《劳动法新论》-第一章

第一节劳动法概述一、劳动法的概念劳动法是资本主义发展到一定阶段而产生的法律部门；它是从民法中分离出来的法律部门；是一种独立的法律部门。劳动法是国家为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法而制定颁布的法律。劳动法作为维护人权、体现人本关怀的一项基本法律，在西方甚至被称为“第二宪法”。下一页返回第一节劳动法概述其内容主要包括：劳动者的主要权利和义务；劳动就业方针政策及录用职工的规定；劳动合同的订立、变更与解除程序的规定；集体合同的签订与执行办法；工作时间与休息时间制度；劳动报酬制度；劳动卫生和安全技术规程等。以上内容，在有些国家是以各种单行法规的形式出现的，在有些国家是以劳动法典的形式颁布的。劳动法是整个法律体系中一个重要的、独立的法律部门。上一页下一页返回第一节劳动法概述本书认为，如果给劳动法下一个详尽、准确的定义，劳动法（ｌａｂｏｒｌａｗ）从狭义上讲，是指１９９５年１月１日起施行的《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）；从广义上讲，劳动法是调整劳动关系的法律法规以及调整与劳动关系密切相随的其他社会关系的法律规范的总称。这些法律法规规范工会、雇主及雇员的关系，并保障各方面的权利及义务。二、劳动法的地位劳动法的独特功能是其他所有的法律部门都不具备的，它在我国法律体系中具有无可替代的地位，其重要性不亚于民法、刑法、行政法、经济法、诉讼法等任何其他法律部门。上一页下一页返回第一节劳动法概述因此，从理论上讲，劳动法也是我国最重要的法律部门之一。•劳动法与民法的区别主要有以下几点：（一）调整对象不同劳动法调整的对象是劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其他关系；民法调整的对象是平等主体之间的人身关系以及财产关系。（二）主体不同劳动法的一方必须是劳动者，另一方为用人单位（劳动使用者），双方之间的关系兼有平等性和不平等性；民事法律关系主体双方可能都是公民、法人，或一方为公民另一方为法人，其主体地位平等。上一页下一页返回第一节劳动法概述（三）两者的原则及承担的法律责任不同两者各有独特的原则，劳动法的基本原则包括劳动既是公民权利又是公民义务原则、保护劳动者合法权益原则和劳动力资源合理配置原则等；而民法的基本原则为平等、公平、自愿、诚实信用、禁止权利滥用等。承担的法律责任有所不同：劳动法中的民事责任要求采用某些特殊的责任形式，而民法中则无此要求。•经济法与行政法的区别主要有以下几点：（一）调整对象不同上一页下一页返回第一节劳动法概述行政法调整的对象主要是国家行政机关行使国家行政职能活动中所发生的关系。劳动法主要调整劳动者在参加用人单位劳动过程中所发生的劳动关系。（二）法律关系的主体不同行政法律关系的主体范围十分广泛，但法律关系主体的一方必定是国家行政机关。劳动法律关系主体的一方必定是公民。（三）法律关系产生的根据不同行政法律关系是国家行政机关在执行职务活动中产生的，而劳动合同则是基于双方当事人平等自愿和协商一致的原则而产生的。上一页下一页返回第一节劳动法概述•劳动法与劳动合同法的区别有以下几点：（一）立法背景不同《劳动法》是我们国家在计划经济向市场经济过渡时期劳动关系初步紧张状态下产生的法律，由全国人大常委会于１９９４年７月５日通过，于１９９５年１月１日生效实施；《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）则是在我国市场经济发育逐渐成熟时期、劳动关系非常紧张状态下产生的法律，由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于２００７年６月２９日通过，自２００８年１月１日起施行。上一页下一页返回第一节劳动法概述《劳动法》是２０世纪劳动立法的标杆，《劳动合同法》则是２０世纪我国劳动关系发展的必然结果，是构建社会主义和谐社会对上层建筑的必然要求。（二）立法宗旨不完全相同《劳动法》第一条开宗明义，“为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法”，明确把劳动者权益放在第一位；而《劳动合同法草案》第一次送审稿套用了《劳动法》，即“《劳动合同法》保护劳动合同双方当事人的合法权益”。上一页下一页返回第一节劳动法概述草案公布时则改为“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法”。最终确定为“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法”。