经济法实务教学课件311

经济法基础【课前案例】

首先请大家回答我为什么是法，有什么作用？你对经济法有什么主观的认识。例如：你在超市买了瓶假洗发水快递公司遗失了你的物品你会怎么想

TVS1消费者报告开场有句话：让我们安全的活着思考：中国是食品安全常常被人们调侃，最近刚曝光的福喜食品有限公司提供过期食品的事件，涉事企业包括麦当劳、必胜客等知名食品企业，同学们你怎么看？

旅游景区宰客事件层出不穷，例如海南的天价饭、青岛天价虾，到近期的哈尔滨的天价鱼、杭州的天价洗头事件，类似的宰客事件，同学们你怎么看？你会怎么做？模块一经济法的基础理论1、法的产生

法不是从来就有的,它是社会生产力发展到一定阶段,伴随着私有制、阶级和国家的产生而产生，是阶级矛盾不可调和的产物。生产力的发展私有制阶级国家法的产生任务一：认识经济法

2、法的发展经济法是人类社会政治经济发展到一定阶段的产物。这个规则首先变现为习惯，后来便成为了法律。道德与法律行为习惯道德法律法律汽车应靠右行驶两者不许杀人道德你不应该静静的站在一边看着一个盲人走向悬崖经济法概念的定义

经济法是调整国家在经济管理和协调发展经济活动中所发生的经济关系的法律规范的总称。经济法调整对象

经济法的调整对象是在国家需要干预的特定经济关系。

主要包括有：１、市场主体调控关系是指国家从维护社会公共利益出发，在对市场主体的组织和行为必要干预过程中而发生的社会关系。(国家定价)２、市场秩序（运行）调控关系

是指国家在培育和发展市场体系过程中，为了维护国家、生产经营者和消费者的合法权益而对市场主体的市场行为进行必要干预而发生的社会关系。（公平竞争）３、宏观经济调控关系是指国家从全局和社会公共利益出发，对关系国计民生的重大经济因素，实行全局性的调控过程中与其他社会组织所发生的社会关系。（产业调节）４、社会分配关系

是指国家在对国民收入进行初次分配和再次分配过程中所发生的经济关系。

初次分配主体包括国家、企业、个人。国家参与初次分配的方式主要是生产环节的税收，企业包括利润和计提的折旧费，个人包括企业和单位发放的工资、福利、保险等。再分配：国家取得的方式是所得税，分配的方式主要是社会保障一类的财政支出，个人和企业的所得税属于再分配环节，个人取得再分配的无非就是享受政府的社会保障，如免费教育、低保等等.经济法的形式经济法的形式是指国家制定或认可经济法的表现形式。我国的法属于成文法。形式主要有以下几种：宪法法律行政法规地方性法规部门规章国际条约司法解释任务二：经济法律关系1、什么是经济法律关系

指的是当事人之间在经济活动中根据经济法律法规的规定所形成的权利和义务关系。2、经济法律关系的构成要素

主体、内容、客体三个要素缺一不可。经济法律关系的主体经济法律关系的主体，即经济法主体，是指参加经济法律关系，依法享有权利和承担义务的当事人。经济法的主体资格

指当事人参加经济法律关系，享受经济权利和义务的资格或能力。经济法的主体包括：a．国家机关：国家机关是行使国家职能的各种机关的通称。b．社会组织：社会组织，是指经法定程序设立，实行独立核算或预算，拥有独立的财产权或经营管理权的企业、事业单位和社会团体等。c．经济组织内部的职能机构或下属单位：经济组织内部一般都有职能部门和下属的分支机构或基层单位，表现为一定的隶属层次，如企业内部的职能科室、工厂中的车间、班组等。d．个体户与承包户：城乡居民从事个体经营活动，一般要在经济法律规范允许的范围内进行，他们依法申请营业执照后，从事工商经营的为个体户。e．自然人：自然人与公民不同。经济法律关系的客体

