2005年国家司法考试试题及答案

2005年国家司法考试试题及答案一、单项选择题1.甲因与乙有仇，意图杀害乙。某日，甲携带凶器前往乙家，途中腹痛难忍，返回家中。甲的行为属于：A.犯罪预备B.犯罪未遂C.犯罪中止D.不构成犯罪答案：A解析：甲携带凶器前往乙家的行为，属于为实施故意杀人犯罪准备工具、制造条件，是犯罪预备行为。其因腹痛难忍而返回，是意志以外的原因使其未能着手实行犯罪，属于犯罪预备阶段的被迫停止，构成犯罪预备。犯罪未遂要求已经着手实行犯罪；犯罪中止要求自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果发生，本题中甲并非自动放弃。2.下列哪一选项属于《刑法》中的“告诉才处理”的犯罪？A.侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）B.抢劫罪C.诈骗罪D.故意伤害罪（致人重伤）答案：A解析：根据《刑法》规定，告诉才处理的犯罪包括：侮辱罪、诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、暴力干涉婚姻自由罪（致被害人死亡的除外）、虐待罪（致被害人重伤、死亡的除外）、侵占罪。抢劫罪、诈骗罪、故意伤害罪（致人重伤）均不属于告诉才处理的犯罪。3.甲公司向乙公司发出要约，欲以每吨5000元的价格购买乙公司生产的特种钢材100吨。乙公司回复：“同意，但目前库存仅有80吨，另20吨一个月后可以交付。”甲公司未作表示。一个月后，乙公司交付80吨钢材，甲公司接受。关于该买卖合同，下列哪一说法是正确的？A.合同未成立，因为乙公司的回复对要约作出了实质性变更B.合同成立，数量为100吨C.合同成立，数量为80吨D.合同成立，但甲公司有权就未交付的20吨钢材追究乙公司的违约责任答案：C解析：乙公司关于数量的回复（“目前库存仅有80吨，另20吨一个月后可以交付”）变更了要约中关于履行期限的内容，属于对要约内容的实质性变更，构成新要约。甲公司虽未作明确表示，但其后接受80吨钢材的行为，是以实际履行方式对乙公司新要约（80吨）的承诺，故合同成立，数量为80吨。对于另外20吨，双方未达成合意。4.甲因出国留学，将一古玩委托好友乙保管。期间，乙因急需用钱，谎称该古玩为自己所有，以市价卖给不知情的丙，并完成交付。关于本案，下列哪一说法是正确的？A.甲有权请求丙返还古玩，因为乙是无权处分B.甲有权请求乙赔偿损失C.丙取得古玩的所有权D.甲只能请求乙承担违约责任答案：C解析：乙作为保管人，将甲的古玩出售给丙，属于无权处分。丙在购买时不知情（善意），支付了合理价款（市价），且古玩已经完成交付（动产以交付为所有权转移要件），符合善意取得的构成要件，因此丙取得古玩的所有权。甲的所有权因此丧失，其只能向无权处分人乙请求赔偿损失（侵权损害赔偿或不当得利返还），而非违约责任（合同相对性）。5.根据我国宪法和法律，下列哪一选项是正确的？A.县级以上各级人大选举本级人民法院院长，须报上级人民法院院长提请该级人大常委会批准B.县级以上各级人大罢免本级人民检察院检察长，须报上级人民检察院检察长提请该级人大常委会批准C.县级以上各级人大罢免本级人民政府行政首长，须报上级人民政府备案D.县级以上各级人大常委会选举本级人民法院院长，须报上级人民法院备案答案：B解析：根据《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》规定，县级以上地方各级人民代表大会选举本级人民法院院长和本级人民检察院检察长，但选出的人民检察院检察长，须报经上一级人民检察院检察长提请该级人民代表大会常务委员会批准。罢免本级人民检察院检察长时，也须履行同样的报批程序。选举和罢免法院院长无需报批，只需报上级法院备案。罢免政府行政首长无需报上级政府备案，由本级人大决定。6.甲国公民汤姆在乙国旅游时，驾车撞伤丙国公民珍妮，造成重伤。汤姆和珍妮的经常居所地均为中国。根据我国相关法律，关于本案侵权责任的准据法，下列哪一选项是正确的？A.应适用甲国法，因为侵权人是甲国公民B.应适用乙国法，因为侵权行为发生在乙国C.应适用丙国法，因为被侵权人是丙国公民D.应适用中国法，因为双方经常居所地在中国答案：D解析：根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条规定：“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生在中华人民共和国领域外，发生该侵权行为的民事关系与中华人民共和国有更密切联系的，适用中华人民共和国法律。”本题中，侵权行为地虽在乙国，但侵权人汤姆与被侵权人珍妮的共同经常居所地在中国，故应适用中国法。7.关于死刑复核程序，下列哪一选项是正确的？A.最高人民法院复核死刑案件，可以不讯问被告人B.最高人民法院复核死刑案件，应当听取辩护律师的意见C.在复核死刑案件过程中，最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见D.最高人民法院应当将死刑复核结果通报最高人民检察院答案：C解析：根据《刑事诉讼法》及相关司法解释规定，A项错误，最高人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人。