前后言辞、次序之变，暗含了立法思路的调整。（三）调整对象不同劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范总称。上一页下一页返回第一节劳动法概述其内容主要包括：劳动者的主要权利和义务；劳动就业方针政策及录用职工的规定；劳动合同的订立、变更与解除程序的规定；集体合同的签订与执行办法；工作时间与休息时间制度；劳动报酬制度；劳动卫生和安全技术规程；女职工与未成年工的特殊保护办法；职业培训制度；社会保险与福利制度；劳动争议的解决程序；对执行劳动法的监督、检查制度以及违反劳动法的法律责任等。此外，还包括工会参加协调劳动关系的职权的规定。作为法律部门的劳动合同法是调整劳动合同关系的法律规范的总称。综上所述，劳动法是我国法律体系中独立的法律部门，是适应我国社会主义经济的发展，实现国家经济职能的需要而产生和发展起来的。上一页返回第二节劳动法渊源和体系一、劳动法渊源法律渊源，也称法律的形式，即法律的存在或表现形式。我国法律制度在形式上属于成文法，因此判例不作为法律渊源。就现有立法情况来看，劳动法的法律渊源主要有以下几种：（一）宪法宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力，是劳动法的立法依据。宪法中作为劳动法所依据的原则和规定，如关于所有权的规定、关于民事主体的基本权利和义务的规定等，既是劳动法的立法依据，也是调整劳动法关系的法律规范。下一页返回第二节劳动法渊源和体系（二）劳动法１９９４年７月５日由第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过，并于１９９５年１月１日正式实施的《中华人民共和国劳动法》，是劳动法这个法律部门中的基本法，是劳动法主要的、基本的表现形式。（三）其他法律其他法律包括全国人民代表大会及其常务委员会制定并颁布、专门调整劳动关系的法律，如《中华人民共和国工会法》及《中华人民共和国全民所有制工业企业法》，其中就规定了许多关于企业劳动者和企业工会以及职代会的权利和义务等内容。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系（四）行政法规国务院根据宪法和法律，制定行政法规，如《失业保险条例》和《社会保险费征缴暂行条例》等。（五）地方性法规省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。较大的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规及本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系（六）行政规章行政规章包括国务院的部门行政规章和地方性行政规章两种。部门行政规章是国务院劳动行政部门及其他有关部门在本部门权限内制定的规范性劳动文件，如劳动和社会保障部发布的《社会保险登记管理暂行办法》等。地方性规章指由省、自治区、直辖市以及较大的市的人民政府根据法律和行政法规制定的普遍适用于本地区劳动行政管理工作的规范性文件。（七）司法解释司法解释，是指由最高人民法院在审理劳动争议案件中对于如何正确适用劳动法律规范所做的解释。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系根据《中华人民共和国人民法院组织法》第三十三条和第五届全国人大常委会第十九次会议通过的《关于加强法律解释工作的决议》第二条的规定，凡属于人民法院在审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。最高人民法院对劳动法律做出的司法解释，是一种具有普遍约束力的解释，对全国的劳动争议案件审判工作具有指导意义，是全国各级人民法院审理劳动争议案件的依据。因此，最高人民法院对劳动法律规范的解释，也是劳动法渊源的组成部分。（八）我国政府批准生效的国际劳动公约上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系国际劳工组织通过的公约，须经成员国批准后方可在成员国内付诸实施，发生法律效力。我国是国际劳工组织的成员国，凡经我国政府批准的国际劳工公约在我国就具有法律效力，成为我国劳动法的组成部分，因而也是我国劳动法的表现形式之一。政策是国家或政党为完成一定时期的任务而制定的活动准则。《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）第６条规定，民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。