经济法律关系的客体是指经济法律关系主体的经济权利和经济义务所共同指向的对象，是经济权利和经济义务的载体和目标。经济法律关系的客体主要包括以下几类：(1)物（天然物、创造物、货币或有价证券）(2)行为（理发、建筑安装、工程施工）(3)知识产品（著作、专利、商标）(4)权利（土地使用权、专营权、特许权）经济法律关系的内容

经济法律关系的内容是指经济法律关系主体所享有的经济权利和承担的经济义务。a．经济权利：是指经济法律关系主体依法享有的自己为一定行为或不为一定行为和要求他人为一定行为或不为一定行为的资格。（所有权、法人财产权、经营管理权、经济职权、债权、知识产权）b．经济义务：是指经济法主体依法为满足权利主体的要求必须为或不为一定行为的责任，承担经济义务的主体又称为义务主体。案例一惠州人人乐需做一批工服，于2014年4月与惠州真维斯服装有限公司签订了1000套工作服的购销合同，根据合同的要求，人人乐签订合同后在2天内必须先付20%的货款，真维斯则在2014年5月做好该批工作服，人人乐收验货后立即将剩余的80%货款一次性付清。问：主体，和客体、内容分别是什么？3、经济法律关系的产生、变更和终止

经济法律关系的产生，是指由于一定客观情况的出现而在特定经济法律关系主体之间依法形成一定的经济权利和经济义务关系。

经济法律关系的变更，是指已经发生的经济法律关系，由于一定的客观情况发生，使经济法律关系主体、客体、内容发生变化。

经济法律关系的终止，是指因一定的客观情况发生致使经济法律关系主体间已有的法律关系归于消灭。4、经济法律事实

法律事实是指能够引起经济法律关系产生、变更和终止的客观情况。经济法律事实分为行为和事件两大类：（1）行为。指由一定的组织或个人在其主观意志支配下自觉实施的，能够引起经济法律关系发生、变更和终止的活动。经济法律行为按其性质可分为合法行为与违法行为。（2）事件。事件是指不以当事人的意志为转移的能够引起经济法律关系产生、变更和终止的客观事实。（自然和社会事件）思考：什么是法律事实？能否举生活一例说明此概念？？

2016年11月，经济学院某班同学前往义乌小商品城购买班服，看到一套标价为180元的运动服很合适于是决定购买50套，经过讨价还价最后168成交，随后交了定金和签订合同，但该班同学在义乌逛了一圈后有点后悔，觉得该套服装不值168元，便向老板提出退货，老板不肯，见是学生。老板同意降价每套30元，双方均无异议，最后按期交货付款。请指出法律关系的产生、变更、终止。5、经济法律行为的形式经济法律关系主体进行某项经济法律行为而作的意思表示，必须用一定的方式表现出来，这种意思表示的方式就是经济法律行为的形式。A、口头形式B、书面形式C、其他形式（例如：行为习惯）

任务三:违反经济法律责任的形式1、民事责任：赔礼道歉、赔偿损失等2、行政责任：警告、罚款、没收违法收得、拘留等3、刑事责任：主刑和附加刑任务四、维权途径1、认识仲裁2、认识诉讼实训任务：撰写起诉书案例：

王倩所购车辆发动机缸体右侧因破损并漏油。原因系该车发动机在装配过程中将机油防溅板固定螺栓遗落在发动机内，发动机高速运转过程中，其第二缸连杆大头撞击该遗落的螺栓，使该螺栓击破缸体。因发动机漏油问题，王倩在与4S店多次协商未果后，爬上引擎盖哭诉维权。经济法的公共利益原则表现为:

第一,经济法对特定人格的限定与保护完全符合社会公共利益之目的。

例如,消费者权益保护法定群体在相当程度上代表着社会公共利益。三、经济法的基本原则

第二.经济法调整全局性和公共性的社会关系,通过宏观调控法实现社会公共利益目的。第三.经济法规制市场秩序的目的就是要维护公平竞争的市场秩序而秩序在保护个人安全和效率的同时,也维护着整个社会的安全和效率。三、经济法的基本原则

