私募投资退出的法律问题

私募投资退出的法律问题

私募股权投资盈利的关键是基金如何顺利退出，本文

分四个部分介绍私募投资退出的法律问题。下面我们首先

看第一个部分一一基金常见的退出途径。

一、私募投资的退出路径

（一）IPO

首次公开发行股票并上市点击IPO,所投资的企业经

营业绩非常理想，顺利实施IPO,私募股权基金将通过二

级市场进行退出，使投资者实现利益最大化的理想途径。

能够获得很高的收益回报，但也有缺点，例如IPO所需时

间长、机会成本高，IPO退出面临的风险过多，以及上市

门槛本身比较高等。

（二）兼收并购

兼并收购是指在时机成熟时，私募投资基金将目标企

业的股权转让给第三方，以确保所投资基金顺利退出。并

购退出的方式同样具有其优点和缺点：优点为：并购退出

可缓解PE的流动性压力，可一次性全部退出，交易价格

及退出回报较为明确，并购退出具有的高效灵活优点。缺

点为：潜在实力买家数量是有限的，收益率较IPO退出低,

并且企业管理层可能对并购持反对意见。

（三）股份回购

股份回购是指企业或公司管理人员按照约定的价格

将公司的股份回购，从而使私募投资基金退出。其优势和

劣势也较为明显，缺点是存在较多的法律障碍，优点是交

易过程简单，资本安全得到保障。

（四）清算

清算几乎是私募投资失败后的退出选择，当企业出现

重大问题、没有继续发展的空间，其他投资者、原有股东

也不愿意全面接手的时候，只有果断对目标企业进行清

算，避免损失进一步扩大。在私募投资基金的几种退出方

式中，清算退出是基金公司最不愿意采取的方式。IPO并

购、股份回购是我国市场上主要的私募投资退出方式，作

为投资者，在选择退出方式时，应当选择最适当的方式降

低风险、提高回报率。

二、利益分配与税收管理

（一）利益分配

就收益分配而言，主要是在投资者和管理人之间进行

股权投资，基金的收入主要来源于所投资企业分配的红利

以及实现项目退出的股权转让所得。通常情况下，管理人

因为其管理基金可以获得一定比例的业绩回报。股权投资

基金的收益分配通常有固定的模式，基金最终按照如下的

顺序进行收益分配：第一步，预先扣除管理费、托管费和

运营服务费等费用；第二步，返还投资人本金；第三步，

支付各投资人预期基准收益；第四步，上述分配完成后，

如有剩余收益，基金管理人与投资人按一定的比例分配剩

余收益，比如通常为二八分、三七分，也可以在法律规定

的基础上有所调整。在私募基金的收益分配中。有以下几

个关键点需要了解：

1、常规费用私募基金的收费通常由认购费、管理费、

托管费以及超额业绩部分提成等四部分构成。

2、门槛收益率通常情况下，股权投资基金参与人会

与管理人来约定是否设定门槛收益率。门槛收益率大致在

5%T0%之间。

3、业绩提戌比例无论是否有门槛收益率，一般管理

人都将直接参与基金利润的分配。分配比例会按照经典的

二八或三七模式，也有按照一九模式来分配。

（二）税收管理

1、私募投资基金基本税收制度

私募投资基金设立模式一一公司型、合伙型、契约型

的选择上，从来就不止于单纯的法律思维，税收一直是另

外一个重要考量，甚至超越了法律层面的因素。（1）投

资基金层面对于私募投资基金而言，其从基金层面获得的

股息、红利、股权转让所得，可能发生流转税及所得税的

应税行为。公司型私募投资基金则需要缴纳增值税和企业

所得税；合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人，合伙企

业经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则，流转税

方面，合伙型私募基金的个人或者法人投资者，仅就涉及

上市公司的股权转让收入缴纳增值税。（2）基金投资者

层面对于私募基金的投资者，可分为个人与法人两种类

型，基金将从被投资企业分割的股息红利、股权转让所得

等收入在分配给投资者时，投资者应缴纳个人所得税或企

业所得税。合伙型基金的个人合伙人所取得的股权转让所

得应按5-35%的税率缴税，而作为人人投资者进行股权投

资所产生的税率仅为20%,且法人合伙人从基金所获得的

股息红利无法享受免税优惠。（3）基金管理人层面根据

《证券投资基金法》第12条，基佥管理人包括公司及合

伙企业两类。基金管理人的收入通常包括管理费、咨询费、

超额收益等等，其所涉税负为增值税和所得税。

2、创业投资基金的税收优惠政策。近年来，政府为

了鼓励创业投资，出台了很多税收优惠政策，以深圳为例,

在深府［2010H03号文中就曾明确规定“不执行合伙事务

的个人有限合伙人，其分得的所有股权投资收益按20%计

征个人所得税。”