因此，国家政策是当代中国法的非正式渊源之一，可以成为劳动法的渊源。习惯是指人们在长期的生产、生活中所形成的一种行为规范。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系《民法通则》第１４２条规定，中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。可见在我国，经国家认可的习惯具有法的渊源的意义，可以作为劳动法的渊源。司法解释指的是最高人民法院、最高人民检察院就司法实践中有关案件的审理和法律适用提出的指导性意见和法律解释。这种解释通常是有关法律适用的普遍性指导意见，一般采取规范性文件的形式发布，对市场主体具有普遍的约束力，因而可作为劳动法的辅助渊源。行业自治规则是指行业主体就其组织、运作和内部关系而自主制定的规则，如公司章程、交易所业务规则、行业规约、标准合同或条款等。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系这些规则只要为法律法规所认可，对相关市场主体产生拘束力，而且在各自范围内处于优先使用的地位，就可以作为劳动法的辅助渊源。至于判例和学说，依我国法制传统，不是我国法的渊源，但对立法和司法活动起着直接或间接的作用，也属于劳动法的间接渊源。二、劳动法体系劳动法体系是立法者自觉对劳动法规范加以整理创造并使之系统化的结果。对于立法者来说，它具有主观性。但是，从劳动法规范的产生来看，它来自它所依存的劳动关系的实际需要，因而又具有客观性。因此，建立劳动法体系既不能凭借立法者的主观愿望，也不能是自发的客观反映，它应当体现主客观的统一。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系目前，我国劳动法的体系还是一个有待研究的课题。在这方面，许多理论研究者和实际工作者已做了有益的探索，这里也试图做一些探讨。根据我国的实际情况，劳动法可由以下四个层次构成，这四个层次的层层展开形成劳动法体系的“金字塔”。第一层次：从各国的立法情况看，大致有三种情况：一种是制定一个比较集中的系统的规范性法律文件，如法国的《劳动法典》，详尽地规定了雇佣关系及其有关的各方面问题；一种是主要对基本问题及基本原则进行规定，如《苏联各加盟共和国的劳动立法纲要》；还有一种是由几个基本法起核心和牵头作用，如日本的《劳动组合法》、《劳动关系调整法》、《劳动基准法》形成劳动的基本法规。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系根据我国目前的法制情况，在第一层次上以制定一个涉及面较广又比较原则的“劳动法总纲”为妥。在形式上，应是全国代表大会制定的劳动基本法律；在内容上，是对有关劳动方面根本的、普遍的、重要的问题所做的原则性规定。目前，我国已由全国人大常委会制定了《中华人民共和国劳动法》。由于我国已经先于劳动法公布了企业法，在调整劳动关系方面，两部法就有相互重合的部分。它们之间还得有一些基本的分工：企业法是以维护企业对生产资料的经营权为核心，劳动法则应以维护劳动者对本人劳动力的所有权为核心。通过《企业法》、《公司法》来确定产权的边界，通过《劳动法》来确定劳权的边界。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系第二层次：在形式上主要是全国人民代表大会常委会制定的单行劳动法律，名称上可称为“法”；少数特别重要的法律，可由全国人民代表大会直接制定；一些涉及面较窄的内容也可由国务院制定为行政法规。在内容上主要是依据劳动法的基本原则，确立调整劳动关系以及劳动行政关系某一方面的基本制度。第二层次的立法是将劳动法总纲的规定进一步专项化、制度化。以现有的劳动法为基础，我们认为可以形成以下诸法：（一）主体立法它是对劳动法主体进行规定的法律，包括对用人单位、劳动者、工会以及劳动行政机关的规定。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系从我国的立法实践来看，这些内容是由一个法群组成，部分是作为基本法来规定，部分是作为行政法规来规定。我国已经制定了《中华人民共和国全民所有制工业企业法》、《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》、《中华人民共和国乡村集体所有制企业条例》、《中华人民共和国私营企业暂行条例》、《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》等一系列企业法，规定了企业的法律地位。对劳动者的法律地位也已在《中华人民共和国劳动法》中规定。