某电脑公司同某甲签订了一份电脑购销合同，由某电脑公司向某甲出售20台电脑，合同约定由某甲自行提货并负责运输。在提货过程中，某电脑公司装运工某乙实际装运了21台电脑。某电脑公司发现装货有误后，通知某甲返还电脑1台，某甲以合同已履行完毕、钱货两清为由拒不返还。请问：（1）引起当事人之间的电脑买卖关系产生的法律事实是什么？（2）引起当事人之间的电脑返还关系产生的法律事实是什么？

是指在市场上从事经济活动，享有权利和承担义务的个人和组织体。市场主体可以分为投资者、经营者、劳动者以及消费者,企业。

是国家的根本大法，是国家全部立法的法律基础，也是经济法的基本依据。

是由全国人民代表大会或常设机关全国人民代表大会常务委员会制定的，在全国范围内具有法律效力的经济法律。

是国务院根据宪法和法律制定的各种规定、条例、细则等。对某一方面的行政工作作比较全面、系统的规定，称“条例”，例如：工伤保险条例。对某一方面的行政工作作部分的规定，称“规定”，例如：食品标识管理规定。对某一项行政工作作比较具体的规定，称“办法”，例如：会计档案管理办法

。

是由国务院所属的部、委、办、局等机构主持制定和批准公布。

规章的名称一般称“规定”、“办法”，但不得称“条例”。《上市公司信息披露管理办法》、《企业法人登记管理条例施行细则》

地方立法机关制定或认可的，其效力不能及于全国，而只能在地方区域内发生法律效力的规范性法律文件。

是针对我国经济审判工作的需要，由最高人民法院、最高人民检察院在与审判、检察有关的司法活动中，对于如何具体应用法律、法规、规章所作的解释。1、法人不是人，是一种社会组织。2、法人享有民事权利能力和民事行为能力。3、法人具有独立的财产。法人之所以能够具有独立的人格就是因为其有独立的财产，这是其参加民事法律关系、享有权利、承担义务的基础。法人具有独立的财产，所以具有了独立的民事权利能力和独立的民事行为能力。

4、法人能够独立的承担民事责任。1、公民的民事权利能力始于出生，终于死亡。法人是始于成立，终于撤销或解散时。2、法人不享有与公民的人身不可分离的权利。（结婚能力、受教育权利）3、公民的民事权利能力是平等、普遍和一致的。法人则因各自的经营范围不同而受到法律和自己章程的限制。1、法人的民事行为能力与自己的存续时间一致。公民则取决于年龄、智力状况等因素。2、法人的民事行为能力不能超出其民事权利能力的范围。公民则受主观条件的限制，与其民事权利能力的范围并不一致。3、法人实现其民事行为能力的方式是以团体意识为前提。公民则出自于自己意愿。思考：经济法律关系与经济关系的区别与联系？1、区别：

