商法学期末考试重点

《商法学》考试须知

总论

第一章商法概述（五、六或论述）

一、商法，是指调整因商行为而形成的商事法律关系的法律规范的总

称。

二、商法的特征：商主体与商行为具有营利性；商法规范具有较强的

技术性、发展性和易变性；兼具程序法内容的实体法；兼具国际性的国内

法。

三、商法的基本原则：商法的基本原则是商法的主旨和基本准则，是

对于各类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义，对于统一的商法

规则体系具有统领作用的基本法律准则。

（一）企业法定原则，主要包括企业类型法定、企业内容法定和企业

公示法定。

（二）企业维持原则，通过各种法律制度确保企业组织得以稳定、协

调、健康发展，尤其是通过各种制度支配尽力维持其存续。

（三）保隙交易简便、迅捷原则，商事交易追求资源利用和经济效益

的最大化，这就对商事交易的简便性和快捷性提出客观要求。主要体现为

交易便捷性和短期时效主义。

（四）维护交易平安原则，保障交易平安就是要削减和消退商事交易

中的担心全因素，确保交易行为的法律效用和法律后果的可预见性。主要

表现在对商事交易条件实行强制主义、公示主义、外观主义、严格责任主

义和无因性制度。

四、商法的渊源：法律；行政法规和部门规章；地方性法规；立法说

明和司法说明；商事自治规则。

五、（一）商法与民法的关系1、民法与商法是调整民商事行为的法

律，但是在法律部门的相互关系上，民法是一般法或者基本法，商法是特

殊法；民法是抽象化的法律表现，商法是详细化的法律表现。如民事全部

权制度是商事交易财产的一般规定，商事物权制度是商事交易财产的特殊

规定。

2、民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整同等主体之间关系的

法律规范为主构成的法律。但是，民法是纯私法，调整的平权关系；商法

则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的关系。

3、民法调整范围广泛，适用各类民事主体所实施的民事行为；商法

调整范围有限，仅适用于商人所从事的商行为。故两者内容不完全兼容,

民法的内容不全部在商法之中，商法的内容很大一部分民法中未涉与。

（二）商法与经济法的关系：1、在调整对象上，商法主要调整同等

主体之间的交易活动，对行政机关的调整也主要局限在商事管理机关的商

事管理行为。经济法则不仅调整经济活动的主体，而且调整国家与其代表

机构。

2、在调整方法上，商法留意维持私法中传统的“意思自治原则”，经

济法则信守“国家统治原则”。

3、在法律属性上，商法是以同等主体为本位的私法，以随意规范为

主；经济法则是以国家为本位的公法，以强制性规范为主。

4、在体系构成上，商法以商主体、商行为、公司法、票据法、证券

法等为内容；经济法则以价格、金融、税收、投资、贸易管制等为内容。

六、所谓商法的独立性，至少涉与对三个问题的相识：一是是否存在

形式上的商法或商法典；二是商法能否作为独立的部门法存在；三是商法

与经济法的关系，是商法包涵经济法抑或经济法包涵商法。

（一）民商合一与民商分立：形式商法的独立性问题

资本主义经过近百年的发展，商事活动的规模和程度都得到了空前的

发展。表现为：第一，人的普遍商化和商化的人。商人干脆成为工业家,

商人企业化而进入生产领域；生产者干脆成为商人，并干脆为商业进行大

规模生产。其次，商业职能与生产职能融合为一。商业了职能已从交换过

程向生产领域渗透，商业职能不再局限于买卖，也向代理、选购、仓储、

运输、居间、零售等职能发展。第三，商人特殊阶层与其特殊利益的进一

步消逝。与之相适应，出现了“从身份到契约”的立法趋势，要求减弱身

份在商事活动中的影响，统一市场行为立法。

（二）民法与商法的区分：实质商法的独立性问题（见上述商法与

民法的关系）

（三）从民商法到经济法的跨越：商法与经济法的关系问题（见上

述商法与经济法的关系）

七、法国商法法系以法国商法为核心，以L;为主义和客观主义为法系

的重要特征和商事法规的立法基础；德国商法法系以德国商法为核心，以

属人士义即上观上义原则为主要特征和立法基础。

其次章商主体

一、商主体的概念、特征与分类

（一）商主体是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名

.从事商行为，享受权利和担当义务的人，包括个人和组织。

（二）特征：实力获得须经过授权，且实力范围有限；从事以营利为

目的的经营活动；在商法上享有权利和担当义务。

（三）依据商主体的组织结构形式，分为：

1、商个人，又称“商自然人”，指依据法定构成要件和程序取得特定

的商事主体资格，独立从事商事行为，依法独立依享有权利、担当义务的

个体。我国商个人的类型主要表现为三种：个体工商户、个人独资企业和

私营独资企力。

2、商法人，指依据法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参

与商事法律关系，依法独立依享有权利、担当义务的组织。我国商法人的

类型主要表现为五种：国有商法人、集体商法人、合营或合资商法人、私

营商法人和外商投资法

3、商合伙，指两个或两个以上的合伙人依据法律和合伙协议的规定

共同出资、共同经营、共同收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的

债务担当无限连带责任的商事组织。我国商合伙的类型主要表现为三利

个人合伙、合伙型联营和合伙企业

二、商合伙的分类

（）一般合伙，是指全体合伙人全部出名，并且由全体合伙人担当

无限连带责任的合伙•通常，合伙即指一般合伙。

1、一般合伙的设立条件：有二个以上合伙人；有书面合伙协议；有

合伙人认缴或者实际缴付的出资；有合伙企业的名称和生产经营场所；

合伙企业名称中应当标明“一般合伙”字样.

