合同法司法案例教程

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绪论

合同法一、合同法的概念和特征(一)合同法的概念广义的合同法是指涉及转让财产或者劳务的私人之间的关系的法律,是调整动态财产关系的法律。狭义合同法的核心是调整合同当事人的承诺和合意,规范当事人的允诺和协议的法律。(二)合同法的特征1.合同法是调整动态财产关系的法律2.合同法是强调平等协商和等价有偿原则的法律3.合同法更强调规范的任意性而不是强制性4.合同法是鼓励创造财富的法律第一节合同法的概念、法律地位及渊源二、合同法的法律地位(一)合同法与债法从形式上看,《民法典》中只有合同编而没有规定债法,没有设置债法总则。从实质上看,合同编其实就是一部债法,合同法是债法的主要组成部分。(二)合同法与物权法合同法与物权法都属于财产法,都是调整平等主体之间的财产关系的法律。1.维护的财产安全状态不同2.保护的权利范围不同3.法律的基本属性不同4.法律的约束力不同第一节合同法的概念、法律地位及渊源(三)合同法与民法其他部门法1.区别人格权法是保护人格利益和人格权不受侵犯的法律,婚姻家庭法是保护亲属间的身份地位和身份利益的法律,二者都是保护民事主体自身权利的法律。知识产权法和继承法虽然是财产法,但是都具有鲜明的人格或者身份的内容:知识产权中的精神权利保护的是权利中的身份利益;继承法解决的虽然是死者遗产的归属问题,但仍以身份关系为基础。2.联系合同法与婚姻家庭法、继承法、知识产权法、人格权法也具有密切联系。这些民法的部门法所保护的权利,很多都要通过合同建立、变更和解除。第一节合同法的概念、法律地位及渊源三、合同法的渊源(一)立法机关制定的法律《民法典》合同编是我国合同法的基本法律渊源,是统一调整合同关系的基本法,在合同法的渊源中占主要地位。(二)行政法规和行政规章国务院制定的有关合同的行政法规,以及国务院各部委制定的有关合同条例实施的行政规章,都是合同法的渊源。(三)立法解释和司法解释立法机关和司法机关对《民法典》合同编所作的立法解释和司法解释,也是合同法的渊源,在适用法律方面具有重要作用。第一节合同法的概念、法律地位及渊源

(四)国际条约和国际惯例有关合同的国际条约、公约,是合同法的重要渊源。国际公约作为本国的合同法渊源,其必要条件是本国政府正式加入该国际条约或者公约。我国已经参加的国际公约、条约,优先于国内法适用,但我国作出保留的条款除外。国际惯例的适用只限于我国法律和我国缔结或者参加的国际条约、公约均没有规定的情况,其效力低于中国法律,只有在不违背我国法律规定的前提下才可以适用。(五)国家认可的民事习惯习惯,是指当事人知悉或者实践的生活和交易惯例,包括生活习惯和交易习惯。第一节合同法的概念、法律地位及渊源第二节合同法的历史发展和调整功能一、合同法的历史发展(一)古代合同法古代合同法的缺点是立法简陋,重要制度欠缺,合同的主体也限于少数人,重形式而轻内容等,因而不符合商品经济的要求。(二)近代合同法近代合同法是指资本主义自由竞争时期的合同法,以《法国民法典》的合同制度为典型代表,以合同自由、抽象的平等人格和个人责任诸原则为明显标志。(三)现代合同法现代合同法具有以下特点。第二节合同法的历史发展和调整功能

1.合同领域的具体人格日益重要2.合同自由受到适当限制3.社会责任理念产生(四)当代合同法1.当代合同法受到时代的巨大影响(1)经济全球化的挑战。(2)当代市场经济发展的挑战。(3)科学技术迅猛发展的挑战。2.当代合同法的重要变化。第二节合同法的历史发展和调整功能在这些挑战面前,当代合同法出现了以下重要变化。(1)适当限制格式条款。(2)扩张合同义务。(3)扩张合同的效力。(4)侵权法与合同法相互渗透。(5)确立强制缔约义务。(6)发展惩罚性赔偿责任。(7)随电子商务发展发生革命性变革。第二节合同法的历史发展和调整功能二、合同法的调整功能(一)维护交易秩序合同法的全部规则都是为维护交易安全和秩序而设计的,其基本的功能就是维护市场经济中交易关系的稳定。(二)维护合同自由和公平、正义合同在本质上是当事人自由意志的结合,合同法旨在实现当事人的意愿,以维护合同自由作为其基本目标。(三)保护合同当事人的合法权益保护当事人的合法权益,是合同法的立法宗旨。(四)促进经济效益的提高第三节合同法的基本原则一、合同自由原则(一)合同自由原则的含义合同自由,是指当事人在法律允许的范围内,就与合同有关的事项享有选择和决定的自由。《民法典》第5条关于意思自治原则的规定,在合同法中就表现为合同自由原则。(二)合同自由原则的基本内容1.缔结合同的自由2.选择缔约相对人的自由3.决定合同内容的自由4.变更和解除合同的自由5.选择合同方式的自由第三节合同法的基本原则(三)对合同自由原则的限制1.实行合同自由原则并不排除国家对合同的适当限制一是对合同缔结的限制,实际上是对当事人施加缔结某种合同的义务,如法律规定某种合同当事人负有承诺的义务,非有重大事由不得拒绝订立合同。二是国家规定一些强制性规定,禁止当事人排斥这些规定的适用,如对当事人缔结涉及不正当竞争的合同予以限制。三是国家设立某些有关合同管理的机关以及反垄断的机构等,以保护自由竞争。2.格式条款对合同缔结的限制3.实行合同自由原则不得违反法律第三节合同法的基本原则二、合同正义原则(一)合同正义原则的含义合同正义就是契约正义,是公平、公正、平等的伦理和道德观念在合同法中的集中体现。(二)合同正义的内容1.合同当事人的地位平等2.权利义务分配的等值性3.合同风险分配的正义4.合同负担的正义(三)合同正义与合同自由的关系第三节合同法的基本原则三、鼓励交易原则(一)鼓励交易原则的意义第一,鼓励交易为促进市场经济发展所必需。第二,鼓励交易有利于提高效率,增进社会财富积累。第三,鼓励交易有利于维护合同自由,实现当事人的意志和缔约目的。(二)鼓励交易原则的含义一是鼓励合法、正当的交易。只要当事人的合意不违反国家法律的强制性规定和公序良俗,法律就应当鼓励这个交易继续进行。二是鼓励自愿的交易。三是鼓励能够实际履行的交易。第三节合同法的基本原则(三)鼓励交易原则的内容1.严格限制无效合同的范围2.严格区分无效合同与可撤销合同无效合同与可撤销合同有严格的区别,减少无效合同,对促使合同继续履行,推动交易发展,具有重要意义。3.严格区分无效合同和效力待定的合同合同效力待定制度的设立,体现了合同法鼓励交易的精神。4.严格区分合同成立和生效5.严格限制因违约解除合同的条件第四节《民法典》合同编规定的合同法新规则一、《民法典》合同编的总体变化第一,合同编通过增加规定债法的一般规则,以及对非因合同产生的债权债务关系的规定,使合同编基本上成为一个初具规模的债法,使合同编不仅调整合同关系,也调整无因管理之债、不当得利之债以及法律规定的其他的债。第二,修订1999年《合同法》规定的不当或者不完善的规则,增加新规则,使我国的合同法规则更加完善,形成了比较完备的合同法律制度,第三,增加典型合同的类型,使合同编更加适应社会实际需要和保障民生。第四,这些新规则的设立,使我国的合同法更加具有中国特色。合同编增加的一些债法规则,都是从实践中总结出来的经验,又经过充分的理论论证,具有鲜明的中国特色。第四节《民法典》合同编规定的合同法新规则二、《民法典》合同编“通则”分编增加的规则(一)一般规定(二)合同的订立(三)合同的效力(四)合同的履行(五)合同的保全(六)合同的变更和转让(七)合同权利义务的终止(八)违约责任第四节《民法典》合同编规定的合同法新规则三、《民法典》合同编“典型合同”分编增加的合同类型(一)保证合同(二)保理合同(三)物业服务合同(四)合伙合同四、《民法典》合同编“准合同”分编增加的债的类型《民法典》调整了立法思路:将无因管理之债和不当得利之债规定为准合同,放在合同编第三分编。这更有利于调整债的关系,保护当事人享有的合法债权。第一章一般规定【合同法规则】