经济关系即生产关系，具体包括生产、分配、交换、消费诸关系在内的生产关系体系。经济法律关系是指经济关系经过相关的经济法律、法规调整后所形成的权利义务关系。2、联系：经济关系是经济法律关系的客观物质基础。统治阶级意志通过法律形式对经济关系进行整顿、梳理、筛选、确认之后所形成的关系，是以权利义务为内容的关系，它将得到国家法律强制力的保障。自然人完全民事行为能力人——18周岁或以上限制民事行为能力人——10至18周岁以下无民事行为能力人——10周岁以下模块二公司法知识目标：1、了解公司的概念、特征及分类2、掌握有限责任公司的概念、设立条件、设立程序及其组织结构3、掌握公司注册的流程和注销的步骤4、掌握股份有限公司的设立条件、股份发行及转让5、掌握公司合并、分立和终止的条件能力目标：1、能够运用公司法的相关知识分析实际问题、并提供解决方案2、能够独立办理注册或注销公司的业务任务一认识公司1、公司的概念和特征1.1公司的概念公司是指依法设立的，以营利为目的的企业法人。根据我国《公司法》的规定，其法定形式为在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。1.2公司的特征（1）公司有自己独立的资产。（2）公司以其资产独立承担责任，公司以其全部资产对外承担责任。（3）公司是一个组织，主要表现为公司有自己的名称。（4）公司以营利为目的，具有营利性。（5）公司必须依法设立2、公司的分类2.1按公司股东承担责任的不同划分:有限责任公司、股份有限公司、无限公司、两合公司、股份两合公司。2.2按公司的信用基础为标准划分：人合公司、资合公司和人合兼资合公司。2.3按公司内部管辖系统划分:总公司和分公司。总公司通常先于分公司而设立，在公司内部管辖系统中处于领导和控制地位。2.4按公司的控制关系划分：母公司和子公司。尽管母公司和子公司存在控制与被控制的组织关系，母公司与子公司均为独立法人，各自承担自己的债务，互不牵连，都依法独立享有民事权利和对外独立承担民事责任。3、公司法的概念和特征3.1公司法的概念公司法是规定公司的设立、组织、活动、终止以及其他对内、对外关系的法律规范的总称。3.2公司法的特征（1）公司法是组织法（2）公司法是行为法（3）公司法的规范主要是强制性规范任务二开办公司1、有限责任公司1.1有限责任公司的概念有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。1.2有限责任公司的设立条件（1）股东符合法定人数虽然《公司法》对有限责任公司股东没有最高法定人数的要求，但却有人数下限的限制，即有限责任公司股东的法定人数下限为一个人。（2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额股东可以用货币出资，也可以用实务、知识产权、土地使用权等出资，可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但在法律、法规中规定不得作为出资的资产除外。（3）股东共同制定公司章程。公司章程是公司组织机构和经营活动的行动指导，发起人应当依据《公司法》的要求，共同制定公司章程。根据《公司法》第25条的规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。（4）公司名称公司的设立应有公司名称和符合有限责任公司要求的组织机构。有限责任公司的名称中需要标明有限责任公司或者有限公司的字样。（5）公司住所公司的设立应有明确的经营场所，公司以其主要办事机构所在地为住所，即公司最主要的经营管理以及业务活动的核心机构的所在地。1.3有限责任公司的设立程序（1）制定公司章程（2）股东缴纳出资（3）申请设立登记地（4）签发出资证明书1.4有限责任公司的组织机构（1）股东会①股东会的职权②股东会会议③股东会决议（2）董事会董事会由董事组成，是公司的经营管理机构，是公司经营决策和业务执行机关，是公司对外进行生产经营活动的全权代表，公司的所有内外事务和业务都在其领导下进行。①董事会的组成②董事会的职权③董事会的会议制度（3）经理经理是选设职位，董事长或执行董事可以兼任经理。有限责任公司可以设立经理职位，由董事会决定聘任或者解聘，经理对董事会负责，管理公司的生产经营工作。（4）监事会①监事会的组成②监事会的职权③监事会的会议制度1.5有限责任公司的股权转让（1）对内转让（2）对外转让（3）股权转让的特殊情况度（4）股权回购请求权1.6特殊的有限责任公司（1）一人有限责任公司①一人有限责任公司的概念一人有限责任公司简称一人公司或独资公司，是指由一名股东（自然人或法人）持有公司的全部出资的有限责任公司。②一人有限责任公司的特殊规定一人有限责任公司不设股东会，股东作出决议时，应采用书面形式，并由股东签字后置备于本公司；一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明；一人有限责任公司应在每一个会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；股东不能证明公司资产独立于股东自己财产的，应对公司承担连带责任。1.6特殊的有限责任公司（2）国有独资公司①国有独资公司的概念国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。②国有独资公司的特殊规定第一、国有独资公司的章程。第二、国有独资公司的股东会。第三、国有独资公司的董事会。第四、监事会。1.7公司注册流程（1）向工商局申请公司名称核准；通过后领取：“企业名称预先核准通知书”。（2）租房：要有房产证或相关的产权证明，租房后要签订租房合同，并让房东提供房产证的复印件。（3）编写“公司章程”：由所有股东签名（4）刻法人私章（5）到工商局窗口办理，领取营业执照（网上公司设立时预约的窗口）并准备以下资料。（6）凭营业执照到公安局备案刻章，备案完成再到制定刻章店刻章（公章及财务章必须刻，其他章可需要时再刻）。（7）30日内到当地税务局办理税务报到。税务局将核定企业缴纳税金的种类、税率等事务（公司成立后次月必须报税，即便没有营业收入也需要建账及零申报）。（8）去银行开基本户（把前面办理的所有证件及资料都带上就对了）。1.8公司注销流程公司注销的条件，只有满足以下条件的公司才能注销：（1）公司依法宣告破产；（2）公司章程规定营业期限届满或者其他解散事由出现；（3）公司合并、分立解散；（4）公司依法责令关闭。2、股份有限公司2.1股份有限公司的概念股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。2.2股份有限公司的设立（1）股份有限公司的设立条件①发起人人数符合法定要求。发起人人数应为两人以上两百人以下，其中必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。②有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。（2）股份有限公司的设立方式和程序因公司设立方式的不同，其设立程序也有所不同，因此，在确立具体设立程序之前，必须先确定公司设立的方式。①设立方式股份有限公司的设立方式有发起设立和募集设立。②设立程序2.3股份有限公司的组织机构（1）股东会①股东会的职权股份有限公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，对公司的重大事项进行决策。关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东会。②股东会会议③股东会决议（2）董事会董事会是公司的经营决策机构、股东会的执行机构，对股东会负责。①董事会的组成②董事会会议制度③董事会会议的表决（3）经理股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经公司董事会决定，也可以由董事会成员兼任经理。经理的职权主要包括：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会的决议；组织实施公司的年度经营计划和投资方案；拟定公司内部管理机构设置方案；拟定公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或解聘除了应该由董事会聘任或解聘以外的负责管理的人员；公司章程和董事会授予的其他职权；列席董事会会议。（4）监事会监事会是公司的监督机构，对股东会负责并报告工作。①监事会的组成②监事会会议的召开股份有限公司的监事会每6个月至少召开一次会议。监事会主席召集和主持监事会会议。监事会主席不能履行职务或者不履行职责的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。其他监事会相关情况与有限责任公司相同。2.4股份有限公司的股份发行与转让（1）股份有限公司股份的发行①股份与股票②股份发行