2、合伙事务执行与合伙人的相关权利

(1)合伙企业事务执行：第一，托付一个或者数个合伙人对外代表

合伙企业，执行合伙事务；其次，合伙人分别执行合伙事务。(合伙人分

别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异

议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行)

(2)竞业的肯定禁止和自我交易的相对禁上：合伙人不得自营或者

同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；除合伙协议另有约定或者经

全体合伙人一样同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

(3)合伙企业的利润安排、亏损分担：合伙企业的利润安排、亏损

分担，依据合伙协议的约定办小；合伙协议未约定或者约定不明确的，由

合伙人.商确.；协商不成的，由合伙人依据实缴出资比例安排、分担;

无法确定出资比例的，由合伙人平均安排、分担。.伙协议不得约定将

全部利润安排给部分合伙人或者由部分合伙人担当全部亏损。

3、合伙企业与第三人的关系

(1)合伙企业与善意第三人的关系：合伙企业对合伙人执行合伙事

务以与对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

(2)合伙企业与其债权人的关系：合伙企业对其债务，应先以其全

部财产进行清合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人担当无限连带责

任，(实为补充无限连带责任)

(3)合伙人与其债权人和合伙企业的关系：合伙人发生与合伙企业

无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得

代♦行使合伙人在合伙企业中的权利

(二)有限合伙，是指在合伙关系中，由一般合伙人和有限合伙人组

成，一般合伙人对合伙企业债务担当无限连带责任，有限合伙人以其认缴

的出资额为限对合伙企业债务担当责任。(两合公司)

1、有限合伙的设立条件：由二个以上五十个一下合伙人设立；至少

应当有一个一般合伙人；有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样

等。

2、出资方式：有限合伙人可以用货币、实物、学问产权、土地运用

权或者其他财产权利作价出资；有限合伙人不得以劳务，资。

3、合伙事务执行与合伙人的相关权利

(1)合伙企业事务执行：仃限合伙企业由一般合伙人执行合伙事务，

仃限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表,限合伙企业

(2)竞业的允许和门我交易的允士：有限合伙人可以同本有限合伙

企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外；有限合伙人可以自营或

者同他人合作经营与木有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有

约定的除外。

(3)合伙企业的利润安排、亏损分担：♦限合伙企业不得将全部利

涧麦排给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。

4、合伙企业与第三人的关系

(1)合伙企业与善意第三人的关系：第三人有理由信任有限合伙人

为一般合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易担当与一般合伙人

同样的责任。

(2)有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给

有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当担当赔偿责

任。

(3)有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，

该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以

依法恳求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于

清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙

人在同等条件下，其他合伙人有优先购买权

5、有限合伙人财产的处分

(1)有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额；但是,

合伙协议另有约定的除外;

(2)有限合伙人可以依据合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其

在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人；

6、其他

(1)新入伙的有限♦伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴

的出资额为限担当责.；

(2)有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的缘由发生的有限合伙企

业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产担当责任；

(3)有限合伙人转变为一般合伙人的，对其作为仃限合伙人期间有

限合伙企业发生的债务担当无限连带贡:任；

（4）.般合伙人转变为有限合伙人的，对其作为一般合伙人期间合

伙企业发生的债务担当无限连带责任

三、商中间人的类型，主要有代理商、居间商和行纪商

第三章商行为

一、商行为是指k主■所从事的,营利为nM的经营行为。

特征：以营利为目的；商行为是经营性行为，表现为营业行为与投资

行为；商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可成为商行为

的实施主体。

二、商行为的分类

（一）依商行为的确认标准和条件所作的分类：,定商行为：是指依

照法律规定无条件属于商行为的行为，多数国家的商法将票据行为、证券

交易所内的行为、保险行为和海商行为规定为肯定商行为。和对商行为：

是指在法律所列举的范围内，仅由商人实施并仅基于营利性营业目的实施

时方可构成商行为的行为，此类行为通常包括：财产出租、加工制造、保

管运输、承揽修缮、出版印刷、居间代理、消遣服务等等。

（二）依行为人双方的主体资格所作的分类：双方商行为：是指行为

人双方均为商主体所从事的营利性经营行为，如制造商与销售商之间的购

销行为、批发商与零售商之间的买卖行为等。单方商行为：是指行为人

一方为商主体而另一方为非商主体所从事的交易行为，如销售商与消费者

之间的买卖行为、银行与顾客之间的存贷行为等。

（三）依据商行为在引起商事关系发生中的不同作用的分类：基本商

行为：是指干脆从事营利性营业活动的商行为，如买卖行为等。协助商

行为：是指行为本身并不能干脆达到商主体所要达到的营业目的，但可对

基本商行为的实现起协助作用的行为。如：货物保管、仓储、加工包装等。

三、商行为一般规则的主要内容：要约是否承诺的通知义务；对要约

附送货物的保管义务；严格的留意义务；酬劳恳求权；商事法定利率；保

证的连带责任；商事留置权；往来账规则。

第四章商事登记

一、在我国，商事登记的主管机关即国家工商行政管理机关独立行使

登记管理权并实行分级登记管理原则，我国立法采纳的是强制曾记上义。

二、商事登记的种类：开业登记、变更登记、注销登记。

三、商事登记的程序：申请一受理一审查f核准一发照公告。

第五章商号

商号权的特征：区域性限制、公开性、可转让性

公司法

第一章公司法总论

一、（一）公司是指依公司法设立的以营利为目的的企业法人。

特征：k利4、社团H（是指公司有两个以上股东共同出资组成）、

（公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利）、

（:）公司法是规定公司的法律地位，调整公司组织关系，规范公司

设立、变更和终止的组织行为所发生的社会关系的法律规范的总称.