B项错误，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见，而非“应当”主动听取。C项正确，在复核死刑案件过程中，最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见。D项错误，最高人民法院应当将死刑复核结果通报（而非“通知”或“报请”）最高人民检察院，但“通报”是工作层面的要求，法律条文表述为最高人民法院“应当通报”，但具体程序有规定。8.某市环保局对一企业作出罚款10万元的处罚决定。该企业不服，申请行政复议。复议机关维持了原处罚决定。该企业向法院起诉。下列哪一选项是正确的？A.复议机关是被告B.原机关是被告C.复议机关和原机关是共同被告D.由原告选择复议机关或原机关为被告答案：C解析：根据《行政诉讼法》第二十六条第二款规定：“经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。”本案中复议机关维持了原处罚决定，故应以作出原处罚决定的环保局和复议机关为共同被告。二、多项选择题9.下列哪些行为构成故意杀人罪？A.甲在实施抢劫后，为灭口而杀害被害人B.乙强奸某女，引起某女自杀C.丙与丁通奸多年，某日，丙要丁杀死其夫，丁不同意。丙毒打丁，并砸毁其家中物品，扬言如果丁不能杀死其夫，就要丁自杀，丁不忍杀夫而自杀身亡D.某男与某女相约自杀，欺骗某女先自杀后，该男逃走答案：AD解析：A项，抢劫后为灭口而杀人，独立构成故意杀人罪，与抢劫罪数罪并罚。B项，强奸行为引起被害人自杀，通常作为强奸罪的加重情节，不单独定故意杀人罪。C项，丙的行为属于逼迫丁自杀，但丁最终是“不忍杀夫而自杀”，其自杀与丙的逼迫行为之间刑法上的因果关系较弱，一般不认定为故意杀人罪，可能构成虐待、侮辱等犯罪。D项，行为人诱骗、帮助他人自杀，并使他人自杀身亡，在符合一定条件（如欺骗、胁迫）下，可构成故意杀人罪的间接正犯。10.关于缓刑的适用，下列哪些选项是错误的？A.对于累犯，不适用缓刑B.对于危害国家安全的犯罪分子，不适用缓刑C.对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑D.虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，但只要符合缓刑条件，仍然可以适用缓刑答案：B解析：A项正确，《刑法》第七十四条规定，对于累犯，不适用缓刑。B项错误，危害国家安全的犯罪分子，只要不是累犯，且符合缓刑条件（被判处拘役、三年以下有期徒刑，犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响），可以宣告缓刑。C项正确，数罪并罚决定执行的刑罚为三年以下有期徒刑或者拘役的，符合条件可以宣告缓刑。D项正确，故意杀人罪法定刑虽重，但具体个案中可能判处三年以下有期徒刑，若符合缓刑条件，可以适用。11.甲将一幅名画（价值10万元）交给乙保管。保管期间，乙因资金周转困难，急需用钱，于是将该画质押给不知情的丙，借款8万元，并将画交付给丙。借款到期后，乙未能还款，丙将该画变卖得款9万元，扣除本息8.5万元后，将余款0.5万元交给乙。对此，下列哪些说法是正确的？A.乙将画质押给丙的行为无效B.丙善意取得该画的质权C.乙应对甲承担赔偿责任D.丙变卖画的行为构成侵权答案：BC解析：A项错误，B项正确。乙作为保管人，将画出质给丙，属于无权处分。丙不知情（善意），支付了合理对价（借款8万元），且质物（画）已经交付，符合动产质权善意取得的要件，丙善意取得质权。C项正确，乙的行为侵害了甲的所有权，甲有权请求乙赔偿损失。D项错误，丙作为质权人，在债务人不履行到期债务时，有权就质押财产优先受偿，其依法变卖质押物以实现质权的行为是合法行使权利，不构成侵权。12.甲公司欠乙公司货款100万元，先由甲公司提供机器设备设定抵押权，丙公司担任保证人。其后，甲公司又将该机器设备抵押给丁公司（办理了登记），并获借款50万元。届期，甲公司均未偿还。关于乙、丁的抵押权，下列哪些表述是正确的？A.乙优先于丁受偿B.丁优先于乙受偿C.乙与丁按债权比例受偿D.乙与丁均未受清偿的部分，由丙承担保证责任答案：AD解析：同一动产上已设立抵押权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。但本题是抵押权之间的竞合。甲公司先为乙公司设立抵押权（未提及登记，若未登记则不得对抗善意第三人），后又为丁公司设立抵押权并办理登记。根据《民法典》第四百一十四条，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序；（二）抵押权已经登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。本题中，丁的抵押权已登记，乙的抵押权未登记（题干未提登记，通常推定为未登记），故丁的抵押权优先于乙的抵押权。但选项A、B、C是关于乙和丁的顺位，若乙未登记，则丁优先，B正确，A、C错误。但原题可能设定乙的抵押权也有效成立但未登记。结合保证，丙公司是保证人，对抵押权实现后仍未受清偿的债务承担保证责任。故D正确。但根据原题选项设置，可能意图考查已登记抵押权优先于未登记抵押权，故B、D正确。然而根据当年（2005年）《担保法》司法解释第七十九条，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。