（2）股份有限公司股份的转让①发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。②公司公开发行股票前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。③公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。④公司不得收购本公司股份。⑤公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。3、公司的合并、分立、终止3.1公司的合并公司合并是指两个或者两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序而直接结合为一个公司的法律行为。（1）公司合并的形式（2）公司合并的程序①股东会作出特别决议。有限责任公司的合并决议必须经股东会代表2/3以上表决权的股东通过，股份公司的合并决议必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。②签订合并协议。③编制资产负债表和财产清单。④通知债权人，公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。为保护公司债权人利益，《公司法》同时规定，公司债权人可以自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，要求公司清偿债务或者提供相应的担保。⑤办理合并登记手续。3.2公司的分立公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序而分为两个或两个以上公司的法律行为。（1）公司分立的形式（2）公司分立的程序①协议与决议:公司分立应编制资产负债表及财产清单，然后由股东会或董事会作出决议。②通知与公告:公司应自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。③登记:公司的分立应向公司登记机关办理登记。④债务承担:公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任，但公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。3.3公司的终止公司终止是指公司根据法定程序彻底结束经营活动，并使公司法人资格归于消灭的事实状态和法律结果。公司的终止包括两个主要阶段：公司解散和公司清算。（1）公司的解散公司解散是指公司因发生章程规定或者法律规定的解散事由而停止新的经营业务活动的状态和过程。（2）公司的清算公司清算是指公司解散或者被依法宣告破产后，依照一定的程序结束公司业务，收回债权、偿还债务、清理资产，并分配剩余财产，终止注销公司的过程。实训任务：模拟开办公司班级同学分小组，其中一组同学进行模拟开办公司的练习，模拟过程中要准备开办公司的相关材料。另一组同学模拟注销公司的练习，并准备注销公司需要的相关材料。结束后2组同学互相点评。课后练习1、名词解释有限责任公司一人责任有限公司股份有限公司股东会董事会监事会公司合并公司分立2、案例分析2015年7月6日，某(集团)有限公司召开第二届股东大会,会议作出了《第二届第一次股东大会决议》，决议第2条载明：“对给公司造成经济损失或者侵占股东利益的分公司负责人和责任人在公司的股份，属个人缴纳的现金股份，由公司将作为赔偿股东损失收回其股份，属公司所配股份，由公司无条件收回”的决议，由35个股东签字认可。其后，公司管理层根据该决议将公司名下的8个个人股东的股份予以收回，并将决议书送达被收回股份的8个股东，其中被收回股权的股东张应萍在该公司的股份1340386.44元，被公司按决议予以收回。对此，股东张某不服，要求公司法定代表人收回霸王决议，但遭到拒绝。为此，股东张某找到上级主管局反映情况，要求公司改变错误的决定，但公司以收回股份是股东会决议的决定为由，拒绝改变其对部分股东的股权予以收回的决定。股东张某经多方努力，仍不能使自己的股权得到保护的情况下，考虑到股份继续留在公司已无意义，2015年7月26日张某按公司的要求，到公司签收了决议书。明确表示股份可以给出，股金应予给付。由于公司强行收回股东张某1340386.44元股份，张某于2015年8月向法院提起了民事诉讼，诉请某（集团)有限公司支付1340386.44的股金。某(集团)有限公司在收到法院传票后，自知理亏，便于法院决定的开庭日前即2015年11月15日以《第二届第二次股东大会决议》的形式，撤销了第一次会议中关于公司可以单方没收股东股份的内容（实际所谓第二次会议并没有召开，以未通知被收回股权的股东参加，张某出庭前也不知道有这次会）。最后法院在处理本案中，以：被告收回原告张某的股份，“并未实际执行，后被告又以股东大会决议的形式撤销了前述决议内容。原告作为被告股东，并未发生变化，所占股份也未减少，被告股东大会决议没有给原告造成任何实际损失”为由，驳回了原告的诉讼请求，并判决案件受理费19712元原被告各承担50﹪，为此，原告不服已提起上诉。试分析：一审法院的判决是否存在以下两个值得商榷的问题：1、股东大会的决议能否随意撤销？2、决议作出后的决议执行与否的标志是什么？谢谢企业法