1、公司法的性质（特性）：公司法是组织法；公司法是公法化了的私

法；公司法是国家管理公司的行为规范。

2、公司法的特征：.公司法内容看，公司法是一种组织法，行为法

相结合的法律；从公司法体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的

法律；从公司法规范性质看，公司法是一种强制性规范与随意性规范相结

合的法律；从公司法所确认各种规则看，公司法是具有肯定国际性的国内

二、公司的类型

（一）大陆法系公司的法律分类：依据股东对公司所负责任的不同,

可以把公司划分为：

1、无限公司，即全部股东无论出资数额多少，均需对公司债务担当

无限连带责任的公司；

2、有限责任公司，全部股东均以其出资额为限对公司债务担当责任

的公司；

3、两合公司，由无限责任股东和有限责任股东共同组成的公司；

4、股份有限公司，全部资本分为金额相等的股份，全部股东均以其

所持股份为限对公司的债务担当责任；

5、股份两合公司，由无限责任股东和有限公司股东共同组成的公司。

这种划分方法是对公司进行最基本的划分方法。

（二）公司的学理分类

1、依据公司的信用基础的不同，公司的经营活动以股东个人的信用

而非公司资本的多寡为基础的公司称为人合公司，如无限公司；公司的

经营活动以公司的资本规模为基础的称为资合公司，如股份有限公司就是

典型的资合公司；公司的设立和经营同时依靠于股东个人信用和公司资

本规模的公司，如两合公司。

2、依据公司在限制与被限制关系中所处地位的不同，可以分为母公

司和子公司。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立

担当民事责任。

（三）我国公司的法律分类

1、有限责任公司：是指由50个以下股东共同投资设立，仅以其出资

额为限对公司担当责任、公司以其全部资产对公司债务担当责任的企业法

人。

2、一人有限责任公司：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东

的有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公

司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产

的，应当对公司债务担当连带责任。

3、国有独资公司

4、股份有限公司：是指将全部资本划分为等额股份，股东以其认购

的股份为限对公司担当责任，公司以全部财产对公司债务担当责任的法人。

5、上市公司：.所其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司

具仃如卜特征：上市公司是股份有限公司；上市公司的股票上市必需符合

法定条件并经过有关机关的批准；上市公司发行的股票在证券交易所公开

上市交易0

三、公司的设立

（一）公司的设立方式：发起设立亦称共同设立或单纯设立，是指

公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司;

募集设.：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向

社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（适用于股份有限公司）

（二）公司的设立条件：1、.限责任公司：股东符合法定人数（由

五十个以下股东出资设立）；由公司章程规定的全体股东认缴的出资额；

股东共同制定的公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组

织机构；有公司居4。

2、股份有限公司：发起人符合法定人数（应当有二人以上二百人以

卜.为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有居处）；发起人认

缴和募集的股本达到法定资本最低限额500万元；股份发行、筹办事项符

合法律规定；发起人制订公司章程，采纳募集方式设立的经创立大会通过；

仃公司名称，建立符合股份有限公,要求的组织机构；有公司居处

（三）公司的设立程序：订立发起人协议一制定公司章程一确定股东

一缴纳出资并验资一确立公司组织机构一公司设立登记。

四、公司设立的效力与责任

（一）公司设立的效力

1、有效设立：符合法律规定要求，依法核准登记，取得法律人格，

领取法人营业执照。

2、未设立：设立停止；未获登记注册。

3、设立瑕疵：公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公

司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的条件和程序，而设立公司的

情形（.微瑕疵不影响公司的有效成立）

设立瑕疵的解决途径：

“纠正、填补、罚款行政/

b/•二......4................•

自始无效

M撤销公司登记、吊销营业执照行政/

>一

3无效之诉民事.

公司设立行为出现设立瑕《0对，有关利苏关系人何以

通过诉讼的方式语法联*言公司的设0才非-

（二）设立中公司的相关问题

1、概念：从发起人之间签订发起人协议到公司最终取得营业执照之

前这一段时间，公司始终处于设立阶段，学理上将其称为“设立中公司”。

2、责任归属：（1）发起人以自己名义为设立中公司实施法律行为：

发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人恳求该发起人担

当合同责任的，人民法院应予支持

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利

或者履行合同义务，合同相对人恳求公司担当合同责任的，人民法院应予

支持。

（2）以设立中公司的名义实施法律行为：发起人以设立中公T名义

对外签订合同，公司成立后合同相对人恳求公司担当合同责任的，人民法

院应予支r

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益

与相对人签订合同，公司以此为由主见不担当合同责任的，人民法院应予

支持，但相对人为善意的除外。

（三）公司设立的法律责任

1、发起人：（1）公司设立失败：A连带责任：公司因故未成立，债

权人恳求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务担当

连带清偿责任的，人民法院应予支持。

股份有限公司的发起人应当担当下列责任：公司不能成立时，对设立

行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳

的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

B无过错责任

（2）公司胜利设立：A违约责任：以发起设立方式设立股份有限公

司的，发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当依据发起人协议担当违约

责任。

B赔偿责任：在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受

到损害的，应当对公司担当赔偿责任。（怠于履行和善管理人留意义务）

C资本充溢责任C1有限责任公司成立后，发觉作为设立公司出资的

非货币财产的实际价额显著低♦公司章程所定价.的，应当由交付该出资

的股东补足其差额；公司设立时的其他股东担当连带责任。（.额填补责

I

C2股份有限公司成立后，发起人未依据公司章程的规定缴足出资的,

应当补缴；其他发起人担当连带责任。股份有限公司成立后，发觉作为

设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应

当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人担当连带责任。（.纳

担保贪任、羌额填补责任|）

2、股东：（1）股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴

的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在

银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手

（2）有限责任公司：股东不依据前款规定缴纳出资的，除应当向公

司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东担当违约责任。股

份有限公司：发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当依据发起人协议担

当违约责任

3、资产评估、验资机构：（1）担当资产评估、验资或者验证的机构

因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，

除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内担当

赔偿责任。（民事责任）

（2）担当资产评估、验资或者验证的机构供应虚假材料的，或因过

失供应有重大遗漏的报告的由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得

一倍以上五倍以下的罚款并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊

销干脆责任人员的资格证书，吊销营业执照。（行政责任）

丘、公司章程：是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公

司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为

的自治规则，它是以书面形式固定卜,来的反映全体股东共同意思表示的基

本法律文件.

