约定不明确，事后未达成补充协议，按照合同有关条款或交易习惯仍不能确定的，以接受货币一方所在地为合同履行地。本案中吴某作为出借人，起诉要求还款，属于“接受货币一方”，其所在地（齐齐哈尔市龙沙区）为合同履行地，故龙沙区法院有管辖权。2.（1）本金认定正确。根据《合同法》第200条，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。吴某转账95万元，预扣5万元利息，本金应为95万元。（2）还款性质认定正确。根据《民间借贷规定》第26条，约定月息2%未超过司法保护上限（2018年时司法保护上限为年利率24%）。还款顺序无约定时，根据《合同法解释（二）》第21条，债务人的给付不足以清偿全部债务时，应先抵充利息，后抵充本金。截至2018年1月（借款3个月），利息为95万×2%×3=5.7万元，20万元还款先抵利息5.7万，剩余14.3万抵本金，剩余本金80.7万元，认定正确。3.二审法院发回重审的依据是一审违反法定程序。根据《民事诉讼法》第170条第1款第（四）项，原判决遗漏当事人或违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回重审。本案中微信转账记录作为关键证据未组织质证，属于《民诉解释》第325条规定的“严重违反法定程序”情形（剥夺当事人辩论权利），故二审法院应发回重审。4.吴某应对“20万元是偿还其他债务”承担举证责任。根据《民事诉讼法》第64条及《民诉解释》第91条，主张法律关系变更、消灭的当事人，应对该法律关系变更、消灭的基本事实承担举证责任。陈某主张20万元是偿还本案借款，吴某主张是偿还其他债务，属于对还款性质的反驳，需吴某举证证明存在其他债权债务关系（如另案借款合同、欠条等），否则应认定20万元为偿还本案债务。五、理论法论述题（本题32分）“全面推进依法治国，必须坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一。”结合2018年宪法修正案的相关内容，谈谈你对“坚持党的领导”与“依法治国”关系的理解。答案：2018年宪法修正案首次将“中国共产党领导是中国特色社会主义最本质的特征”写入宪法第一条，从根本法层面确立了党的领导的宪法地位，为“坚持党的领导”与“依法治国”的有机统一提供了宪法依据。二者的关系可从以下方面理解：第一，党的领导是依法治国的根本保证。中国共产党是中国特色社会主义事业的领导核心，依法治国作为中国特色社会主义的重要组成部分，必须在党的领导下推进。党的领导为依法治国把握正确政治方向（如宪法修正案明确“中国特色社会主义”的发展道路），确保法治建设不偏离人民利益；党通过制定大政方针（如“全面推进依法治国”纳入“四个全面”战略布局）、推荐重要干部（如法治工作队伍的选拔）、完善制度设计（如设立中央全面依法治国委员会），为法治实践提供组织保障；党带