【学习目标】能力目标1．能正确区分有限责任公司与股份有限公司的异同，并能理论联系实际，解决公司在设立经营过程中发生的有关实际问题；2．能正确分析个人独资企业与合伙企业的事务管理纠纷案例；3．能够区分出合营企业与合作企业的异同。能处理会计核算法律事务；知识目标1．了解公司的概念与分类、公司法的概念、公司登记管理，掌握有限责任公司与股份有限公司的概念和特征、设立、组织机构，及公司的合并、分立、解散和清算；2．熟悉个人独资企业与合伙企业概念与设立条件，掌握合伙企业的财产及事务执行、合伙企业的合伙与退伙、合伙企业的解散与清算；3．了解外商投资企业的概念与特征，理解合营企业、合作企业、外商独资企业的含义，掌握其设立的条件、程序、出资方式与组织机构等方面的知识。【重点难点】公司、合伙企业、个人独资企业和外商投资企业设立的条件和程序；公司、合伙企业、个人独资企业和外商投资企业的内部组织结构；有限责任公司和股份有限公司的区别；普通合伙企业和有限合伙企业的区别；中外合资经营企业和中外合作经营企业的区别。本章要点个人独资企业的概念与特征及设立条件普通合伙企业的概念和特征，运行规则，包括设立、内外部关系、入伙及退伙等公司的概念和特征公司的设立破产法个人独资企业法一、个人独资企业法概述二、个人独资企业的设立三、个人独资企业的投资四、个人独资企业的事务管理五、个人独资企业的权利六、个人独资企业的解散七、个人独资企业的工商管理个人独资企业法一、个人独资企业1、含义：依照《个人独资企业法》在中国境内设立，又称“个人企业”或“单人业主制企业”，是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。2、特征：（1）投资主体：一个自然人投资的企业（2）财产：为投资者一人所有，投资者对企业的财产享有完全的所有权（3）责任形态：投资者以其个人全部财产对企业债务承担无限责任，若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任（4）法律地位：非法人企业个人独资企业法二、个人独资企业法1、广义国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称2、狭义