六、我国公司名称的选定规则

1、单一名称规则：公司只准运用一个名称，在登记主管机关辖区内

不得与已经登记注册的同行业公司或企业的名称相同或相类似，如有特殊

须要，经省级以上商行政机关批准，公司可以在规定的范围内运用一个从

属名称。但从属名称不在营业执照上标明，不得以其名义开展经营活动相

招揽业务;并且私营企业、外商投资企业不得运用从属名称。所谓公司名称

相同，是指两个以上公司名称完全一样;所谓公司名称近似，是指两个以上

同行业公司.其名称中的字号在字音、字形与字(词)义方面特别接近，或字

号相同，但组织形式略有差别，简洁使公众造成混淆或误会。

2、公司名称构成规则：企业名称应当由行政区划、字号、行业、

组织形式依次组法律、行政法规和本方法另有规定的除外。例如，青

岛海尔电器股份有限公司。

(1)行政区划：但是依据《企业名称登记管理规定》第7条、《企业

名称登记管理实施方法》第13条的规定，经国家工商行政管理总用核准，

符合下列条件之一的公司，可以运用不含行政区划的公司名称：第一，历

史悠久、字号驰名的公司，即具有30年以上生产经营的历史、字号在省

或全国范围内广为人知的公司；其次，外商投资的有限责任公司；第三,

可以申请在其名称运用“中国”、“中华”或者冠以“国际”字样的公司，

包括全国性公司、国务院或具授权的机关批准的大型进出口公司或大型集

团公司；第四，国务院批准的公司；第五，国家工商行政管理总局登记注

册的公司；第六，注册资本(注册资金)不少于5000万人民币的公司；第

七，国家工商行政管理总局另有规定的。

(2)字号：A主动限制条款，即对一般公司选择字号或特定公司在

某些情形下运用某一字号的主动许可要求。主要体现在三个方面：①字

号应当由两个以上的字组成；②公司有恰当理由可以运用本地或者异地地

名作字号，但不得运用县以上行政区划名称作字号；③私人投资或外商投

资的有限责任公司可以运用投资人姓名或外国公民姓名作字号，但前者应

提交投资人签字的同意书，后者需报国家工商行政管理局核定。

B消极限制条款，即对公司选用字号所作的消极性禁止规定，主要指

公司的字号中不得含有下列内容和文字：①有损于国家、社会公共利益的;