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系１９５０年，中央人民政府还曾颁布《中华人民共和国工会法》；１９９２年４月３日七届五次人大通过了新《工会法》，确定了工会的法律地位。劳动行政机关的法律地位则由《中华人民共和国国务院组织法》、《全国人民代表大会关于国务院机构改革的决定》等法律和文件来确定。（二）合同立法它是体现劳动关系双方当事人自主权和平等协商的法律制度，也是“劳动关系协调合同化”这一劳动法基本原则的具体体现，在法律内容上以存在着任意性规范为特征。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系作为第二层次的法规，应有两个综合性条例：①《劳动合同法》，对劳动合同的订立、履行、终止以及变更、解除做出较全面的规定；②《集体合同法》，对集体协商、集体合同内容、集体合同变更、集体合同解除等做出全面的规定。（三）基准立法它是对用人单位劳动义务所做的最低标准的规定，也是“劳动条件基准化”这一劳动法基本原则的具体体现。在法律内容上以强制性规范为特征。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系作为第二层次的法规，应有以下方面的内容：①《工时休假法》对最长工时、带薪休假做了规定，并对延长工时进行限制；②《工资法》对工资的确定和支付做出一系列基本规定；③《安全生产法》；④《劳动保护法》对劳动安全卫生的基本要求做出一系列具体规定。（四）保障立法这里所说的保障立法仅指社会性的保障规定。它是以劳动关系建立前和终止后的关系为主要内容，也是“劳动者保障的社会化”原则的体现。这部分立法的内容与前两部分立法的区别是：前两部分立法是以调整劳动关系为功能规范用人单位和劳动者的关系，这部分立法的主要调整对象一方是国家机关以及其授权的组织，另一方是用人单位或劳动者。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系作为一种劳动行政关系，国家机关以及其授权的管理服务机构起着主导作用。这类立法主要包括两方面的内容：①《就业促进法》，当劳动关系尚未建立时，以促进就业、帮助劳动者建立劳动关系为目的，从而对就业服务机构、就业服务企业、就业基金、就业歧视的制止等做出一系列原则规定；②《社会保险法》，当劳动关系丧失或劳动力丧失、部分丧失时以保障劳动者的基本生活为目的，确立失业保险、养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、疾病、伤残津贴、遗属津贴等基本制度。（五）执法规定上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系应当体现“劳动执法规范化”的原则。作为程序法应与实体法相配合，主要表现在：①与合同法相配套，应制定以劳动争议调解、仲裁为基本内容的《劳动争议处理法》；②与基准法相配套，应制定《劳动监察法》。第三层次：在形式上主要是国务院制定的劳动行政法规，在名称上主要用“条例”、“规定”，以和上一层次“法”的称谓区别；少数特别重要的内容也可由全国人民代表大会常务委员会制定为法律；一些有待进一步完善或涉及较具体的内容也可由国务院各部委制定为劳动行政规章，名称上主要用“办法”、“细则”，以和“法”、“条例”、“规定”的称谓相区别。上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系在内容上是对第二层次法的进一步具体化，并可依据劳动法律制度的具体原则，使各项内容专门化、制度化。（一）主体立法①用人单位方面：主要是制定一系列劳动管理方面的规定。目前我国的用人单位仍保留着所有制的痕迹，作为一种过渡性的规定已经有一些规定，如《私营企业劳动管理暂行规定》、《中华人民共和国中外合资经营企业劳动管理规定》，等等。②劳动者方面：主要是对一些特殊劳动力的资格加以确定。（二）合同立法上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系①劳动合同方面：主要是将劳动合同订立、变更、终止、解除中的内容具体化。包括《招工规定》、《保守商业秘密规定》、《技术工种上岗培训办法》、《服务期确定办法》、《学徒管理规定》、《企业裁员管理规定》、《患病和非因工负伤医疗期规定》、《履行和解除劳动合同的经济补偿办法》、《内部劳动规则制定的规定》；②集体合同方面：《集体协商规定》、《集体合同审查办法》。