1999年8月30日第九届全国人大常委会第十一次会议通过的《中华人民共和国个人独资企法》该法共6章48条,自2000年l月1日起施行。

个人独资企业的设立

一、条件1、投资人为一个自然人且只能是中国公民2、有合法的名称，不得使用“有限、有限责任、公司”字样3、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员二、程序1、投资人或者其委托的代理人向企业所在地的登记机关提出设立申请2、登记机关在收到设立申请文件之日起15日内，对符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照。3、企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记

个人独资企业的名称：

第十一条个人独资企业的名称应当与其责任形式及从事的营业相符合。

重庆市丰都县花园水泥厂？

北京市大盛信息咨询公司？

上海九龙贸易行？

山西省电力股份公司？

湖南北方机械有限公司？

个人独资企业的投资一、投资人1、根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人。2、国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业二、出资方式货币、实物、土地使用权、工业产权或者其他财产权利出资。采取实物、土地使用权、工业产权或者其他财产权利出资的，应将其折算成货币数额。投资人申报的出资额应当与企业生产经营规模相适应三、投资人的权利1、投资人对企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承2、投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任

个人独资企业的事务管理

1、投资人可以自行管理企业事务；也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理，应当与委托人或者聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围2、投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人

3、企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算4、企业招用职工，应当依法与职工签订劳动合同5、应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费

个人独资企业的权利

1、依法申请贷款2、依法取得土地使用权3、拒绝摊派权4、法律、行政法规规定的其他权利个人独资企业的解散

一、解散情况1、投资人决定解散2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承3、被依法吊销营业执照4、法律、行政法规规定的其他情形二、清算1、通知和公告债权人2、财产应当按照下列顺序清偿：①所欠职工工资和社会保险费用②所欠税款；③其他债务3、个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人或家庭的其他财产予以清偿

个人独资企业的工商管理

1、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当办理变更登记，并应当在做出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记，同时向登记机关提交有关文件2、个人独资企业解散的应当依法向登记机关办理注销登记3、企业应当按照登记机关的要求，在规定的时间内接受年检二 .独资企业与一人公司的区别1.出资人不同2.主体资格不同3.责任承担不同4.注册资本要求不同5.设立法律依据不同案例：甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）

A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任

B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外

C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内

D.甲仅以写字楼对银行承担责任答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）议一议：某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。请问：企业解散后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？为什么？如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？第三节合伙企业法一.合伙企业的概念和法律特征（一）合伙企业的概念合伙企业，又称“商事合伙,是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。（二）合伙企业的法律特征1.合伙企业的合伙人应为两人或两人以上。2.合伙企业的成立以合伙人之间的协议为基础。3.合伙企业具有较强的人合性。4.合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。5.合伙企业一般不是法人。6.合伙人有权平等地享有合伙企业的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外。资料：合伙企业的特征生命有限，责任无限，相互代理，财产共有，利益共享。（只提供劳务，不提供资本的合伙人仅有仅分享一部分利润，而无权分享合伙财产，以劳务抵作资本的合伙人，除另有规定者外，一般不分摊损失。

）

二.合伙企业的设立（一）.设立条件合伙企业设立的一般条件包括：两名以上合格的合伙人；书面的合伙协议；合伙人缴付的出资；合法的企业商号；必要的经营条件等。1.合伙人（可以是法人）2.合伙协议。大陆法系国家一般规定，合伙企业成立的法律基础是合伙人之间的书面合伙协议英美法系国家则承认无合伙协议的事实合伙的存在。3.合伙人实际缴付出资。根据我国《合伙企业法》，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利以及劳务出资。（人合性决定）4.合伙企业的名称（普通合伙不得使用“有限”或者“有限责任”的字样。5.经营场所和从事合伙经营的必要条件（二）设立登记合伙企业的设立登记手续一般比较简便。我国《合伙企业法》规定，申请设立登记合伙企业，应当向工商行政管理部门提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明、全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书、出资权属证明、经营场所证明等文件。登记机关自收到申请人提交的符合规定的全部申请文件之日起30天内作出是否登记的决定，符合条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。营业执照签发日期即合伙企业成立之日。三.合伙企业的内外部关系