②有可能对公众造成欺瞒或误会的;；③外国国家(地区)名称、国际组织名

称；④政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称以与部

队番号名称；⑤汉语拼音字母(外文名称中运用的除外)、数字；⑥其他法

律、行政法规禁止的。

(3)行业特点：公司应当依据其主营业务，依照国家行业分类标准

划分的类别，在其名称中标明所属行业或者经营特点，如化工、纺织品批

发、汽车制造、银行、保险、信托等等。

(4)公司的组织形式：公司应当依据其组织结构或者责任形式，在

其名称中标明“有限责任公司”或者“股份有限公司''的字样。

其次章公司的人格制度

一、公司的权力实力，是指公司具有的享受权利和担当义务的法律资

格。

公司的权力实力的限制：1、公司的权利实力因属性受到限制：公司

是法律创建的人，其人格与自然人的人格迥然不同。主要表现在基于自然

人的自然性质所形成的权利与义务，公司法人不能承受。如，公司法人不

能享有属于自然人人身的生命权和健康权以与婚姻权，公司法人不能享有

属于自然人亲属关系的受监护权和受扶养权等。

2、公司的权利实力因法律规定受到限制：公司享出名称权，受到法律

限制；公司享有转投资权，受到法律的限制；公司享有借贷担保权，受到法

律限制。

3、公司的权利实力因目的受到限制

二、公司法人格否认，指为阻挡公司独立人格的滥用和爱护公司债权

人与公共利益，就详细法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东

各自独立的人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共

利益干脆负责的一种法律制度。

1、特征：公司人格否认必需以公司独立人格的存在和存续以与股东

有限责任为前提；公司人格否认只适用于个案中的特定法律关系；公司人

格否认是对法人人格被滥用后的一种事后规制。

2、公司法人人格否认制度的适用情形：(1)公司资本显著不足；

(2)利用公司独立人格躲避合同义务：公司“脱壳”经营行为，通

过成立新的公司躲躲债务，主要是将公司资产转移到新公司而躲避原公司

的债务；为躲避契约上的特定不作为义务而设立新公司从事相关活动，如

竞业禁止、商业保密等；利用公司名义转移财产进行欺诈以躲避合同义务。

(3)滥用公司法人格规避法律义务或骗取非法利益的行为，如为了

逃税、洗钱等非法目的而成立公司等。

(4)公司与股东人格混同：财产混同；业务混同；组织机构混同。

第三章公司的资本制度（二或简答、论述）

一、公司资本制度的类型：法定资本制，授权资本制，折中资本制。

二、公司资本资本三原则构成了大陆法系公司资本制度的核心,

其内容为：

1、资本确定原则，又称资本法定原则，是指公司在设立时，公司资

本由章程明确规定，并由股东全部认购。例如，我国公司法规定，公司的

注册资本不得低于法定限额，并应在公司设立时认购。

2、资本维持原则，又称资本充溢原则，是指公司在营运过程中应保

持与其资本总额相适应的财产。例如，我国公司法规定，股东禁止退股,

公司禁止折价发行股票，公司不得接受以本公司的股份作为担保，发起人

和股东对出资担当连带认缴责任等。

3、资本不变原则，是指公司资本一经确定，非经法定程序不得变更。

目的在于使公司资本具有相对的稳定性。有利于维护交易关系的稳定，爱

护公司债权人的利益。资本不变原则，如需增减，必需严格依照法定程序

进行。

公司资本三原则的确立，是公司独立财产责任和股东有限责任的必定

要求，其目的在于爱护债权人利益、保证公司本身的正常发展、维护交易

平安、社会经济秩序的稳定。在公司资本三原则中，资本确定原则是前提，

资本维持原则是资本的实质，资本不变原则是资本的形式。

三、增加资本与削减资本

（一）增加资本增资条件和程序：在法律程序上，公司增资必需经过

股东大会决议，变更公司章程，并办理相应的变更登记手续；我国《公司

法》规定增资须以特殊决议作出，即必需经代表2/3以上表决权的股东

通过。

（二）减资的条件和程序：（1）股东大会做出减资决议，并修改公司

章程。减资决议须以特殊决议做出，即必需经代表2/3以上表决权的股

东通过。同时，公司减资后的注册资本不得低于法定最低限额。

（2）公司必需编制资产负债表与财产清单。

（3）通知债权人和对外公告。公司应当自做出减资决议之日起10日

内，通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

（4）债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起3。日内，未接到

通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者供应相应的

担保。

（5）办理减资登记手续。自登记之日起，减资生效。

第四章股东与其权利与义务

一、股东，是指向公司出资或者持有公司股份、从而对公司享有权利

和担当义务的人，是公司资本或股份的全部者。

二、股东资格的取得，可分为原始取得（包括设立和增资取得）和.

受取得（包括因转让、继承、赠与和因公司合并而取得）两种。

（一）股东资格的认定依据：1、有限责任公司应当置备股东名册；

2、记载于股东名册的股东，可以依股东名册主见行使股东权利；

3、公司应当将股东的姓名或者名称与其出资额向公司登记机关登记,

登记事项发生变更的，应当.理变更登记未经登记或者变更登记的，不

得对抗第三1。

4、当事人之间对股权归属发生争议，一方恳求人民法院确认其享有

股权的，应当证明以下事实之一：（1）已经依法向公司出资或者认缴出资，

且不违反法律法规强制性规定；（2）已经受让或者以其他形式继受公司股

权，且不违反法律法规强制性规定。

5、当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未依据

公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册

并办理公司登记机关登记，当事人恳求公司履行上述义务的，人民法院应

予支持°

（二）名义股东

1、公司法说明（三）其次十五条：有限责任公司的实际出资人与名

义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资

人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合

同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

2、前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,

实际出资人以其实际履行了出资义务为由同名义股东主见权利的，人民法

院应予支持名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认

实际出资人权利的，人民法院不予支.

3、实际出资人未经公司.他股东半数以11同意，恳求公司变更股东、

签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关

登记的，人民法院不予支持。

4、名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，

实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为无效

的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

5、无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，全部权人有权追

回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产

的全部权：

(1)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

(2)以合理的价格转让；

(3)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不

须要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产

的全部权的，原全部权人有权向无处分权人恳求赔偿损失。

6、名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人恳求名义股

东担当赔偿责任的，人民法院应予支持。

7、.司债权人以音记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，

恳求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内担当补充赔偿责

任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不

(四)未与时办理股权变更登记而形成的名实分别

1、股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记

于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权

享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物

权法第一百零六条的规定处理。

2、原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东恳求原股东担当赔

偿责任、对于未与时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际

限制人担当相应责任的，人民法院应予支持；受让股东对于未与时办理变

更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际限制

人的责任。

（五）冒名股东

冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名

♦记行为人应当担当相应责.；公司、其他股东或者公司债权人以未履行

出资义务为山，恳求被1名登记为股东的担当补足出资责任或在对公司债

务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持

三、股东权的详细内容

（一）出席或托付代理人出席股东（大）会并行使表决权；

（二）依公司法与公司章程的规定转让出资或股份；

（三）知情权（对会计账簿的查阅权）：1、有限责任公司针对“公司

章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报

告”，股东可以“查阅、复制”；针对“公司会计账簿”，股东只可以恳求

“查阅股东享有诉权，即有限责任公司拒绝供应查阅的，股东可以恳

求人民法院要求公司供应查阅。

2、股份有限公司：股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存

根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报

■，对公司的经营提出建议或者质询。

（四）利涧安排恳求权；

（五）提议召开临时股东（大）会的权利

1、有限责任公司：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议

应当依据公司章程的规定按时召开。代表1/10以上表决权的股东，1/3

以匕的监事会或者不设监事会的公司的日.提议召开临时会议的，

应当召开临时会议。

2、股份有限公司：股东大会应当.年召开一次年会。有下列情形之

一的，应当在两个月内召开临时股东大会：董事人数不足本法规定人数或

者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3

时；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东恳求时董事会认为必要

时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。

（六）新股优先受让权；

（七）对公司的经营提出建议或质询的权利；

（八）公司剩余财产安排恳求权；

（九）股东诉权：特殊情形下申请法院解散公司的权利（司法解散恳

求权），股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告；

（十）股权优先受让权。

三、股东代表诉讼，又称派生诉讼，是指当公司的董事、监事、高级

管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时，符合法定条

件的股东可以自己的名义代衣公司提起诉讼

（一）股东代表诉讼的特征：1、公司是干脆的受害人，股东是间接

的受害人;