第四百六十三条本编调整因合同产生的民事关系。【司法案例】

原告吴某某的岳父，即被告陈甲的父亲陈乙，曾向法院提起诉讼，要求包括被告陈甲在内的5名子女每人每月给付其赡养费200元，共计支付6年。在法官的主持下，陈乙与陈甲等5名子女达成赡养协议，陈乙向法院申请撤回起诉。后因陈乙在6年中一直由原告及其妻陈丙赡养，陈甲与原告达成协议，约定:“陈甲六年未付父亲的赡养费每月100元，共计人民币柒仟贰佰元整(7200元)补给吴某某，我叁年时间交清。”该协议内容由陈甲执笔书写，原告在协议顶端书写“欠条”二字。后原告起诉，请求法院判令陈甲向其支付垫付的7200元赡养费。第一节合同法调整的合同法律关系【法理要点】一、合同法调整的范围是合同法律关系《民法典》合同编就是我国现行的合同法。其调整范围是因合同产生的民事法律关系,即合同法律关系。二、合同法律关系及其要素(一)合同关系的主体合同关系的主体就是合同的债权人和债务人。(二)合同关系的内容1.合同权利第一节合同法调整的合同法律关系合同权利主要包括以下内容:(1)合同履行请求权。合同履行请求权,是合同债权的本权请求权。(2)受领权。合同债务人按照约定或者法律规定履行债务时,合同债权人有权受领,并永久保持因合同债务人的履行所得的利益。(3)债权保全请求权。在债务人处分他自己的积极财产或者消极财产有害于债权或者可能有害于债权时,债权人可依法行使这个请求权中的债权人代位权或者债权人撤销权,保全债务人的作为履行债务基础的财产,保护自己的债权不受其损害。(4)债权保护请求权。这是保护债权的请求权,也叫债的二次请求权。(5)处分权。债权人的处分权是,债权人通过债权转让、抛弃等从实体上处置债权的权利。第一节合同法调整的合同法律关系

2.合同义务(1)约定义务和法定义务。(2)主要义务和次要义务。(3)给付义务和受领义务。(4)主给付义务和附随义务。(5)明示义务和默示义务。(三)合同关系的客体【案例分析】本案当事人之间的纠纷属于《民法典》合同编调整的范围,法官依据合同法有关借贷合同的规定,判决陈甲向吴某某清偿7200元债务,适用法律正确。第一节合同法调整的合同法律关系第二节合同的概念及范围【合同法规则】第四百六十四条合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。【司法案例】许甲与李甲登记结婚,先后生育长女许乙、次女李乙,购买钟村街××号3楼房屋,登记在李甲名下。双方于2014年3月31日协议离婚,达成的“离婚协议书”的内容是:“1.许甲与李甲自愿离婚……4.夫妻共有财产包括:(1)坐落于钟村街××号3楼的房屋一套归许乙和李乙所有,该房产剩余的银行贷款由许甲负责偿还……”第二节合同的概念及范围

离婚后,双方就“离婚协议书”的履行发生争议,双方又于2016年4月23日签署“协议书”,约定:“1.钟村街××号3楼的房产于2017年4月23日前进行分割,分割后按房产市价各占50%……4.房屋处理前房屋贷款费用由许甲每月支付(人民币2000元)。”嗣后,许甲、李甲向法院起诉,请求判决钟村街××号3楼房屋由许甲、李甲各占50%。【法理要点】一、合同的概念及其范围(一)合同的概念《民法典》第464条第1款规定:“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。”(二)合同概念的范围对合同概念范围的法律界定,见《民法典》第464条第2款第二节合同的概念及范围二、合同的法律特征(一)合同由双方或者多方当事人的法律行为而引起(二)合同因双方或者多方当事人的意思表示一致而成立(三)合同的债权债务必须相互对应(四)合同的缔结由当事人的自由意志支配三、合同与相关概念的关系(一)合同与契约(二)合同与债第二节合同的概念及范围【案例分析】就本案而言,双方当事人于2014年签订协议所处分的房产显然是双方共同财产,他们愿意将它处分给他们自己的子女,也没有问题。在2016年的协议中,他们主张变更这一协议内容,将该房产作为夫妻共同财产分割,每人占50%的份额,既有客观事实作为依据,又有法律规定作为依据,完全是合理合法的。若依照《民法典》第464条规定处理本案,就会有一个正确的法律适用后果,即确认原告关于后一个协议是变更合同的诉讼请求是正当的,是应当支持的。第三节合同的效力及其相对性原则【合同法规则】四百六十五条依法成立的合同,受法律保护。依法成立的合同,仅对当事人具有法律约束力,但是法律另有规定的除外。【司法案例】刘某某××年8月9日与梁丙签订买卖合同,以2万元的价格购买梁丙的轿车一辆,刘某某交付价款后,梁丙未向其交付车辆。因车辆存放在长城机械有限公司,被该公司、梁甲和梁乙控制,故刘某某向法院起诉,以该公司和梁甲、梁乙为共同被告,请求三被告交付买卖合同的标的物即其与梁丙交易的车辆。第三节合同的效力及其相对性原则【法理要点】一、依法成立的合同的法律效力依法成立的合同受法律保护,是指合同成立后在当事人之间发生了具有法律的效力,当事人必须受到合同约定的约束。如果当事人在合同依法成立后,不履行合同义务或者不完全履行合同义务,法律将强制其履行,并使之接受违约责任的制裁。二、合同效力的相对性原则(一)合同相对性的表现1.合同主体的相对性第三节合同的效力及其相对性原则2.合同内容的相对性(1)除法律和合同另有规定或者约定之外,合同的债权和债务相互对应,并由合同约定或者法律规定,超出合同约定和法律规定的债权和债务,不能约束合同当事人。(2)在双务合同中内容的相对性是指,一方的债权就是对方的债务,而一方享有债权的基础在于对方负担了合同的债务,债权和债务是相对应的。3.合同责任的相对性(1)债务人应当对自己的过错造成的违约后果承担违约责任,而不能将责任推卸给他人。(2)在第三人的行为造成债务不能履行的情况下,债务人仍应向债权人承担违约责任。(3)债务人承担违约责任并不是向国家承担责任,而是向对方当事人即合同债权人承担责任。第三节合同的效力及其相对性原则(二)合同相对性的突破1.涉他合同当代合同法准许单纯地为第三人设定利益的合同,以及由第三人履行的合同。2.债的保全合同的相对性还表现在,合同当事人不得向第三人主张权利。3.侵害债权的侵权责任当代侵权法确认了侵害债权的侵权责任:如果第三人故意侵害债权人的债权,造成了债权不能实现的损害后果,则债权人具有侵权损害赔偿权利人的地位,有权向第三人主张侵权责任。4.合同对第三人的效力法律在特殊情况下赋予合同对第三人的拘束力,合同才能对第三人产生法律规定的特殊效力。第三节合同的效力及其相对性原则【案例分析】在本案中,原告与梁丙之间的买卖合同所涉的争议车辆,被本案三被告占有,使梁丙无法交付,原告应当起诉梁丙,而不是本案的三名被告,因为他们之间没有合同关系,三被告不是涉案合同的当事人。根据合同相对性原则,本案原告无权对三被告起诉,无权请求三被告承担责任。故本案原告的起诉违反了合同相对性原则,应当驳回其起诉。本案原告起诉时的正确做法是,将梁丙作为被告起诉,将存放争议车辆的公司以及梁甲、梁乙作为无独立请求权的第三人,诉请法院判决被告履行合同义务,第三人承担协助责任。第四节合同的解释方法【合同法规则】第四百六十六条当事人对合同条款的理解有争议的,应当依据本法第一百四十二条第一款的规定,确定争议条款的含义。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的,对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的,应当根据合同的相关条款、性质、目的以及诚实信用原则等予以解释。【司法案例】杨某某分包晟元集团承包的国酒城建设工程中的水电安装工程。袁某在杨某某分包的工程工地进行水电安装作业时摔伤，先后被送往人民医院、某医学院附属医院检查治疗。其间，杨某某为袁某在人民医院支付医疗费等38688.64元，第四节合同的解释方法

