新疆博尔塔拉蒙古自治州法官逐级遴选考试题及答案

新疆博尔塔拉蒙古自治州法官逐级遴选考试题及答案一、单项选择题（每题2分，共20分）1.以下关于法律规则和法律原则的表述，正确的是（）A.法律规则是具体明确的，而法律原则是模糊抽象的，所以法律规则比法律原则更重要B.法律规则和法律原则都可以直接作为法官裁判案件的依据C.法律规则在适用时具有排他性，而法律原则在适用时不具有排他性D.法律规则只适用于某一类型的行为，而法律原则可以适用于各种行为答案：C。法律规则明确具体，法律原则抽象模糊，但不能说法律规则就比法律原则更重要，二者在不同情形下都发挥着关键作用，A错误；法律规则可以直接作为裁判依据，而法律原则一般是在穷尽法律规则或者为了实现个案正义等特殊情况下才作为裁判依据，并非都能直接作为依据，B错误；法律规则适用具有排他性，一个案件只能适用一个确定的规则，而法律原则适用不具有排他性，多个原则可以同时适用，C正确；法律规则适用于某一类型行为，法律原则适用范围广，但也不是适用于各种行为，D错误。2.甲卖给乙一批货物，约定乙收到货物后10天内付款。乙收到货物后，经检验发现货物存在质量问题，遂通知甲在合理期限内解决。在甲解决质量问题期间，付款期限届满。此时乙（）A.必须付款，因为付款期限已到B.可以不付款，行使的是同时履行抗辩权C.可以不付款，行使的是不安抗辩权D.可以不付款，行使的是先履行抗辩权答案：D。同时履行抗辩权是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，本题有先后履行顺序，A错误；不安抗辩权是先履行一方有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形时可以中止履行，本题是后履行方乙的情况，C错误；先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求，本题中甲作为先履行方交付的货物存在质量问题未解决，乙作为后履行方可以行使先履行抗辩权不付款，D正确，B错误。3.下列关于犯罪未遂的说法，正确的是（）A.犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞B.犯罪未遂与犯罪预备的区别在于是否已经着手实行犯罪C.对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚D.以上说法都正确答案：D。根据刑法规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，A正确；犯罪预备是为了犯罪，准备工具、制造条件，而犯罪未遂是已经着手实行犯罪，二者区别在于是否着手实行犯罪，B正确；对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，C正确，所以选D。4.人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。调解不成的，应当（）A.及时判决B.继续调解C.驳回起诉D.移送其他法院答案：A。根据民事诉讼法规定，人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。调解不成的，应当及时判决，A正确，B、C、D错误。5.某市政府为了加强城市管理，制定了一项规章。该规章规定，对在城市道路上乱摆摊设点的行为，可处500元以下罚款。某公民在城市道路上摆摊卖水果，被城管部门依据该规章处以300元罚款。该公民认为该规章违反上位法，向法院提起行政诉讼，要求撤销该罚款决定。法院经审查发现，该规章确实与上位法相抵触。此时，法院应（）A.直接撤销该规章B.宣布该规章无效C.不予适用该规章，并根据上位法作出判决D.责令市政府修改该规章答案：C。人民法院在审理行政案件时，对于与上位法相抵触的规章，无权直接撤销、宣布无效或者责令修改，而是不予适用该规章，并根据上位法作出判决，C正确，A、B、D错误。6.下列关于民事权利能力和民事行为能力的表述，正确的是（）A.自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡B.自然人的民事行为能力与民事权利能力同时产生C.法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生，同时消灭D.无民事行为能力人不能实施任何民事法律行为答案：AC。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡，A正确；自然人的民事行为能力并非与民事权利能力同时产生，民事行为能力有年龄和精神状况等方面的要求，B错误；法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生，同时消灭，C正确；无民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效，并非不能实施任何民事法律行为，D错误。7.下列关于证据的说法，错误的是（）A.书证应当提交原件，提交原件确有困难的，可以提交复制品、照片等B.证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并且查实以后，才能作为定案的根据C.鉴定意见是一种独立的证据种类D.视听资料和电子数据属于同一类证据答案：D。书证应当提交原件，提交原件确有困难的，可以提交复制品、照片等，A正确；证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并且查实以后，才能作为定案的根据，B正确；鉴定意见是一种独立的证据种类，C正确；视听资料和电子数据是不同的证据种类，D错误。8.甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，约定甲公司向乙公司购买一批货物，乙公司应在合同签订后10天内交货。合同签订后，乙公司因生产设备故障无法按时交货，遂通知甲公司延期交货。甲公司不同意延期，要求乙公司承担违约责任。乙公司的行为属于（）A.预期违约B.实际违约C.不适当履行D.迟延履行答案：D。预期违约是指在履行期限到来之前，一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，本题中乙公司是在交货期限到后因设备故障无法按时交货，不是预期违约，A错误；实际违约包括不履行、迟延履行、不适当履行等，本题乙公司是迟延交货，属于迟延履行这种实际违约情形，B不准确；不适当履行是指履行的质量等不符合约定，本题主要是交货时间问题，C错误；乙公司未按照合同约定的时间交货，属于迟延履行，D正确。9.某县人民法院在审理一起刑事案件时，发现被告人可能有自首情节，但公诉机关未提供相关证据。此时，法院应当（）A.要求公诉机关补充证据B.自行调查收集证据C.