但本题是抵押权与抵押权。需明确乙的抵押权是否登记。若未明确，按未登记处理。因此正确答案应为B、D。但本题为2005年试题，依据当时法律，动产抵押未经登记不得对抗善意第三人，丁是善意且登记，故丁优先。所以B、D正确。但A、D选项组合不符合多选题格式。可能存在对原题记忆偏差。根据常见考点，若乙的抵押权成立在先但未登记，丁的抵押权在后但已登记，则丁优先受偿。对于剩余债务，保证人丙在担保范围内承担责任。故本题在2005年背景下，答案可能为B、D。13.根据我国宪法规定，下列哪些人员由全国人民代表大会选举或决定产生？A.国家副主席B.最高人民法院副院长C.国务院秘书长D.最高人民检察院副检察长答案：A解析：根据《宪法》第六十二、六十七条规定，全国人民代表大会选举国家主席、副主席，最高人民法院院长，最高人民检察院检察长，根据国家主席的提名决定国务院总理的人选，根据国务院总理的提名决定副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长的人选。最高人民法院副院长、审判员等由全国人大常委会根据最高人民法院院长的提请任免。最高人民检察院副检察长、检察员等由全国人大常委会根据最高人民检察院检察长的提请任免。因此，只有A项国家副主席由全国人大选举产生。B、D由全国人大常委会任免，C由全国人大根据总理提名决定。14.关于国际法上的承认，下列哪些表述是正确的？A.承认是单方面行为，原则上具有溯及力B.承认意味着建交，建交必须经过承认C.法律承认是正式、不可撤销的D.对新国家的承认，一般须待新国家完全建立之后答案：ACD解析：A项正确，承认是既存国家对新国家或新政府所作的单方面行为，原则上具有溯及力，可追溯到新国家或新政府成立之时。B项错误，承认与建交是两个不同概念，承认是建交的前提，但建交需要双方协议，承认本身并不构成建交。C项正确，法律承认是正式的、永久性的承认，不可撤销。D项正确，对新国家的承认通常遵循“有效统治原则”，一般须待新国家已经确立并有效控制其领土，建立起稳定的政府之后。15.在行政诉讼中，下列哪些证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据？A.被告在作出具体行政行为后自行收集的证据B.被告严重违反法定程序收集的其他证据C.复议机关在复议过程中收集和补充的证据，用于证明原具体行政行为合法的D.被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据答案：ABCD解析：根据《行政诉讼法》及《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：（1）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据（A项）；（2）被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据（D项）；（3）原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据；（4）复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据（C项）。B项，严重违反法定程序收集的证据，一般也不得作为定案依据。三、不定项选择题（一）王某与张某系邻居，因琐事发生争执并互殴。王某将张某打成轻微伤。当地派出所接到报案后，依据《治安管理处罚法》对王某作出罚款200元的处罚决定。张某认为处罚过轻，遂向法院提起行政诉讼，要求变更处罚决定。请回答第16-18题。16.关于本案的诉讼参加人，下列哪些说法是正确的？A.张某为原告B.王某为第三人C.派出所为被告D.派出所所属的公安局为被告答案：ABD解析：A项正确，张某作为被侵害人，认为处罚决定过轻，与处罚决定有利害关系，可以作为原告。B项正确，王某作为行政处罚的相对人，与被诉行政处罚决定有利害关系，可以作为第三人参加诉讼。C项错误，D项正确。根据《治安管理处罚法》规定，警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。但根据《行政诉讼法》司法解释，当事人对派出所作出的行政行为不服提起诉讼的，应以设立该派出所的公安机关为被告，除非法律、法规或规章授权该派出所独立作出行政行为。通常认为，派出所的罚款处罚是依据《治安管理处罚法》的授权，但行政诉讼被告资格上，派出所原则上不能独立作被告，除非有法律、法规、规章的明确授权且超出授权范围。通说及实践，派出所作出的警告、罚款处罚，应以派出所为被告。但根据当时（2005年）《行政诉讼法》及《行诉解释》，派出所只有法律、法规、规章授权范围内才能作被告。《治安管理处罚法》是法律，授权派出所作出500元以下罚款或警告，故派出所可以作为被告。但本题为不定项，可能考查旧司法解释。根据2000年《行诉解释》第二十条，行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。派出所作出200元罚款，在授权范围内，应以派出所为被告。但原题答案可能设置D。结合常见考题，若处罚在授权种类和幅度内，以派出所为被告；若超出幅度（如拘留），则以公安局为被告。