（三）基准立法①工时休假方面：《企业实行不定时工作和休息规定》、《计件工作工时的管理办法》、《综合计算工时的规定》、《限制延长工时的规定》、《年休假规定》、《婚丧假规定》；上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系②工资方面：《最低工资条例》、《履行社会义务的工资确定规定》、《工资支付条例》；③劳动安全卫生方面：《企业职工伤亡事故报告处理条例》、《特别重大事故调查程序条例》、《职业病认定和处理规定》，还可按产业特点对劳动环境、劳动条件、安全培训等做出一系列具体规定；④女工和未成年工保护方面：《女职工保护条例》、《未成年工保护条例》。（四）保障立法①促进就业方面：上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系《劳动就业管理服务机构的规定》、《职业介绍条例》、《农村劳动力跨地区就业管理规定》、《就业登记办法》、《劳动就业企业规定》、《就业基金规定》、《就业和失业统计办法》、《反就业和职业歧视规定》、《职业技能开发条例》、《职业技能鉴定条例》、《残疾人就业条例》、《退出现役军人就业规定》、《促进中高龄劳动者就业办法》；②社会保险方面：《社会保险管理服务机构规定》、《失业保险条例》、《养老保险条例》、《医疗保险条例》、《工伤保险条例》、《城镇企业职工死亡待遇规定》。（五）执法规定上一页下一页返回第二节劳动法渊源和体系①劳动争议处理方面：《劳动争议仲裁委员会组织规定》、《劳动争议仲裁委员会办案规则》、《集体劳动争议处理程序》；②劳动监察方面：《劳动监察员管理办法》、《劳动安全卫生监察条例》；③法律责任方面：《违反劳动法的行政处罚条例》、《违反劳动法的赔偿办法》。第四层次：主要是省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会制定的地方性劳动法规以及地方政府制定的地方性规章。根据各地方的实际情况，在不违背劳动法律、劳动行政法规的条件下，依照法定权限和程序制定的适用于本地方的各种法规。上一页返回第三节劳动法的适用范围劳动法的适用范围是指《劳动法》效力所及的对象和领域，即调整哪些社会关系，在什么时间、哪些空间，对什么人发生效力的问题。《劳动法》规定：本法适用“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者”。“国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行”。也就是说，《劳动法》明确规定了一切企业和个体经济组织，只要与劳动者形成劳动关系，无论是国家机关、事业单位还是社会团体，只要和劳动者建立了劳动合同关系，用人单位和劳动者就必须遵守劳动法。下一页返回第三节劳动法的适用范围根据法律规定，劳动法的适用范围具体概括为：①各类企业和与之形成劳动关系的劳动者；②个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者；③国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；④实行企业化管理的事业组织的人员；⑤其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者。排除了公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等。按照当时的设计，就是将劳动者分为两部分：一部分是公务员和参照公务员管理的人员，按照公务员进行管理；另一部分按照劳动法进行管理。上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围（一）企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织企业是以营利为目的经济性组织，包括法人企业和非法人企业，是用人单位的主要组成部分，是本法的主要调整对象。个体经济组织是指雇工７个人以下的个体工商户。民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的组织。本款采取列举加概括的方式明确了用人单位的范围，就是说除列举的三类用人单位外，本款还规定“等组织”。上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围这三类组织以外的组织如会计师事务所、律师事务所等，它们的组织形式比较复杂，有的采取合伙制，有的采取合作制，不属于本条列举的任何一种组织形式，但它们招用助手、工勤人员等，也要签订劳动合同。因此，也需要适用本法。