直接认定被告人有自首情节D.建议公诉机关撤回起诉答案：A。在刑事诉讼中，法院一般遵循不告不理原则，对于公诉机关未提供的证据，法院应当要求公诉机关补充证据，而不是自行调查收集证据，B错误；不能在没有证据的情况下直接认定被告人有自首情节，C错误；也不能随意建议公诉机关撤回起诉，D错误，A正确。10.下列关于行政复议和行政诉讼的关系，表述正确的是（）A.行政复议是行政诉讼的必经程序B.公民、法人或者其他组织对行政复议决定不服的，不能再提起行政诉讼C.公民、法人或者其他组织可以先申请行政复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起行政诉讼；也可以直接向人民法院提起行政诉讼D.行政复议和行政诉讼只能选择其一进行答案：C。一般情况下，行政复议不是行政诉讼的必经程序，A错误；公民、法人或者其他组织对行政复议决定不服的，除法律规定复议终局的情形外，可以再提起行政诉讼，B错误；公民、法人或者其他组织可以先申请行政复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起行政诉讼；也可以直接向人民法院提起行政诉讼，C正确，D错误。二、多项选择题（每题3分，共30分）1.以下属于民法基本原则的有（）A.平等原则B.自愿原则C.公平原则D.诚实信用原则答案：ABCD。民法的基本原则包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、绿色原则等，ABCD都正确。2.下列情形中，构成盗窃罪的有（）A.甲在商场趁售货员不注意，将价值5000元的手机藏在衣服里带走B.乙在公交车上扒窃乘客钱包，内有现金2000元C.丙潜入他人住宅，盗窃价值1万元的金银首饰D.丁在超市趁收银员不注意，将一瓶价值50元的洗发水藏匿在购物袋中带出超市答案：ABCD。盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。A中甲在商场秘密窃取手机，B中乙在公交车上扒窃，C中丙潜入他人住宅盗窃，D中丁在超市秘密窃取洗发水，都符合盗窃罪的构成要件，ABCD都正确。3.人民法院在审理民事案件时，对于下列哪些案件可以适用简易程序（）A.事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件B.标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审的民事案件C.当事人双方约定适用简易程序的案件D.发回重审的案件答案：ABC。根据民事诉讼法规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件，适用简易程序；标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审的民事案件也适用简易程序；当事人双方也可以约定适用简易程序，ABC正确；发回重审的案件不适用简易程序，D错误。4.下列关于行政许可的说法，正确的有（）A.行政许可是一种依申请的行政行为B.行政许可的设定和实施应当遵循公开、公平、公正的原则C.行政许可可以根据实际情况收取一定的费用D.法律、行政法规可以设定行政许可答案：ABD。行政许可是依申请的行政行为，只有相对人提出申请，行政机关才能作出许可决定，A正确；行政许可的设定和实施应当遵循公开、公平、公正的原则，B正确；除法律、行政法规另有规定外，行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用，C错误；法律、行政法规可以设定行政许可，D正确。5.下列关于物权的说法，正确的有（）A.物权是一种对世权B.物权具有优先效力C.物权的客体主要是物D.物权分为所有权、用益物权和担保物权答案：ABCD。物权是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，是一种对世权，A正确；物权具有优先效力，包括物权优先于债权等，B正确；物权的客体主要是物，C正确；物权分为所有权、用益物权和担保物权，D正确。6.下列关于合同解除的说法，正确的有（）A.当事人协商一致，可以解除合同B.因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同C.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，对方可以解除合同D.合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失答案：ABCD。根据合同法规定，当事人协商一致，可以解除合同，A正确；因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同，B正确；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，对方可以解除合同，C正确；合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，D正确。7.下列关于证人的说法，正确的有（）A.凡是知道案件情况的人，都有作证的义务B.生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人C.证人应当出庭作证，确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证D.证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，由败诉一方当事人负担答案：ABCD。凡是知道案件情况的人，都有作证的义务，A正确；生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人，B正确；证人应当出庭作证，确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证，C正确；证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，由败诉一方当事人负担，D正确。8.下列关于侵权责任的说法，正确的有（）A.行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任B.依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任C.行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定D.二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任答案：ABCD。