三、投资不及预期的应对措施

私募基金不及预期通常指的是基金净值损失。实际工

作中，为有效的提升私募投资基金管理的有效性，避免不

及预期风险，可以从以下几个方面着手：

（一）私募投资经济存在的运营风险和解决措施

1、落实市场化的原则

设立私募投资基金要建立在市场及公平化的基础之

上，确保做出的私募投资是独立并且科学的，可能出现的

不利因素要尽可能的扼杀在萌芽状态。

2、确定私募投资基金的运营步骤

要明确投资人和管理人的权利以及义务，对于相关违

约及赔偿责任要有一个清晰的界定。要建立完善的基金管

理机制，包括项目评审机制、投资决策机制、风险控制机

制等，确保投资项目的风险能够控制在一定范围中。

3、以投资人的利益为主

要确定出合理的分配比例和方法，要将合作人的收益

分配进行明确的划分，尽可能的考虑到过程中出现的各种

问题，并采取有针对性的解决措施°例如约定一定条件下

提前清算，深入投资基金，避免基金情况恶化，减少投资

损失。

（二）加强基金内控及治理，做好相关防范措施

1、加强对基金公司风险防范的重视，并采取相应措

施

实现治理效果的增强。要加强私募投资管理人、投资

人、投资目标企业以及实际控制人等风险防范措施。应措

施首先，当私募投资基金有重大问题出现时，例如注册资

本的减少或者增加，或者企业发生的收购、银行托管等。

这些问题的出现需要提前一个月告知相关方，并要求有

2/3以上的基金圻有人同意。其次，需要强化和完善风险

控制制度。投资决策委员会是基金的权利机构，在投资决

策委员会行使权利时，需保证2/3以上的人同意。

2、加强对基金管理人的风险治理，并采取防范措施

基金管理人在合同期限范围内不能够出现违法犯罪

的行为，当出现不适当行为时，不论是故意还是失误，都

需要承担相应责任。其次，需要加强基金管理人合法权利

的形式，有用的信息需要及时传达给基金管理人。

3、重视目标企业风险治理措施的实施

目标投资企业在处理重大事情的时候，需要事先进行

书面形式的传达。例如在进行租赁、兼并、承包、股份制

改造等方面内容的时候，需要事先进行书面传达。

四、违约责任的处理

违约责任的处理，是违约责任的处理私募投资基金面

临的主要法律问题和风险包括：一、委托人与管理人之间

的委托管理关系导致的民法调整问题；二、基金的组织形

式受到商法兼容的问题；三、基金运行中受到证券、期货

方面法律法规规定的问题；四、基金的市场准入、退出以

及相关善后、有关非法集资甚至刑寻责任问题等任何一方

面均可导致违约责任的发生。

（一）民事法律责任与处理

1、自然人之间的委托理财行为

自然人之间的委托理财行为，是一方基于对另一方信

任委托其理财。只要受托人在处理事故过程中履行了善良

管理的义务，委托人应当承担理财带来的风险损失。

2、企业与人人之间的委托理财行为

企业委托个人进行理财，属于理财为名，实为违法借

贷行为，合同应认定为无效，按违法借贷处理。对于没有

经过审批，非法金融机构从事受托理财业务，实为非法融

资行为，合同无效。

3、金融机构监管责任的认定

关于金融机构监管责任的认定，需特别说明的是，监

管人在订立合同中有过错的，应根据其过错大小，对受托

人不能偿还部分承担补充赔偿责任。

（二）投资者款项返还相关责任与救济

法院或仲裁机构支持有限合伙人返还投资款项及收

益诉求的情况主要包括以下几种情况：

1、GP向投资者出具还款承诺4

2、第三人提供担保

3、基金本身做出承诺

（三）投资者救济手段

近年来发生了一些私募投资基金涉嫌非