在某医学院附属医院支付车费、住宿费、检查费1011.80元，通过银行打款和现金支付方式向袁某提供生活费、检查费、治疗费等104500元。事后，杨某某向法院提起诉讼，要求袁某返还借款44200.44元及其利息。【法理要点】一、合同解释概述(一)合同解释的含义合同解释,是指对合同及其相关资料进行分析和说明,以确定双方当事人的共同意思。(二)合同解释的主体合同解释的主体基于对合同解释概念作广义的和狭义的理解而有所不同。第四节合同的解释方法(三)合同解释的范围一是合同解释不以当事人存在争议为前提条件。二是合同解释并不限定为当事人有争议的条款,要全面考虑与交易有关的环境因素。(四)合同解释的对象合同解释的对象是合同解释的客体。二、合同解释的理论基础和解释方法(一)文义解释文义解释,是指当事人对合同条款的理解有争议时,应当按照合同使用的词句确定该条款真实意思的解释方法。第四节合同的解释方法

1.一般以普通字面含义解释合同条款的含义2.约定的特殊含义优先于一般含义3.手写体优先于打印体和印刷体4.大写优先于小写5.合同用语理解不一致时的解释(二)整体解释整体解释也叫体系解释,是指将合同的所有条款和构成部分视为一个统一的整体,从合同的各条款之间以及各构成部分之间的相互联系和总体联系上,阐明争议条款含义的解释方法。(三)目的解释解释合同时,应当首先判断当事人的目的。第四节合同的解释方法(四)习惯解释习惯解释是指,在合同条款的含义不明或发生争议时,可以参照交易习惯或者惯例予以明确的解释方法。(五)诚信解释诚信解释是指,在合同用语有疑义时,应依诚实信用原则确定其正确意思;合同内容有漏洞时,应依诚实信用原则予以补充。(六)不利解释不利解释是指,对于合同的内容发生争议时,应当作对起草者不利解释的合同解释方法。这主要是指针对格式条款的解释规则,对其他非格式条款的解释也有作用。第四节合同的解释方法【案例分析】本案当事人之间没有明确的作出共同意思表示的书面协议或者口头形式的合意,无法用其他合同解释方法进行解释,诚信解释就成为必要的解释方法。在原告支付给被告争议的款项之时,原告是分包工程的负责人,被告是分包工程的员工,支付的款项用以治疗被告所受伤害的检查费、医疗费、生活费等,尽管没有采用书面合同的形式,但是也可以确定双方之间并不存在民间借贷的意思表示,不成立借贷合同关系。原告在诉讼中主张双方存在民间借贷法律关系,没有客观的事实基础,违背诚实信用原则。法官根据诚信解释方法对合同进行解释,认定双方不存在民间借贷法律关系,以此驳回其诉讼请求,应予赞同。第五节合同的类型及法律适用【合同法规则】第四百六十七条本法或者其他法律没有明文规定的合同,适用本编通则的规定,并可以参照适用本编或者其他法律最相类似合同的规定。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。【司法案例】××年10月20日,原告与被告成都某公司签订“九里堤农贸市场铺面特许经营权转让合同”,约定:原告通过加盟获得九里堤农贸市场摊位自编号为K49的特许经营权,总价款为6.3万元,特许经营权使用权限为30年,原告取得的摊位仅限于经营蔬菜;原告取得的摊位特许经营权可以依法进行自营、转让、出租、联营等;第五节合同的类型及法律适用

甲方(被告)有权按相关规定对乙方(原告)的经营活动进行监督管理,乙方须服从甲方的统一经营管理并接受其监督等双方权利义务以及违约责任等。合同签订后,原告按约向被告给付了“特许经营权”费,被告亦按约将该摊位交付原告使用。嗣后,原告认为合同中约定的“特许经营权转让”违反法律、行政法规的强制性规定,遂向法院提起诉讼,请求确认转让合同无效判决被告返还价款及其利息。【法理要点】一、合同的一般分类以法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准,合同分为典型合同与非典型合同。这是《民法典》在规定合同类型时采用的基本分类。第五节合同的类型及法律适用二、典型合同与非典型合同及其法律适用(一)典型合同及其法律适用规则(1)应当适用《民法典》合同编第二分编关于该种典型合同的具体规范。(2)合同法的基本原则和民法的基本原则对于各种典型合同的法律适用具有指导意义,其适用应当遵守这些基本原则。(3)基准性合同,例如买卖合同和委托合同的法律规定,对于其他典型合同具有准用性。(二)非典型合同及其法律适用规则1.尊重当事人的约定2.适用《民法典》总则编和合同编的原则规定3.针对不同类型的非典型合同采用不同的规则第五节合同的类型及法律适用三、涉外合同及其法律适用中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,都属于具有涉外因素的合同。《涉外民事关系法律适用法》第41条规定,当事人可以协议选择合同适用的法律。【案例分析】本案双方当事人争议的合同,既不是租赁合同,也不属于其他典型合同,属于非典型合同即无名合同,就是合同标题所列的“特许经营权转让合同”,转让的标的就是特许经营权。判决将其认定为无名合同是正确的,按照《民法典》第467条第1款的规定,可以参照适用买卖合同这一基准合同的规定。第六节非合同之债以及《民法典》合同编的债法性质【合同法规则】第四百六十八条非因合同产生的债权债务关系,适用有关该债权债务关系的法律规定;没有规定的,适用本编通则的有关规定,但是根据其性质不能适用的除外。【司法案例】原告张甲与被告张乙系兄妹关系，被告熊某某和被告张乙登记结婚多年。xx年4月16日18时，熊某某仅因孩子与张乙闹脾气，便将张乙的脸部、头部及全身多处打伤，现场人员及派出所民警把昏迷的张乙送至医院紧急治疗。原告及亲属闻讯后赶往医院。并为张乙垫付了所有医疗费。张乙被熊某某殴打所造成的伤情严重，造成张乙精神障碍4月25日被转院至精神病康复医院治疗，医院诊断张乙为短暂性精神障碍。第六节非合同之债以及《民法典》合同编的债法性质