（二）国家机关、事业单位和社会团体根据规定，国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动合同关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。１.国家机关上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围这里的国家机关包括国家权力机关、国家行政机关、司法机关、国家军事机关、政协等，其录用公务员和聘任制公务员，适用公务员法，不适用本法，国家机关招用工勤人员，需要签订劳动合同，就要适用劳动合同法。２.事业单位事业单位适用本法，可以分为三种情况：一种是具有管理公共事务职能的组织，如证券监督管理委员会、保险监督管理委员会、银行业监督管理委员会等，其录用工作人员是参照公务员法进行管理，不适用本法。一种是实行企业化管理的事业单位，这类事业单位与职工签订的是劳动合同，适用本法。上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围还有一种事业单位如医院、学校、科研机构等，有的劳动者与单位签订的是劳动合同，签订劳动合同的，就要按照本法的规定执行；有的劳动者与单位签订的是聘用合同，签订聘用合同的，就要按照本法第九十六条的规定，即法律、行政法规和国务院规定另有规定的，就按照法律、行政法规和国务院的规定执行；法律、行政法规和国务院没有特别规定的，也要按照本法执行。３.社会团体按照《社会团体登记管理条例》的规定，社会团体是指中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围社会团体的情况也比较复杂：有的社会团体如党派团体，除工勤人员外，其工作人员是公务员，按照公务员法管理；有的社会团体如工会、共青团、妇联、工商联等人民团体和群众团体，文学艺术联合会、足球协会等文化艺术体育团体，法学会、医学会等学术研究团体，各种行业协会等社会团体，这些社会团体虽然公务员法没有明确规定参照，但实践中对列入国家编制序列的社会团体，除工勤人员外，其工作人员是比照公务员法进行管理的。除此以外的多数社会团体，如果作为用人单位与劳动者订立的是劳动合同，就按照本法进行调整。（三）非全日制用工和劳务派遣工上一页下一页返回第三节劳动法的适用范围在征求意见的过程中，有些意见建议将一些灵活用工纳入劳动合同法的调整范围。如非全日制用工、退休人员重新就业、非法用工、劳务派遣用工等。因此，除规范正常的劳动合同用工外，劳动合同法还对劳务派遣、非全日制用工做了规定，尽可能地扩大本法的调整范围。考虑到劳动合同法是规范用人单位与劳动者之间订立劳动合同的法律规范，对一些不规范的用工，本法不好调整。所以对家庭雇工、兼职人员、返聘的离退休人员等未做规定。上一页返回第四节劳动法的特点和基本原则一、劳动法的特点劳动法的特点可从其自身的立法特点和具有的社会法属性两方面来分析。（一）劳动法自身的立法特点劳动法中所指的“劳动”专指职工为谋生而从事的，履行劳动法规、集体合同和劳动合同所规定义务的集体劳动。劳动法中所指的“劳动”具有以下特点：（１）从主体上看，它是劳动者以职工身份从事的劳动，不具有这种特点的劳动不是劳动法中所指的劳动。下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则（２）从目的上看，它是作为谋生手段的职业劳动。在劳动关系中，劳动者以出卖劳动力的方式来获得报酬以维持自己以及家人的生活，把劳动作为一种谋生的手段；而这种劳动又是职业劳动。（３）从性质上看，它是履行劳动法律义务的劳动，不具有这种特点的劳动不属于劳动法调整。（４）从形式上看，它是用人单位的集体劳动。劳动者在被用人单位雇佣后，需要在用人单位的安排下进行集体劳动，以完成劳动过程。（二）从劳动法具有的社会法属性出发，归纳出的劳动法的特征上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则１.劳动法的基本价值取向是侧重保护劳动者２.强制性规范与任意性规范相结合，以强制性规范为主３.实体法和程序法相统一二、劳动法的基本原则劳动法的基本原则是指贯穿于劳动法律规范，集中体现劳动法的本质和基本精神的，为劳动法调整劳动领域的社会关系所应遵循的基本准则。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则我国在宪法总纲中规定的，主要有第六条，也就是实行“各尽所能，按劳分配”的原则；在宪法第二章“公民的基本权利和义务”中规定的，主要有第三十五条、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十八条、第五十三条等，分别对劳动就业、劳动条件、劳动报酬、社会保障、工会等劳动法律制度的具体原则做了规定，这些具体原则突出体现了“保护劳动者”的原则精神。