本题罚款200元未超出授权幅度（500元以下），故应以派出所为被告。但原题选项C、D矛盾，可能只有一个正确。根据当年真题，派出所原则上不能作被告，除非有授权且未越权。本题罚款是授权范围内，故C正确，D错误。但根据题干“依据《治安管理处罚法》”，该法授权了派出所，故C正确。然而，原题答案可能为A、B、C。但不定项可能选ABD？存在争议。根据现行法律和通说，本题答案应为A、B、C。但需依据2005年时的法律规定判断。考虑到试题的延续性，通常认为派出所可以作为此类处罚的被告。因此，本题答案可能为A、B、C。17.如果法院经审理认为，派出所的处罚决定合法但存在合理性问题，法院应当作出何种判决？A.维持判决B.撤销判决C.驳回诉讼请求判决D.确认合法判决答案：C解析：根据《行政诉讼法》及司法解释，被诉具体行政行为合法但存在合理性问题，或者合法但因法律、政策变化需要变更或者废止的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。维持判决适用于具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的情形，且无不合理之处。确认合法判决适用于特定情形（如被告改变具体行政行为，原告不撤诉，经审查原行为合法）。本题处罚决定合法但不合理，应适用驳回诉讼请求判决。18.如果在一审期间，公安局意识到处罚过轻，提出改变原处罚决定，改为对王某拘留5日。张某表示同意但不撤诉。法院应当如何处理？A.审理原处罚决定B.审理改变后的处罚决定C.对原处罚决定和改变后的处罚决定一并审理D.驳回起诉答案：A解析：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十条（现《行诉解释》第八十一条），被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。本案中，被告改变了原行为（罚款改为拘留），但原告张某同意改变后的行为（拘留）却不撤诉，法院应当继续审理原具体行政行为（罚款决定），并根据审查情况作出相应判决。（二）甲国A公司（卖方）与中国B公司（买方）订立货物买卖合同，约定合同争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，仲裁地在北京。仲裁过程中，双方就仲裁协议的有效性发生争议。请回答第19-20题。19.关于本案仲裁协议的有效性，下列哪些判断是正确的？A.仲裁协议应适用当事人约定的法律B.当事人未约定仲裁协议准据法的，应适用仲裁机构所在地法律C.当事人未约定仲裁协议准据法也未约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律D.本案仲裁协议的效力，应适用中国法律认定答案：ABD解析：根据《涉外民事关系法律适用法》第十八条规定：“当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。”A项正确，当事人可以约定。B项正确，当事人没有选择时，可以适用仲裁机构所在地法律（中国）或仲裁地法律（北京，中国）。C项错误，在当事人未选择且仲裁机构所在地与仲裁地不一致或无法确定时，才可能考虑其他连接点，但司法解释倾向于仲裁机构所在地或仲裁地。D项正确，本案当事人约定了仲裁机构（中国国际经济贸易仲裁委员会）和仲裁地（北京），均在中国，故应适用中国法律认定仲裁协议效力。20.如果B公司就本案争议向中国某法院提起诉讼，A公司以存在仲裁协议为由提出管辖权异议。法院认定仲裁协议有效，应当如何处理？A.裁定驳回起诉B.裁定不予受理C.裁定管辖权异议成立，移送仲裁D.裁定管辖权异议成立，驳回起诉答案：A解析：根据《仲裁法》第二十六条及《民事诉讼法》相关规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外。另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本题中，A公司在诉讼中提出管辖权异议，法院认定仲裁协议有效，应裁定驳回B公司的起诉，告知其向仲裁机构申请仲裁。裁定不予受理适用于起诉时即发现不符合受理条件的情形。本题是受理后经审查发现存在有效仲裁协议，应驳回起诉。四、案例分析题案情：甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了一个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。问题：1.甲公司中止履行的理由是否成立？为什么？2.甲公司能否解除合同？为什么？答案与解析：1.甲公司中止履行的理由成立。根据《合同法》第六十八条规定（现《民法典》第五百二十七条），应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。本案中，作为先履行义务方（交货）的甲公司，发现后履行义务方乙公司经营状况恶化，有丧失履行债务能力的可能，这属于典型的“不安抗辩权”的行使情形。因此，甲公司有权中止履行自己的交货义务，并要求乙公司提供适当担保。2.甲公司可以解除合同。根据《合同法》第六十九条规定（现《民法典》第五百二十八条），当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供