由于二被告之间的家庭矛盾，被告熊某某对张乙及孩子不管不问，导致作为张乙兄弟的原告不得不对自己的姐姐及外甥女进行照顾，支付了大量的医药费、抚养费、交通费等。原告认为此行为构成无因管理，请求法院判令被告予以偿还。【法理要点】一、《民法典》规定非合同之债的意义《民法典》第468条之所以规定准合同即非合同之债,是因为《民法典》没有规定债法总则,只能将无因管理之债、不当得利之债规定在合同编中。非合同之债,是非因合同产生的债权债务关系,是合同以外的债的类型。第六节非合同之债以及《民法典》合同编的债法性质二、非合同之债的法律适用规则(一)首先适用有关该债权债务关系的法律规定(二)没有有关债权债务关系的法律规定的,适用《民法典》合同编“通则”的有关规定(三)根据债的性质不能适用《民法典》合同编“通则”规定的除外【案例分析】第一,配偶之间的法定义务强于兄妹之间的法定义务;第二,原告对其外甥女并无法定照顾义务,因而,在此种情况下,原告对其妹及外甥女进行照顾,是在被告不尽法定照顾义务的违法行为情况下进行的。对于原告的主张,予以支持为妥当。法院在本案的判决中,驳回了有正当理由的诉讼主张,纵容了违反法定义务之被告的错误,不符合正义观念。第二章

合同的订立第一节合同订立形式【合同法规则】第四百六十九条当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。【司法案例】原告史某某与被告黄某某签订“美容美发门店股权转让协议书”,约定:(1)被告将纳美国际美容美发店的自持股份的6%的股份(6股)有条件转让给原告,每股人民币5000元,转让的股份价值30000元;(2)被告转让股份的前提是原告为该店的正式员工,从协议签订之日起,原告必须在店内工作,若不在店内工作,被告有权无偿收回原告持有的股份。第一节合同订立形式

协议书签订后,原告通过支付宝支付给被告投资款20000元,被告从应付原告的工资、分红中扣除10000元,故对投资款30000元原告已履行完毕。两年后,原告离职,原、被告双方均认可合同关系终止。原告通过微信,就退还30000元股本金事宜与被告进行协商,被告表示同意退还30000元股本金。因被告未按约定退还款项,原告向法院起诉。【法理要点】一、合同订立的概念界定合同订立,是指缔约人相互为意思表示并达成合意的状态。合同订立是一个动态的过程,是当事人为实现预期目的作出意思表示,并达成合意的过程。第一节合同订立形式二、合同订立的意义(一)没有合同的订立就没有合同的存在(二)合同的订立是合同权利义务实现的前提(三)没有合同的订立就没有合同责任的发生三、合同形式概述(一)合同形式的概念和种类1.法定形式和约定形式2.书面形式、口头形式和其他形式第一节合同订立形式(二)合同形式的目的(1)证据目的。书面合同作为书证,可以避免纠纷发生。(2)警告目的。约定签订书面合同的形式要件,实际上是给缔约当事人最后一次深思熟虑的机会,以避免作出草率的决定。(3)划定界线目的。通过合同形式,在合同磋商与合同缔结之间划定界线。(4)信息提供目的。合同书制作完成,特别是就其中的关键事项,要求用明确的文字表示出来,以提供信息;(5)其他目的,包括对合同缔结和内容的确认、对外的公示、企业对合同的管理。此外,经过公证的合同还具有担保的功能,以及心理上的意义和仪式的要求等。第一节合同订立形式四、合同的书面形式(一)合同书面形式的要求1.须以文字为内容载体书面形式的合同须以文字为凭据,至于文字书写得标准不标准、规范不规范,均不论。无论是手写、印刷、打字,还是写在正式的合同书或便笺上,都不影响其效力。2.在该文字的载体上须双方当事人或者其代理人签名、盖章或者按指印在合同书和合同确认书上,双方当事人必须签名、盖章或者按指印。3.须包含当事人的权利义务书面形式的合同的文字所载明的内容须包含当事人的权利义务,否则就不能成为合同的表现形式。第一节合同订立形式(二)合同书、信件和数据电文合同书是最常见、最重要的合同的书面形式。在实践中,一份合同书就可以决定合同的全部内容,有时也可以与合同的其他书面形式相配合,共同构成一个完整意义的合同。【案例分析】在本案中,双方当事人订立“美容美发门店股权转让协议书”时采用了书面形式,故认定合同成立当然没有问题。按照该合同的约定,原告在离职后,已经不再符合持有股份的约定条件,因而原告应当将其持有的门店股份退还给被告。该合同还约定,退还股份属于无偿退还,但是,双方通过微信进行协商,被告确认退还原告投入的股本金。这其实是通过微信变更了原合同中的部分条款。第二节合同主要条款【合同法规则】第四百七十条合同的内容由当事人约定,一般包括下列条款:(一)当事人的姓名或者名称和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第二节合同主要条款【司法案例】原告林某与被告徐某签订“股份转让协议”,主要内容为:被告同意受让原告在被告投资管理的××有限公司的全部股份(20万元股份);原告从其股份被转让之日起,不再享有在被告××有限公司的与被转让部分股份相应的权利和义务,其在被告××有限公司的与被转让部分股份相应的权利义务由被告徐某承继。之后,因两被告徐某和××有限公司未按约定办理变更股东的工商登记手续,原告向法院起诉,请求确认原告与被告徐某签订的“股份转让协议”有效,协议应当继续履行。被告徐某辩称:“股份转让协议”从内容上看,对标的、价格等无约定,从效果上看,没有对价,不具备合同的必备条款,不是一个完整的合同,应当认定合同不成立。第二节合同主要条款【法理要点】

一、合同条款的概念合同条款,是指合同内容的表现形式,是合同内容的载体。合同是当事人合意的产物,合同的内容必然是当事人协商一致的结果。二、合同条款的分/种类(一)必备条款和非必备条款(二)主要条款和非主要条款(三)默示条款和特意待定条款(四)免责条款第二节合同主要条款三、合同条款的具体内容(一)当事人的名称或者姓名和住所(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款和报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法第二节合同主要条款四、合同示范文本合同的示范文本,是根据合同法的相关规定而制定出的标准式合同样本或者标准式合同文本。合同示范文本对于提示当事人在订立合同时更好地明确各自的权利义务能够起到重要的作用。【案例分析】合同的必备条款是合同必须具备的条款,无它合同就不成立。在合同中没有约定,能够由法律规定或者通过行业惯例等予以确定的,可以认定合同成立并有效;根据某种合同的特殊性质必须具备的条款,合同没有约定的,应当认定该合同不成立。因此,本案判决认定“股权转让协议”有效,判决被告继续履行是正确的。认为转让的股权价款不确定而该转让协议无效的意见,不符合《民法典》关于合同条款的规定,而且在实际上是无法执行的。该见解是不正确的。第三节合同订立方式【合同法规则】第四百七十一条当事人订立合同,可以采取要约、承诺方式或者其他方式。【司法案例】××年8月11日,原告林某作为要约人,房产中介作为中介方,双方签订“诚意购房要约”。同日,被告李某、朱某作为受要约人,房产中介作为中介方,双方签订“承诺与履约定金收据”,约定受要约人同意接受该要约,并承诺将某不动产以约定条件出售给要约人。协议达成后,林某依据“诚意购房要约”的约定向房产中介支付了居间费用7400元,并通过房产中介向李某、朱某支付了定金35000元。第三节合同订立方式