2、原告股东以代表人的身份提起诉讼，无权解除其他股东的参与。

假如股东存在以下三种情形，则应认定其不具备原告主体资格：一是股东

提起代表诉讼，是为了谋取与自己持股比例不成正比的私利，或者是为了

谋取其所在公司的竞争对手的利益；二是提起诉讼的股东曾经参与、批准

或默许所诉的不正值行为；三是以损害公司或者其他股东的利益为代价,

通过提起代表诉讼谋取一己私利。

3、提起诉讼的股东是原告；

4、股东代表诉讼的后果由公司担当；

5、股东代表诉讼提起分两者状况，一般要有前置程序，特殊状况可

干脆提起诉讼。如：诉讼时效将过。

(二)派生诉讼中的原、被告

1、适格原告

(1)有限责任公司的任一股东；

(2)股份有限公司中持股时间连续180日以上、单独或合计持有公

司1%以上股份的股东；

2、原、被告的确定

(1)恳求公司机关告时：公司为原告，董事、监事、高级管理人员

与他人为被告；

(2)股东自己告时：股东为原告，董事、监事、高级管理人员与他

人为被告，公司为无独立恳求权的第三人。

(三)派生诉讼的前置程序：

1、董事、高管侵害公司利益，股东恳求监事(会)告；

2、监事侵害公司利益，股东恳求董事（会）告；

监事会，不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事

收到上述规定的股东的书面恳求后（收到书面恳求后拒绝提起诉讼）、

（自收到书面恳求之日起30日内未起诉）或状况紧急（状况紧急、

不马上提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的），股东有权为了

公司利益以自己的名义干脆向人民法院提起诉讼。

（四）派生诉讼的法律后果

1、原告胜诉：应由被告干脆向公司补偿，胜诉股东可以要求公司补

偿其合理、必要的费用；

2、原告败诉：原告自己担当诉讼费用，同时还要补偿被告因应诉所

支出的合理费用；

3、和解撤诉：和解协议的内容必需向全体股东公开，并须经法官批

准。

第五章股东的出资与股份

一、有限责任公司股东出资既可以用货币，也可以用实物、学问产权、

土地运用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。全

体股东的货币出资资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%

二、有限责任公司的股权转让：（一）股权的内部转让，无需通知其

（二）向公司外部进行转让：股东向|殳东以外的人转让股权，应当.

其他股东过半数同股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同

意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让

其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；

不购买的，视为同意转

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买.两

个以上股东主见行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成

的，依据转让时各自的.资比.行使优先购买权。

（三）强制执行程序转让：人民法院依照法律规定的强制执行程序转

让股东的股权时，应当通知公司与全体股东，其他股东在同等条件下有优

先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,

视为放弃优先购买权.

一:、股票：是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份

的表现形式.具有以下特点：股票是证明股东权的证权证券；股票是有价

证权券；股票是流通证券；股票是♦式证券。

四、股份发行：是指股份有限公司为募集资金或调整股权结构，依法

向投资者以同一条件招募和出售股份的一系列行为。

五、股份的转让

（一）股份的转让相关限制：1、对发起人的限制：发起人持有本公

司股份，自公司成立之日起1年内不得,让；公司公开发行股份前已发行

的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转

2、对公司董事、监事、高级管理人员的限制：在任职期间.年■专让

不得超过其所持有本公司股份总数的25%;，持本公司股份自公司股票h

市交易之日,1年内不得转

3、对公司收购本公司股份的限制：.止接受本公司股票作为质押标

的；法定“停止过户期”内股份转让的限制。

（二）股份的转让方式：记名股票由股东以背.方式或者法律、行

政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称与居

处记载于股东名册。股东大会召开前20日内或者公司确定安排股利的基

准日前5日内，不得进行上述规定的股东名册的变更登记。但是，法律对

上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。

无记名股.的转让，由股东将该股票|交.给受让人后即发生转让的

效力。

（三）特殊的股份转让——异议股东股份收购恳求权制度

是指在特定的情形下，对公司股东（大）会会议决议持反对看法的股

东所享有的一种‘要求公司以合理公允的价格收购自己股份”的权利。

第六章公司组织结构

一、公司治理结构：是一种联系并规范股东（财产全部者）、董事会、

高级管理人员权利和义务安排，以与与此有关的聘选、监督等问题的制度

框架。简洁的说，就是如何在公司内部划分权力。

二、公司法律人格（独立的财产、独立的意思）与公司组织机构

公司治理结构模式;

股东会

日/中模戌

（分别为单层二元委员会制、双层委员会制、单层委员会制）

三、股份有限公司和有限责任公司的组织机构均为“三会建制。即

由股东会、董事会和监事会构成公司的管理机构。其中，股东会是公司的

最高权力机构，董事会是公司的经营管理执行机构，监事会是公司经营活

动的检查监督机柩|。对股东人数较少的中小型有限责任公司，可不设董事

会。

（一）股东（大）会

1、概念：是指由公司的全体股东组成的公司最高权力机构，是股东在

公司内部行使股东权的法定组织。

2、股东（大）会的职权：确定公司的经营方针和投资支配；选举和

更换非由职工代表担当的董事、监事：，.定有关董事、监事的酬劳事项;