根据侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任，A正确；依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任，B正确；行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定，C正确；二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任，D正确。9.下列关于刑事诉讼中辩护人的说法，正确的有（）A.犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人B.被告人有权随时委托辩护人C.辩护人在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助、代理申诉、控告等D.辩护人可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料答案：ABCD。犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人，在侦查期间只能委托律师作为辩护人，A正确；被告人有权随时委托辩护人，B正确；辩护人在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助、代理申诉、控告等，C正确；辩护人自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料，D正确。10.下列关于行政赔偿的说法，正确的有（）A.行政赔偿是指行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害，由国家承担赔偿责任B.赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出C.赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定D.赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用答案：ABCD。行政赔偿是指行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害，由国家承担赔偿责任，A正确；赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出，B正确；赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定，C正确；赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用，D正确。三、简答题（每题10分，共30分）1.简述民事诉讼中举证责任的分配原则。答：民事诉讼中举证责任的分配原则主要有以下几点：（1）一般原则——“谁主张，谁举证”。即当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。例如在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。（2）特殊侵权案件中的举证责任倒置。在一些特殊侵权案件中，法律规定将原本应由原告承担的部分举证责任倒置给被告。比如在环境污染侵权纠纷中，因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。（3）法院依职权调查收集证据。在某些情况下，法院可以依职权调查收集证据，如涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。（4）法院依当事人申请调查收集证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集，如证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料等。2.简述犯罪未遂的特征和处罚原则。答：犯罪未遂具有以下特征：（1）已经着手实行犯罪。这是犯罪未遂与犯罪预备的重要区别。着手是指行为人开始实施刑法分则规定的具体犯罪构成要件的行为，例如，在故意杀人罪中，行为人举刀砍向被害人就属于着手实行犯罪。（2）犯罪未得逞。即犯罪行为没有达到既遂的状态。不同的犯罪，其未得逞的判断标准不同，如结果犯要求法定的危害结果没有发生，行为犯要求法定的犯罪行为没有完成等。（3）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。意志以外的原因是指违背犯罪分子本意的原因，如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的障碍等。处罚原则：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这是因为犯罪未遂虽然没有达到既遂的危害程度，但行为人已经着手实行犯罪，具有一定的社会危害性，所以要给予处罚；同时，由于其未得逞，危害相对较小，所以可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3.简述行政诉讼中被告的确定规则。答：行政诉讼中被告的确定规则如下：（1）公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。例如，某工商局对某企业作出吊销营业执照的处罚决定，该企业不服提起行政诉讼，工商局就是被告。（2）经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。这里的改变包括改变原行政行为的处理结果等。（3）两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。比如，工商局和质监局联合对某店铺进行检查并作出处罚决定，该店铺起诉时，工商局和质监局是共同被告。（4）行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。例如，某乡政府委托村委会对村民的建房行为进行管理并作出相关决定，村民不服起诉时，乡政府是被告。（5）行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告；没有继续行使其职权的行政机关的，作出撤销决定的行政机关是被告。四、案例分析题（每题10分，共20分）1.甲、乙签订了一份房屋买卖合同，约定甲将自己的一套房屋卖给乙，乙支付了定金5万元。后甲又将该房屋卖给了丙，并办理了房屋过户手续。乙得知后，要求甲双倍返还定金10万元，并赔偿其因购买该房屋而产生的损失。甲认为自己只需要返还乙定金5万元。问题：（1）甲的行为是否构成违约？为什么？（2）乙的要求是否合理