嗣后,林某觉得房价浮动较大,咨询房产中介是否有人愿意购买该房屋,表示其愿意以原价转让给其他购房人。房产中介亦表示同意找其他购房人。后来,林某以李某、朱某双方当事人没有见面正式签订合同,合同没有发生法律效力为由,向法院提起诉讼,请求判令被告李某、朱某返还定金35000元,被告房产中介退还居间费7400元。【法理要点】一、合同成立的方式对合同成立的方式,《民法典》第471条规定为要约、承诺方式或者其他方式。第三节合同订立方式二、合同成立的条件(一)在主体上须有双方或多方当事人合同成立须有利益相互对立又相互联系的双方或多方当事人存在。一般情况下,当事人既是订约主体,又是合同主体;当事人委托代理人订立合同,当事人是合同主体,当事人的代理人是合同的订约主体。(二)当事人对合同的主要条款达成合意合意是指双方或多方经协商,达成一致意见。合意的内容是合同的主要条款。《民法典》没有规定合同的主要条款,并不能说法律不承认合同的主要条款。按照《民法典》第510条和第511条的规定,当事人的名称或者姓名、标的和数量是合同的主要条款。第三节合同订立方式三、要约和承诺方式在订立合同中,一方当事人提出要约,另一方当事人予以承诺,合同就告成立。因此,要约和承诺既是合同订立的方式,也是合同订立的两个阶段。四、其他订立合同的方式(1)交叉要约,是指合同当事人各自采取非直接对话的方式,作出了旨在订立同一内容合同的要约。(2)同时表示。这种方式与交叉要约在本质上相同。(3)意思实现,是指按照习惯或事件的性质不需要承诺通知,或者要约人预先声明承诺无须通知,在相当时间内如有可以推断受要约人有承诺意思的客观事实,要约人可以据此成立合同。第三节合同订立方式【案例分析】在本案中,双方当事人林某与李某、朱某通过中介人的居间服务,订立房屋买卖合同,因而,林某与李某、朱某,是通过居间人的居间,达成双方当事人的意思表示一致,成立买卖房屋合同。这种要约、承诺方式,是合同订立的典型形态,符合《民法典》的规定,没有违反法律和行政法规的强制性规定以及公序良俗,合同有效成立,对双方当事人发生法律效力。林某在合同成立、生效后,意图毁约,其主张合同不成立,不具有法律依据。因而,法院判决驳回其诉讼请求是完全正确的。第四节要约定义及要件【合同法规则】第四百七十二条要约是希望与他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列条件:(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。【司法案例】××年2月13日,花某与某房地产公司签订“商品房买卖合同”,由郑某、花某购买泰州某国际家居博览中心1幢30618号商铺,购买价为228647元。后郑某花某领取了“房屋所有权证”“国有土地使用权证”。同日,花某(甲方)与某物业公司(乙方)签订“委托经营协议书”,约定甲方将泰州某国际家居博览中心1幢30618号铺位全权委托乙方进行统一经营、租赁、管理。第四节要约定义及要件

同时,某物业公司还向郑某、花某发出“商铺回购书”,“商铺回购书”的内容为:如花某以书面方式明确要求本公司将其所购买的泰州某国际家居博览中心1幢30618号商铺回购,只要满足特定条件,本公司承诺按该套商铺合同价的120%优先购回。在回购书约定的条件满足后,郑某、花某向法院提起诉讼,请求某物业公司履行其与原告签订的“商铺回购书”。物业公司以“商铺回购书”为要约邀请为由进行抗辩。【法理要点】一、要约的概念要约,是指一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人提出合同条件,希望对方当事人接受的意思表示。要约亦称发价、发盘、出盘、出价或者报价。第四节要约定义及要件二、要约的构成要件(一)要约须是特定人所为的意思表示(二)要约的内容须具体、确定(三)要约须具有缔结合同的目的(四)要约须发给要约人希望与其订立合同的受要约人(五)经受要约人承诺后要约人即受该意思表示约束【案例分析】在双方当事人签订了“委托经营协议书”的基础上,物业公司出具“商铺回购书”作出的上述“承诺”就不是一个要约,而是“委托经营协议书”的组成部分,是在委托经营过程中,出现符合约定的回购条件时,物业公司将履行回购的承诺。第五节要约邀请【合同法规则】第四百七十三条要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示。拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等为要约邀请。商业广告和宣传的内容符合要约条件的,构成要约。【司法案例】××年1月26日,杨某和某开发公司签订“商品房买卖合同”,约定杨某购买某开发公司开发的位于呼和浩特市某区金宝街第1号的4号楼215号商品房。某开发公司在宣传金宝街商铺的商业广告内载明:“金宝街将打造西北第一条拥有户外天幕的商业步行街。天窗、室内商业街、屋顶花园等丰富元素将共同打造出又一城市购物中心的综合魅力。第五节要约邀请

商业街通过天幕、连廊、连续的商业景观、楼梯等将地上三层商业设施及地下空间连为一体,大大丰富了室内及室外空间的景观及趣味性。”该商业广告一并对假日广场、景观步行街等相关设施进行了介绍。杨某以某开发公司出售的商品房未能兑现其要约中所作的金宝街宣传承诺为由,向法院提起诉讼,请求某开发公司立即采取补救措施,兑现以上宣传承诺。【法理要点】一、要约邀请的概念要约邀请,即要约引诱,也称邀请要约,是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。在性质上,要约邀请不过是合同的准备行为,其自身不发生任何法律上之效果。要约与要约邀请具有以下区别。第五节要约邀请

第一,要约是一方向另一方发出的意欲订立合同的意思表示;而要约邀请则表明仍处在订立合同的磋商阶段,是订约的准备行为。第二,要约生效后,受要约人获得承诺资格;而要约邀请仅仅使相对方当事人获得了信息,从而可以向要约邀请人发出要约。第三,要约人受要约拘束,在要约有效期限内不得任意撤销要约,否则应当承担缔约过失责任。受要约人一旦承诺,则导致合同成立的法律后果,要约人成为一方合同当事人,应当履行合同义务,否则应当承担违约责任。而要约邀请并未给要约邀请人带来任何义务,相对方发出要约也并不是因为要约邀请赋予了其要约资格。第四,对有些要约法律有特别规定,如果法律规定某种行为为要约或者要约邀请,则应当依照法律的规定处理。第五节要约邀请二、若干具体的要约邀请(一)拍卖公告(二)招标公告(三)招股说明书(四)债券募集办法(五)基金招募说明书(六)商业广告和宣传(七)寄送的价目表第五节要约邀请三、要约邀请在例外情形下构成要约在各种不同形式的要约邀请中,只有商业广告和宣传才有特例,即在一般情况下,商业广告和宣传是要约邀请,但商业广告和宣传如果具备了要约的要件(一是内容具体、确定,二是表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束),就构成了要约,产生要约的法律效力。【案例分析】在本案中,被告某开发公司在宣传广告中所说的商业步行街、天幕等内容,虽然明确、具体,也可能会对买卖标的房屋的价值产生重大影响,依照前述司法解释第3条但书的规定,似乎可以认定其构成要约的内容。第六节要约生效时间【合同法规则】第四百七十四条要约生效的时间适用本法第一百三十七条的规定。【司法案例】原告发给被告加工型号的询价单,型号主要为Φ159及以下直径和Φ219及以上直径的三通管件,被告向原告发出报价单。2017年9月13日,原告根据被告的报价单拟定了制式“衬塑加工合同”,主要内容为:“一、产品名称:衬塑管件一批,规格型号:Φ159以下,单价300平;Φ159以上,单价270平。二、本合同签订之日起八天完成交货。三、乙方使用原料塑粉指定:山东昌明牌塑粉。四、付款方式:本合同产品生产完,验收合格后付清加工费。五、如乙方在完成本合同时违约及终止合同运行,乙方将每日赔偿甲方合同额的5%,依次为推。”第六节要约生效时间