审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司

的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润安排方案和弥补亏

损方案；对公司增加或者削减注册资本作出决议；对发行公司债券作出决

议；♦公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；修改公

司章程公司章程规定的其他职权。

注：.东会会议作出修改公司章程、增加或者削减注册资本的决议,

以与公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必需经代表三分之

二以上表决权的股东通过。一一特殊决议

3、股东表决权的确定：（1）有限公司，股东会会议由股东|依据出资

比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外；

（2）股份公司，股东出席股东大会会议，所持|一股份仃一表决

4、公司法关于股东会决议无效和撤销制度的规定

(1)程序瑕疵|：股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表

决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的,

股东可以自决议作出之日起6。日内，恳求人民法院|

(2)内容瑕公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反

法律、行政法规的

(3)股东会决议无效和撤销之诉的原告：股东；被告，未规定，司

法实践将被告确定为公司。

5、股东(大)会的召开：(1)有限责任公司：A首次股东会会议由

出资最多的股东召集和主罚|。

B股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程

的规定按时召开代衣1/10以上，决权的股东，1/3以上的董.，监事;

AS

c有限责任公司设立董事会的，，单，会召集，■小♦上H；董事长

不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职

务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

行限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董，在集和主持

D董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，

由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召

集和主持的，代表1/10以上及决权|的股东可以自行召集和主持。

(2)股份有限公司：股东大会会议由董事会召集，堇事长主持；董

事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履

行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当与

时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续9。口以■.单独或皆价计持

有公司1。%以上股份的股东可以自行召集和主持。

（二）董事会

1、概念：是由股东会选举产生的必设和常设的集体业务执行机关与

经营意思确定机关。

2、董事会的职权：k本会对股东会负，行使下列职权：召集股东

会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；确定公司的经营支配

和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利涧

安排方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者削减注册资本以与发行公司

债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；确定

公司内部管理机构的设置；.定聘任或者解聘公司经理与其酬劳事项，并

依据经理的提名确定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人与其酬劳事项;

制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。

3、董事会的召集和主持

（1）董事会会议由董事长召集和主持；副董事长召集和主持（董事

长不能或者不履行职务的）；由半数以上董事共同推举一名董事召集和主

持（副董事长不能或者不履行职务的）

（2）股份公司董事会特殊规定：每年度至少召开2次；有权提议召

开董事会临时会议的主体（代表1/10以上浅决权的股东，1/3以上董事

或者监事会|）

4、董事会的决议议事规则

（1）一人一票；做出会议记录并签字。

（2）股份公司董事会议事规则特殊规定：过半数董事出席方可实行；

决议通过需全体董事过半数；托付出席应采书面形式并明确授权范围。

（三）经理

1、概念：是指由董事会聘任、负责组织日常经营管理活动的公司常

设协助业务执行机关。（经理由董事会确定聘任或者解聘，经理对■事会

负责；公司董事会可以确定由萤事会成员兼任经理；经理列席施事会会议）

2、经理的职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决

议；组织实施公司年度经营支配和投资方案；拟订公司内部管理机构设置

方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的详细规章；提请聘任或者

解嗯公司副经理、财务负责小；确定聘任或者解聘除应由董事会确定聘任

或者解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。

（四）监事会

1、概念：由股东会选举的监事和由公司职工民主选举的监事组成的

对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。

2、监事会（监事）的职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员

执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股

东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员

的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以订正；提议召开

临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责

时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依照法律规定，对董

事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。

3、监事会的权力保障：列席董事会会议，并对董事会决议事项提出

质询或者建议；发觉公司经营状况异样，可以进行调查；必要时可聘请会

计师事务所帮助其一1：作；■使职权所必需的费用，由公司担，

4、董事、高级管理人员不得兼任监事。

四、董事、高级管理人员的忠实义务

（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市

公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员

（二）忠实义务的详细规定

1、董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法

收入，不得侵占公司的财产。

2、董事、高级管理人员不得有下列行为：挪用公司资金；将公司资

金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定,

未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公

司财产为他人供应担保；违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会

同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，

利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人

经营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅

自披露公司隐私；违反对公司忠实义务的其他行为。

证券法

第一章证券法概述

一、证券的含义和特征

1、证券是以肯定的专用纸单或其他载体，借助文字、图形、数字等，

记载并代表特定民事权利的书面凭证其含义有两层：一是指民事权利的

表现形式或物质载体；二是指物质载体所表明的民事权利。因此，证券是

民事权利与民事权利载体的结合物

2、证券法上证券的特征：

(1)是一种k资收益权凭，；

(2)是一种.转让的权利凭证：证券的可转让性，即流通性，是证

券的本质属性；

(3)是一种，准化权利凭，：面额均等的权利凭证；

(4)是一种含有风险的权利凭

二、证券市场

(一)证券市场的概念

证券市场是证券发行与交易活动场所的总称。它由金融工具、交易场

所以与市场参与主体等要素构成，是现代金融市场极其重要的组成部分。

证券市场的参与主体，包括证券发行主体、证券投资主体、证券中介机构、

证券怂管机构和自律组织|等。

(二)证券市场的内部结构

1、证券发行：是证券发行人依法定条件和程序向投资者出售证券

的行为。证券发行市场被称为”一级市场“或”初级市场“。证券发行是

证券交易的前提，没有证券发行也就不行能有证券交易的进行。

发行人中介投资者

政府、金融机构、公司证券公司原始投资者

证券发行市场的结构图:

2、证券交易：是持有证券的人在证券市场上出让证券，由其他投资

者购买的行为。即已发行的证券在法定场所进行流通转让，因此证券交易

市场被称为“二级市场”。

原始投资者证券公司、交易所等其他投资者

证券交易市场的结构图：

三、证券法的基本原则

(1)“三公”原则：公开原则；公允原则；公正原则；

(2)“三禁”原则：即禁止欺诈、内幕交易和操纵证券市场的行为；

(3)分业经营、管理原则；

(4)统一监管与行业自律相结合的原则

四、证券法

1、概念：是调整证券发行、交易与证券监管过程中所发生的各种社

会关系的法律规范的总称。

2、我国证券法调整的证券的典型类型：股票，债券(政府债券、金

融债券、公司债券)，证券投资基金份额，证券衍生品种，国务院依法认

定的其他证券。

其次章证券发行制度

一、证券发行的概念与行为

证券发行是指证券的发行者为筹集资金依法向投资者以同一条件招

界和，售股票、公司债券与其他证券的活.证券发行行为包括:证券募集

行为、认购人的认购行为、缴纳认购款行为以与交付或获得证券的行为等。

二、证券发行的分类

（1）依发行对象的不同，可分为公开发行（即公募，指向不特定的

社会公众发行证券），非公开发行（即私募，指向少数特定投资者发行证

券）；

（2）依发行是否通过中介，可分为干脆发行（指发行人不托付特地

的证券发行中介机构，而是自己向投资者干脆推销并交付证券的方式），

间接发行（是指发行人通过证券承销机构详细办理证券发行事宜并发售证

券的方式）。

（3）依发行价格与证券票面金额的关系，可分为平价发行、折价发

行与溢价发行。

①平价发行，也叫等价发行或面值发行。是指按股票面值所确定的

价格发行股票。适合于经营不错，但声誉较小，尤其是初次发行股票的公

司运用。

②折价发行。是指股票发行价格低于票面价值发行股票，是依据股

票发行人与承销商之间的协议，将股票面额打肯定的折扣之后发行。一般

公司都不采纳这种发行价格，因为它影响公司的形象和声誉。我国在最初

搞股份制试点时就采纳过折价发行。当时由于公民缺乏金融意识，市场没

有多少股票需求，因此，不得已采纳折价发行。而现在，《公司法》已明

确规定，股票发行时，不能实行折价发行的方式。

③溢价发行是指用高于股票票面额的价格发行股票。《公司法》规

定，以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。

以超过票面额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。

股票溢价发行的缘由是股票的投资回报率高于市场利率，投资者情

愿以较高的价格购买公司的股票。溢价发行也可以使股份有限公司获得很

可观的一部分溢价收入。

三、证券发行的审核制度

注册制：证券发行只受信息公开制度的约束，监管部门的职责是审查

信息资料的全面性、真实性、精确性和与时性，不对证券自身的价值作出

任何推断，而只作形式审查。（.册制重效.）

核准制：监管部门不仅对发行人公开的信息进行形式审查，而且还要

考察其详细情形，作实质审查，对于低质量、不符合发行条件的不予核准。

延K：我国采纳的是核准制，核准制存在着一些弊端：

第一，留意国家干预，不留意行为个体的自由权；

其次，核准制在使投资者获得投资平安的同时，也使投资者产生依匏

心理，并误认为政府已对证券品质作出了推断，不利于投资者投资理性的

培育，一♦.发行人以欺诈手段获得核准或审核机关价值推断有误时，则会

使投资者处于不设防状态；

第三，核准制给予了审核机关较大的核准权，易造成权力,'寻租”现

象，导致腐败。

四、证券发行的条件

（一）股票发行的条件：（1）设立发行：公司章程；发起人协议发

起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类与验资证明；招股说

明书；代收股款银行的名称与地址；承销机构名称与有关的协议。

（2）公司新股发行：具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈

利实力，财务状况良好；最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他,大

违法行.；经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

（二）公司债券发行的条件：（1）首次发行：.份仃限公司的净资产

不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万

元；累计债券余额不超过公司净资产的40%;最近三年平均可安排利润足

以支付公司债券1年的利息；筹集的资金投向符合国家产业政策；债券的

利率不超过国务院限定的利率水平；国务院规定的其他条件；公开发行公

司债券筹集的资金，必需用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性

（2）再次发行

五、证券承销的概念与方式

（一）证券承销是指发行人托付证券公司（亦称承销商）向证券市场

上不特定的投资人公开销售股票、债券与其它投资证券的活动。（在我国

凡向社会公开发行证券的，一般均需证券公司承销）

延长：间接发行与干脆发行的区分

（1）干脆发行由发行人自销；证券承销则由证券公司承办发行事宜.

（2）干脆发行往往只适用于对少数特定投资人的私募证券；证券承

销适用于全部证券尤其适用于那些资金数额大的或打算上市的证券。

(3)干脆发行虽省时省力，但所筹资金有限，证券持有人也过于集

中；证券承销发行虽然成本增加，但由于证券公司以其丰富的证券推销阅

历和较广泛的销售网点推销，可在较短的时间内筹集较多的资金，证券承

销发行既可扩大发行人的社会影响，同时，证券公司还分担了发行人的发

行风险。

(二)证券承销的方式:

(1)代销，也称尽力承销，指证券承销人代发行人发售证券，在承

销期限届满后将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。

发行人与承销人是托付代理关系，行为后果归于发行人因此，承销

人仅为证券的推销者，不垫付资金，对不能售出的证券也不担当责任，证

券发行风险由发行人自行担当。当然叮包销相比，承销人所收取的费用也

较少。

(2)包销，指证券承销人将发行人的证券依据协议全部购入或在承

销期结束时将售后剩余证券自行购入的承销方.乂分为全额包销(是指

证券承销人依约将发行人的证券全部购入的承销方式，