因此，可以将劳动法的基本原则主要概括为：实行“各尽所能，按劳分配”的原则；保护劳动者的原则。（一）实行“各尽所能，按劳分配”的原则上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则实行“各尽所能，按劳分配”的原则是我国宪法总纲第六条规定的。这一原则体现生产和分配的统一，具有丰富的内涵。“各尽所能”是“按劳分配”的前提，调整生产过程中的社会关系。首先，具有劳动能力的公民可以“尽其所能”。对于尚未建立劳动关系的劳动者来说，可以选择适合自己特点的用人单位，从而使劳动力与生产资料进行具体的结合；对已建立劳动关系的劳动者来说，为本人，也为社会劳动，劳动既是公民的权利也是公民的义务。其次，对用人单位来说，应该不断改进劳动组织，调整和改善劳动者的分工和协作形式，使劳动者的“所能”尽量地发挥。最后，对国家来说，社会主义国家应该鼓励和保障劳动者“尽其所能”。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则“按劳分配”是调整分配过程中社会关系的原则，它要求按照劳动者提供的劳动量（数量和质量）分配个人消费品。经济体制的改革尤其是工资制度的改革，将使国家从直接控制转向间接控制。企业有了经营自主权，集中化决策向分散发展。按劳分配只能在企业范围内实行。按劳分配的实现要受价值规律的制约，按劳分配的量是价值规律作用的结果，价值规律通过商品价值与价格的波动，决定着按劳分配的实现程度。如果市场上供求平衡，商品价格与价值相符，按劳分配就能正常地实现；如果供求不平衡，价格高于或低于价值，按劳分配就可能超额实现或者不能充分得到实现。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则可见，在市场经济条件下，作为分配依据的劳动量，不能是个别劳动量，而应该是以企业实现的社会必要劳动量为依据，而且按劳分配是从整个社会的长期趋势来说的。实行“各尽所能，按劳分配”原则，是由劳动关系所具有财产关系属性和平等关系的特征所决定的。这种以劳动力的实现程度作为分配尺度，比较好地体现了劳动关系在建立时所具有的那种平等的特征和财产的属性。实行“各尽所能，按劳分配”的原则，也可以说是劳动领域中的等量劳动相交换或等价有偿原则。（二）保护劳动者原则上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则“保护劳动者原则”是我国宪法第二章“公民的权利和义务”中一系列规定体现的原则。《中华人民共和国劳动法》开宗明义，在第一条中就明确“保护劳动者的合法权益”。在我国，“保护劳动者原则”主要是通过提供劳动者的就业机会或基本生活需要，保障劳动者在生产过程中的健康和安全，防止过度劳动的伤害，在劳动者部分或全部丧失劳动能力时给予物质帮助来实现的。劳动立法既要维护用人单位的经营权，也要维护劳动力的所有权。而在维护双方当事人合法权益时，依据“保护劳动者原则”，有必要在立法时有所倾斜，把保护的重点放在劳动者这一方面。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则“保护劳动者原则”是由劳动关系所具有人身关系的属性和隶属关系的特征所决定的。“保护劳动者原则”也可以说是劳动领域中的保护弱者原则。以上两条原则有着密切的联系，“实行各尽所能，按劳分配的原则”实际上是等价有偿原则。市场经济条件下，这一原则要求赋予劳动关系当事人以充分的活力。在劳动领域，这一原则带有私法原则的特征，其“契约化”的特点，来源于民法中关于雇佣合同的规定。“保护劳动者原则”实际上是保护弱者原则，要求通过国家干预，以加强劳动者的保护力度。这一原则要求强化法定内容。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则在劳动领域，这一原则带有公法原则的特征，其“基准化”的特点，来源于“工厂法”的规定。劳动法是私法与公法相融合而产生的法律部门，其基本原则也分别体现了私法的特征与公法的特征。在高度集中的管理体制下，我国曾通过制定全面而具体的规定对劳动者进行保护，其结果是使企业丧失了活力。实践证明，两者的结合点是“倾斜立法”，通过法定内容限制约定内容，既使劳动者得到必要的保护，也为劳动关系双方当事人的平等协商留下余地。法律的作用在于形成制衡关系。劳动法是以劳动者与劳动力使用者之间的不平等性为基础的一种制度设计，其目的在于对劳动者的弱者地位予以补救，从而达成新的平衡关系，维护劳动者的正当权益。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则在西方，劳动法的形成过程可以说是“私法公法化”的过程。