合同双方签字后,原告分别于2017年9月15日至2017年9月24日分批次将待加工的货物运送到被告处衬塑。原告于2017年9月16日至2017年9月25日分批次从被告处提走已加工完成的货物。最后一批货物加工完成后,被告留置已经衬塑的部分管件。2017年10月1日,原告给付加工费93000元后,提走全部衬塑管件。原告收货后经核算发现,被告加工费计算错误,遂向法院提起诉讼,要求被告立即返还加工费25665元,并赔偿损失35000元。【法理要点】一、要约生效的时间要约生效,是指要约从什么时间开始发生法律效力。第六节要约生效时间二、要约对要约人的效力要约一经生效,即对要约人发生拘束力,不得随意撤销或者对要约加以限制、变更或者扩张。法律赋予要约对要约人的效力,目的是保护受要约人的利益。反之,法律赋予要约相应的法律效力,能够保护受要约人的交易安全。三、要约对受要约人的效力与要约人不同,要约的效力对受要约人来说是一种权利,即受要约人取得承诺的权利,取得了依其承诺而使合同成立的法律地位。这是一种权利,受要约人可以承诺,也可以不承诺;这也是一种法律地位,它不得随意转让,也不能作为继承的标的。第六节要约生效时间四、要约发生法律效力的期间要约发生法律效力的期间,称为承诺期间。在此期间作出的承诺,为有效承诺。承诺期间分为两种:一是要约人在要约中约定有承诺期间的,该期间即为承诺期间,受要约人受此期间约束。二是要约人在要约中未约定有承诺期间,如果要约是以对话方式作出的,受要约人应当即时作出承诺,但当事人另有约定的除外。要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。确定合理期限的要素是:第一,要约到达受要约人所必需的时间;第二,受要约人考虑是否承诺所必需的时间;第三,承诺到达要约人所必需的时间。只有在合理期限内作出的承诺,才对要约人具有拘束力。第六节要约生效时间【案例分析】本案双方当事人争议的焦点是,被告给原告发送的报价单在何时生效。在本案中,被告应原告的要求,向原告发送报价单,原告在接到报价单后,依照报价单的内容,拟定了“衬塑加工合同”,在双方均盖章后,合同已经生效,原、被告均应受其约束。其中,被告发送的报价单与原告的意思表示一致,双方通过要约、承诺方式达成合意。原、被告均应受“衬塑加工合同”约束。其中,被告向原告发送报价单的行为,就是要约,在到达被告后,该要约生效,原告享有承诺权。因此,法院不支持原告的诉讼请求,是正确的。第七节要约撤回【合同法规则】第四百七十五条要约可以撤回。要约的撤回适用本法第一百四十一条的规定。【司法案例】2012年2月13日,司某填写了某银行信用卡申请表,向该银行申请办理信用卡。后某银行批准了司某的申请,向司某发放了信用卡。2012年2月25日,信用卡通过短信方式被激活,发送短信的为司某在信用卡申请表中预留的手机号码150××××××××。截至2015年1月8日,司某尚欠银行信用卡欠款本金165111.28元、利息57699.74元、滞纳金和费用75185.46元,合计297996.48元。该银行起诉称:司某于2012年2月13日向其申请办理了银行信用卡。第七节要约撤回

由于司某开卡消费,对信用卡用款不予清偿,银行多次催促未果,便诉至法院,要求判令司某偿还本金、利息、滞纳金和费用合计297996.48元。司某抗辩称:在提交该申请表后不久即拨打客服电话向某银行声明不再办理信用卡了。客服人员答复:你申请使用信用卡的材料还没到,收到材料,就停止办理。此后司某未再询问,直到司某申请贷款时才得知在该银行办理了一张信用卡,但始终未收到任何信用卡,司某与该银行之间的合同应属无效合同。【法理要点】一、要约撤回的概念要约撤回,是指要约人在发出要约之后、要约生效之前,宣告收回发出的要约,取消其效力的行为。第七节要约撤回二、要约撤回的特征第一,要约撤回仅能适用于以非对话方式和非电子数据形式发出的要约。为了使后发出的要约撤回通知早于要约的通知或与要约的通知同时到达受要约人,要约人应当采取比要约的通知方式更迅捷的送达方式。第二,要约撤回通知的基础是要约生效采取到达主义。这是撤回通知本身的属性决定的,正是因为意思表示的发出和到达存在时间差,要约人才有可能把已经发出的要约撤回,否则要约一经发出便已生效,也就不再具有撤回的可能性。第三,法律没有对要约撤回通知的形式作出限制,要约人既可以采取与发出要约相同的撤回形式,也可采用不同形式。第七节要约撤回三、要约撤回的法律效力要约的撤回符合规定的,发生要约撤回的效力,视为没有发出要约,受要约人没有取得承诺资格。要约撤回的通知迟于要约到达受要约人的,不发生要约撤回的效力,要约仍然有效,受要约人取得承诺的资格。【案例分析】在本案中,司某虽然主张其已经撤回办理信用卡的要约,但没有证据证明其在要约生效前已经发出撤回要约的通知,银行也主张其并未收到司某撤回要约的意思表示,因此,不能发生撤回要约的效力,银行取得承诺办理信用卡的资格。对此,法院判决无误。第八节要约撤销及其例外情形【合同法规则】第四百七十六条要约可以撤销,但是有下列情形之一的除外:(一)要约人以确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销;(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了合理准备工作。【司法案例】2011年年初,陆某以筹建某公司为由,邀请张甲、张乙进行投资,张甲、张乙于2011年3月7日分别将股本金210000元、150000元打入陆某指定的三明市鑫力工贸发展有限责任公司账户。××公司于2011年9月15日进行工商注册登记,陆某任公司总经理及董事职务。2012年1月1日,××公司向张甲、张乙出具了金额为231000元和165000元的两本“股权证”。第八节要约撤销及其例外情形

2014年3月4日,陆某向张甲、张乙出具一份“股权收购承诺书”,其中载明:“本人愿意收购张甲所持××公司股权贰拾叁万壹仟元,收购张乙所持××公司股权壹拾陆万伍仟元。以上股权收购款于2014年3月31日前结清,特此承诺。”然而陆某、××公司出具该承诺书后,经张甲、张乙多次向××公司、陆某及其家人催讨,××公司、陆某均未能支付收购款。张甲、张乙向法院提出诉讼,请求判令陆某、××公司共同支付张甲股权转让款231000元及利息26649元。【法理要点】一、要约撤销的概念要约撤销,是要约人在要约生效之后、受要约人作出承诺之前,宣布取消该项要约,使该要约的效力归于消灭的行为。第八节要约撤销及其例外情形

二、要约不得撤销的例外情形(一)要约人以确定承诺期限或者其他形式表明要约不可撤销1.要约人以确定承诺期限表明要约不可撤销要约中确定了承诺期限,就意味着要约人向受要约人允诺在承诺期限内要约是可以信赖的。2.以其他形式表明要约不可撤销以其他形式明示要约不可撤销,当然就不可以撤销要约。(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并且已经为履行合同做了合理准备工作(1)在要约中没有承诺期限,也没有通过其他形式表明要约是可撤销的。(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的。(3)受要约人在发出承诺之前,已经为履行合同做了合理的准备工作。第八节要约撤销及其例外情形三、不当发出撤销要约通知的法律效果一种观点认为要约不受影响,受要约人有权继续对要约进行承诺,并使合同成立;另一种观点认为要约被撤销,受要约人不得继续进行承诺,但要约人由于违反了不得撤销要约的义务,应当承担缔约过失责任。【案例分析】在本案中,涉案“股权收购承诺书”表达了收购股权的意愿,构成要约,并且已经送达对方当事人。陆某在承诺书中明确表示,“股权收购款于2014年3月31日前结清”这就是要约人确定了承诺期限,受要约人可以在2014年3月31日前作出承诺。对于受要约人,这意味着在承诺期限内取得了承诺资格。第九节撤销要约的期限【合同法规则】第四百七十七条撤销要约的意思表示以对话方式作出的,该意思表示的内容应当在受要约人作出承诺之前为受要约人所知道;撤销要约的意思表示以非对话方式作出的,应当在受要约人作出承诺之前到达受要约人。【司法案例】2018年7月25日,唐某某(出卖人)、甄某某(出卖人)与王某(买受人)拟订“北京市存量房屋买卖合同”,约定出卖人所售房屋成交价格为1450万元,签订本合同前,买受人向出卖人支付定金100万元,该定金于过户当日抵作本房屋成交价款。同日,唐某某、甄某某与王某又拟订“补充协议”,就违约责任进行协商;第九节撤销要约的期限

就“北京市存量房屋买卖合同”、“北京市存量房承购经纪服务合同”以及“补充协议”项下王某权利义务全部转移于徐某,徐某同意受让前述合同项下的全部权利义务。同日,唐某某、甄某某已在“北京市存量房屋买卖合同”、“补充协议”和“变更买受人协议书”上签字,但因为中介费问题,王某在上述协议中并未签字,亦未支付定金。因协商未果,唐某某、甄某某于2018年7月27日从某中介公司处将部分合同取回。2018年7月28日,王某给付唐某某定金90万元并对上述合同进行了补签。后唐某某、甄某某主张双方约定了新的合同履行条件,即先行支付800万元再签合同,但其未提交书面证据证明双方已达成新的协议,王某表示对上述新的履行条件不予认可。唐某某、甄某某向法院起诉,主张卖方在27日取回合同时明确提出了新的交易条件:一是找新客户,二是卖方提出新的付款条件。合同已经实质变更,需要各方重新达成合意,原房屋买卖合同不成立。第九节撤销要约的期限【法理要点】一、撤销要约的时间期限撤销要约是指在要约生效后、受要约人作出承诺之前,要约人发出通知,作出欲使要约失去法律效力的意思表示。由此可知,撤销要约应当发生在要约生效之后。在受要约人收到要约之前或者收到要约的同时,要约人只需撤回要约,无须撤销。二、具体要求(一)对话方式(二)非对话方式

第九节撤销要约的期限三、撤销要约的法律效力要约被撤销后,自始没有法律效力,受要约人丧失对要约作出承诺的法律地位。如果受要约人继续对要约作出承诺的,该“承诺”应当被视为新要约,原要约人可以对之作出承诺,否则不能产生合同成立的效果。【案例分析】在本案中,原告主张其在27日取回部分合同属于撤销要约,故而房屋买卖合同没有成立。但是,第一,原告并未将撤销要约的意思告知被告,不发生撤销要约的效力;第二,原告在取回部分合同的次日,就接受了被告给付的定金,被告也在“北京市存量房屋买卖合同”上补签字,说明原告并未撤销要约。因此,本案争议的合同已经成立,发生法律效力,双方均应受到该合同的拘束。第十节要约失效【合同法规则】第四百七十八条有下列情形之一的,要约失效:(一)要约被拒绝;(二)要约被依法撤销;(三)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。【司法案例】2017年3月13日12时9分,被告A公司一方的工作人员江某通过微信方式与原告B公司的法定代表人联系南非原矿的买卖事宜,江某通过微信向原告法定代表人传送了“某矿业合同.PDF”。第十节要约失效

2017年3月13日15时31分,原告法定代表人通过微信向被告方工作人员江某传送了“购销合同”,并于2017年3月13日15时32分即时就被告要约的第7条“结算方式与期限”中的“保证金的支付”等内容进行了更改,由原要约中的“合同签订后两个工作日”即2017年3月15日变更为“要到星期五才有钱哦”。事后,原告向法院起诉,请求依法确认原告与被告于2017年3月13日互传的“购销合同”未成立。【法理要点】一、要约失效的概念要约失效又称为要约终止或要约消灭,是指要约失去法律效力,对要约人和受要约人不再产生拘束力。第十节要约失效二、要约失效的事由(一)要约被拒绝(二)要约被依法撤销(三)承诺期限届满,受要约人未作出承诺(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更三、要约失效的法律后果要约失效以后,视为要约人没有发出要约,对要约人和受要约人不再产生拘束力。详言之,受要约人也不再有承诺的资格,即使作出“承诺”,也不再发生承诺的效力,而是应当视为新要约。第十节要约失效【案例分析】在本案中,原告向被告发出要约后,被告的“承诺”对要约中的保证金支付时间作了变更。依照“受要约人对要约的内容作出实质性变更”导致要约失效的规定,要约失效与否关键在于原告对要约的这一变更是否构成实质性变更。法院认为,被告无证据证明原、被告双方已就该新的要约达成了新的一致的意思表示,被告对原告的新的要约的默示在既无法律规定又无交易习惯的情况下,不能构成承诺,双方之间的“购销合同”不成立,因而判决支持原告的诉讼请求,是正确的。第十一节承诺定义【合同法规则】第四百七十九条承诺是受要约人同意要约的意思表示。【司法案例】2014年1月29日,案外人谢某签署委托书,将其所有的房屋委托被告岑某办理出租及房产抵押登记注销后的出售事宜。2014年2月28日,被告岑某为向案外人李某出售涉案房屋,在“存量房屋买卖中介合同”上签字。后该交易因故未成。2014年7月31日,某房产公司工作人员对2014年2月28日签订的上述“存量房屋买卖中介合同”的购买人、合同价款、合同签订时间等内容进行修改,并交由原告陈某签字。合同修改、原告签字时,案外人童某在场,童某系岑某的妻子。第十一节承诺定义

随后,陈某在合同上签字后,将30万元款项交付某房产公司工作人员。该房产公司工作人员毛某出具收条,载明,“今收到陈某购买谢某位于江东区江东南路××号××室的房屋定金人民币叁拾万元,于2014年8月5日归还谢某的代理人岑某。收条人:毛某,2014.7.31”。事后,某房产公司未将定金交付岑某,岑某未将房屋过户给原告。原告向法院提起诉讼,要求被告岑某双倍返还定金并赔偿相应损失。【法理要点】一、承诺的概念

按照《民法典》第479条规定,承诺是受要约人同意要约的意思表示。换言之,承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。第十一节承诺定义二、承诺的构成要件

(一)承诺须由受要约人或其代理人向要约人作出承诺是受要约人的权利,受要约人之外的第三人无权对要约作出承诺。这是由要约的相对性决定的。(二)承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺是受要约人的意思表示,应当具有一切意思表示的要件。(三)承诺必须在规定的期限内到达要约人承诺必须到达要约人才能生效,到达也必须在规定的期限内。(四)承诺的方式必须符合要约的要求《民法典》第480条规定,承诺应当以通知的方式作出。第十一节承诺定义三、承诺的法律效力当事人采用要约—承诺方式订立合同的,一经受要约人承诺,双方便对合同内容达成合意,合同宣告成立。原则上,合同在成立时即刻生效,对当事人具有拘束力,双方均应按照合同约定履行合同。【案例分析】本案争议焦点是原、被告之间是否成立了房屋买卖合同。确定房屋买卖合同是否成立,要看当事人是否作出有效承诺。对于本案,原告应当起诉从事中介交易的某房产公司。该公司违规操作,使原告相信房屋买卖合同已经成立并生效,但实际上合同并未成立,故该公司应当对原告承担违约责任。第十二节承诺方式【合同法规则】第四百八十条承诺应当以通知的方式作出;但是,根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。【司法案例】2013年7月12日,屠某以加急的方式向颜某在中国工商银行的账户(账号为62×××64)汇入了30万元,并在其填写的“中国农业银行个人结算业务申请书”的“附加信息及用途”栏内注明“借款”字样。屠某因颜某一直未偿还上述款项,遂向法院提起诉讼,要求颜某偿还借款30万元及相应利息,本案诉讼费由颜某承担。颜某对收到屠某汇款的30万元不持异议,但对款项的性质提出异议,称双方之间根本不存在民间借贷法律关系,本案款项的性质实为屠某给颜某小姨子的生活费。第十二节承诺方式【法理要点】一、承诺的方式承诺的方式,是指要约人通过何种形式将承诺的意思送达要约人。《民法典》第480条规定,承诺的法定方式是通知。通知方式又称积极的承诺方式,是指受要约人以明示的方式,包括对话、信件、数据电文(如电报、电传、传真、电子数据交换等),明确无误地表达承诺意思表示的内容。二、以行为方式作出承诺(一)依据交易习惯可以用行为的方式承诺(二)要约人在要约中选择以行为作为承诺方式第十二节承诺方式三、沉默原则上不构成承诺除非法律规定或合同约定,沉默不是承诺①,而是没有作出意思表示。沉默或者不行为不能作为承诺的方式,以沉默或者不行为回应要约的,视为承诺不成立,而不是承诺无效。【案例分析】在没有合同约定或法律规定的前提下,颜某对屠某有关贷款要约的沉默行为不构成承诺,因而双方之间没有成立借贷合同。由于屠某并无证据证明颜某对要约作出了承诺,颜某又对汇款性质另有解释,所以,原告主张双方之间成立借贷合同没有事实根据,其无权要求颜某以清偿借贷债务为理由返还30万元的本息。第十三节承诺到达时间【合同法规则】第四百八十一条承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的,承诺应当依照下列规定到达:(一)要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺;(二)要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。【司法案例】罗某与殷某系朋友关系,殷某有购车意向,罗某依托公司销售车辆。2020年4月14日,罗某与殷某就购车事宜当面进行交流并加微信沟通,殷某通过微信向罗某支付5000元。之后,双方通过微信就购买凯迪拉克XT4型还是XT5型车辆、两款车型价格及贷款方案等内容进一步沟通。第十三节承诺到达时间