劳动法的基本原则有以下特点：（１）劳动法的基本原则是劳动法律部门中具有指导性、纲领性的法律规范，而不是调整劳动关系运行中的特定事项或劳动关系当事人某一特定行为的具体规定。（２）不同的法律部门有着不同的基本原则，劳动法的基本原则反映了所调整的劳动关系的特殊性，反映了劳动法律部门的本质和特点。（３）劳动法的基本原则有着高度的稳定性，只要社会的基本经济制度、政治制度未发生根本性的变化，基本原则是不会改变的。上一页下一页返回第四节劳动法的特点和基本原则劳动法对某一类行为的具体规定或标准可以随着经济社会发展而变动，如最低工资标准可以改变等，但基本原则则是相对稳定的。（４）基本原则具有高度的权威性，对各项劳动法律制度均具有约束力。劳动法律制度中的各类具体规定不能与基本原则相抵触，基本原则适用于所有的劳动关系。上一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用法律的作用是指法律对社会发生影响的体现。具体到劳动管理中，作为一个法律部门的劳动法调整人们在劳动关系中的行为，在总体上表现为两个方面的作用，即为人们确定劳动行为规范并提供解决劳动纠纷的依据。劳动法，又称劳工法，是指法律体系中的劳动法律部门，即调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总和。《劳动法》自实施以来，通过深入的宣传和组织实施，其已经取得了良好的社会效果，得到了较好的贯彻落实。下一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用《劳动法》全面规定了劳动者的劳动权利与义务，制定了用人单位应当遵守的劳动标准和行为规范，建立并实施了劳动合同、社会保险、工作时间、休息休假、劳动争议处理和劳动监察等重要制度，并明确了违反有关规定应当承担的法律责任。《劳动法》的实施，对于生产力的促进、改革开放、保障劳动者合法权益和社会的安定团结都具有十分重要的作用，为劳动和社会保障领域依法行政奠定了法制基础。一、确定劳动行为规则，保护劳动关系双方当事人的合法权益上一页下一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用劳动法律在劳动管理中，首先是作为一种“准绳”、“依据”而存在的，承担着确立劳动行为规则、保护劳动关系双方当事人合法权益的任务。在社会主义制度下，人民是国家的主人，劳动者享有广泛的权利，劳动法在保护劳动者权益、改善其工作和生活条件上具有积极的作用。我国宪法规定，劳动者有参加民主管理的权利，职工享有组织工会的权利、劳动的权利、休息的权利、获得物质帮助的权利，按照劳动数量和质量取得报酬的权利，以及在安全卫生条件下从事劳动的权利等。上一页下一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用切实保证劳动者参加民主管理的权利与组织工会的权利，能够使劳动者真正感到社会地位的提高，增强主人翁的责任感，从而更加热爱社会主义制度。维护劳动者的这些权利不受任何侵犯，将有力地调动广大劳动者的生产积极性。劳动法通过对宪法中有关内容的具体化和进一步规范化，使之成为劳动关系当事人可以遵循的行为准则，使劳动关系的调整做到有法可依、有章可循，从而发挥其保护劳动者利益的作用。对于劳动关系的双方当事人而言，一方当事人的权利对另一方当事人而言就是义务，反之亦然。这决定了劳动法对劳动关系双方当事人权益的保护还必须具有公正性原则，要公正地维护当事人双方的合法权益。上一页下一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用在强调劳动者权益的同时，也不应忽略用人者的合法权益。一方有领取报酬的权利，则同时又必须承担支付劳动报酬的义务。这是在任何市场经济体制下通行的。因此，劳动法从总体上讲是维护双方当事人的合法权益，而不是一味地只以劳动者的需求为转移，不顾及作为劳动关系另一方当事人的用人者的利益。如果是这样，劳动关系最终也难得以真正地维护，社会对劳动关系的调整也很难奏效。二、合理配置社会劳动力资源，组织社会劳动社会劳动能否得到合理的组织，直接关系到劳动力资源和设备能力的合理配置与利用，关系到劳动生产率的提高。上一页下一页返回第五节劳动法在社会主义建设中的作用在以往长期实行高度集中统一的计划经济体制下，劳动制度上实行“统包统配”，即劳动力由国家包揽，统一分配，从而不能适应客观需要，不能灵活调节。同时，由于生产力不发达，经济结构不协调，工作岗位增长有限，劳动力的就业出路狭窄，于是造成了年年大批需要就业的人等着国家分配，