2020年4月15日,殷某在微信中询问罗某“不是讲优惠7万元,应该是21.97万元啊?我还在纠结选XP4还是XP5”。2020年4月17日,罗某将车款等费用“279700+27000+9500+130=316330”“316330-120000=196330”“定金5000元”“准备191000元提车”“旧车置换我估值5万元左右”“你准备现金14万左右”等内容及相关车辆图片发送给殷某,并询问殷某“哪天去提车?”“考虑好了没有”,未得到殷某的确认。【法理要点】一、承诺期限的概念承诺期限,实际上是受要约人资格的存续期限,在该期限内受要约人具有承诺资格,可以向要约人发出具有拘束力的承诺。第十三节承诺到达时间二、约定承诺期限或者约定要约效力期间(一)约定承诺期限要约人在要约中明确规定承诺期限的,受要约人应当按照要约承诺期限承诺,否则为无效承诺。(二)约定要约效力期间要约人在要约中没有规定承诺期限,而是规定了要约的效力期间的,该效力期间对受要约人有约束力。三、没有约定承诺期限(一)以对话形式作出的要约(二)以非对话方式作出的要约第十三节承诺到达时间1.合理期限的确定以非对话方式作出的要约,承诺应当在合理期限内到达要约人。2.法律后果(1)受要约人在收到正常到达的要约后,已经以最迅捷的方式,毫不迟延地作出承诺的,要约人不得以超过合理期限为由拒绝。(2)受要约人收到没有按照正常速度到达的要约,在计算合理期限时,应当以要约人发出要约的时间或者要约上载明的时间为准。(3)合理期限难以确定,又无法达成一致意见,要约人认为承诺超过合理期限时,应当在收到承诺后,毫不迟延地以不慢于承诺通知方式的迅捷方式告知受要约人,否则应当认为该承诺是在合理期限内作出的,具有法律效力。第十三节承诺到达时间【案例分析】本案的争议焦点是,原、被告双方之间是否有效成立汽车买卖合同,关键是原告是否在有效期间内作出承诺。在本案中,原告和被告采用微信聊天的方式协商买卖车辆事宜,因微信是一种即时通信工具,所以属于以对话方式发出要约,受要约人应当即时作出承诺。2020年4月17日,罗某将车款等各项费用发送给殷某,并询问殷某“哪天去提车”,属于向殷某发送出售汽车的要约。由于殷某没有即时作出承诺,要约失效,合同没有成立。而5000元的预付款是以买卖合同成立生效为前提的,而涉案买卖合同尚未成立生效,罗某应当将5000元返还给殷某。第十四节承诺期限的起算点【合同法规则】第四百八十二条要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真、电子邮件等快速通讯方式作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。【司法案例】2009年6月28日,出卖人莫某与买受人李某、何某双方签订“北京市存量房屋买卖合同(经纪成交版)”,约定被告莫某将某房屋售予二原告(当时被告尚未取得标的房屋所有权),房屋总价款为93.5万元。签订合同的同时,买受人支付定金2万元。在“权属转移登记”栏,双方共同向房屋权属登记部门申请办理权属转移登记手续的具体期限、内容未填写。第十四节承诺期限的起算点

2014年5月9日,二原告向被告邮寄书面信函,载明:“根据该房屋买卖合同,你还应在该房屋产权证办理完毕后的5个工作日告知我们及中介公司……并办理后续的房屋权属转移登记(‘过户’)手续,将该房屋过户至我夫妇名下。”但是,双方对于办理后续手续的期限未有约定。后来,被告未向二原告过户标的房屋,二原告诉至法院,请求判令被告协助原告将标的房屋过户到原告何某、李某名下,并要求被告向原告支付违约金。【法理要点】一、承诺期限的起算点概念承诺期限的起算点是指从何时起计算承诺期限。为了避免争议,法律需要对承诺期限的起算点作出规定,确立统一的标准。第十四节承诺期限的起算点二、起算规则(一)以信件发出的要约的承诺期限的起算点于以信件方式发出的要约,承诺期限应当自信件载明的日期开始计算承诺期限。(二)以电报发出的要约的承诺期限的起算点于以电报方式发出的要约,承诺期限应当自电报交发之日开始计算。(三)以电话、传真或者电子邮件等快速通讯方式发生的要约的承诺期限的起算点于以电话、传真、电子邮件等快捷通讯方式发出的要约,承诺期限从要约到达受要约人时开始计算:于以电话发出要约情形以受要约人接听为准,传真、电子邮件发出要约情形适用《民法典》第137条第2款,该数据电文自进入受要约人的特定系统时生效。第十四节承诺期限的起算点【案例分析】本案的争议焦点是,双方是否已经对办理权属转移登记手续的具体期限作出了约定。如果已经作出约定,被告未按约定日期办理权属转移登记手续就应承担违约责任,否则就不需承担违约责任。对此,有两种不同的见解。一是,由于“北京市存量房屋买卖合同(经纪成交版)”并未明确约定被告为二原告办理房屋过户手续的具体时限,二原告向被告发出信函是对房屋过户的期限作出的新要约。二是,按照上述意见分析本案的履行期限问题是有一定的缺陷的,即只要双方当事人对房屋过户登记的期限永远达不成合意,就永远也无法办理房屋过户登记手续。对于本案的法律适用,本书倾向于第二种意见。第十五节合同成立时间【合同法规则】第四百八十三条承诺生效时合同成立,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。【司法案例】2017年7月19日,魏某、杜某、杜某某祖孙三代共四口人为办“满月宴”,提前两天到雷琴饭店订桌,魏某、杜某、杜某某看了菜单并调整了部分菜肴,双方口头约定预订十一桌(十桌正式、一桌备用),每桌价格为600元,并明确了办桌时间为两天后的2017年7月22日。临走时魏某、杜某、杜某某留了雷琴饭店的名片、联系电话。7月22日雷琴饭店按照魏某、杜某、杜某某要求制作并摆放好菜肴,但魏某、杜某、杜某某始终未到。雷琴饭店派人开车出去寻找,后在“梨园农家”饭店找到魏某、杜某、杜某某。第十五节合同成立时间

后双方争执并报警。公安机关接警后,固定证据。经调解未果,雷琴饭店遂向法院起诉,主张被告