（一）合伙企业的内部关系合伙企业内部的关系是指合伙人之间的关系。1.合伙人的权利2.合伙人的义务（1）缴纳出资（2）忠实义务（3）谨慎和注意义务（4）不得随意转让出资义务（5）分担亏损（二）合伙企业的外部关系合伙企业的外部关系是指合伙企业同与之交易的第三人以及企业债权人之间的关系。主要体现出以下特点：1.每个合伙人在执行合伙企业业务时所作出的行为，对合伙企业与其他合伙人都具有约束力。2.重视保护善意第三人。3.合伙人在从事正常的合伙业务过程中所作出的侵权行为，由合伙企业承担责任。4.每个合伙人因合伙而对第三人负连带责任。5.当合伙企业的债务与合伙人个人的债务同时存在时，合伙企业的债权人优先于合伙人的债权人从合伙企业的财产中受偿。6.合伙人向第三人转让其在合伙企业的投资份额受到法律限制。议一议2001年7月，甲、乙、丙三人共同开办了一家玩具厂，经工商行政管理部门核准为合伙企业。其中，甲以自己400平方米的房屋作为厂房，乙出资7万元用于购置设备及开办费用，三人约定丙以其劳务出资，并约定三人利润分配与债务负担比例为5：3：2。企业开业营运以后，由于经营不善，至2002年7月，玩具厂对原材料供应商丁的负债已达15万元。经核算，玩具厂的资产现价值为10万元。请问：玩具厂应该怎样偿还丁的债务？假设玩具厂的资产已全部用来偿还债务，甲又按规定的债务负担比例偿还了丁2.5万元，丁是否可以要求甲偿还剩下的2.5万元？四.入伙和退伙（一）入伙：是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的其他人取得合伙人资格的法律行为。必须经全体合伙人同意，并依法订立书面的入伙协议。1.新合伙人对入伙前的合伙企业债务是否承担连带责任？？？英美法系国家：不承担大陆法系国家：承担我国的规定：告知议一议被告帕哈姆医疗协会是一合伙企业，原告泛美银行向该合伙企业提供了200万美元的分期偿还的贷款。后来，在知悉该贷款尚未还清的情况下，汤姆等三人仍然加入了合伙企业。由于合伙企业经营不善，发生了不能偿付的情形，除变卖合伙企业财产所得外，原告仍有120万美元的债务未得到清偿。为追索该120万美元，原告便将该合伙企业和包括汤姆等三位新合伙人在内的所有合伙人作为共同被告告上法庭。问：本案中汤姆等新入伙人对入伙前合伙企业的债务是否应承担责任？（二）退伙1.任意退伙：也成声明退伙，是指基于合伙人单方的意思表示而为的退伙行为。我国《合伙企业法》规定，合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）全体合伙人同意其退伙；（3）发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。2.法定退伙：是指不基于合伙人的意思表示，而是基于法律的规定以及法定的事由而当然退伙。依据我国《合伙企业法》的规定，法定的事由包括：（1）合伙人死亡或者被依法宣告死亡；（2）合伙人被依法宣告无民事行为能力；（3）合伙人个人丧失偿债能力；（4）合伙人被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。3.除名除名，是指合伙人因有严重违反合伙协议规定或其他损害合伙企业利益的重大不轨行为，而被其他合伙人一致决定开除的行为。我国《合伙企业法》规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（1）未履行出资义务（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失（3）执行合伙企业的事务时有不正当行为（4）合伙协议约定的其他事由对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。

合伙人退伙时应进行财产清算，退还退伙人的财产份额，分配合伙盈余和分担合伙债务。思考：退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，应不应与其他合伙人承担连带责任？模块二企业破产法知识目标：1、了解企业破产概念、特征，企业破产法的适用范围2、理解企业破产的重整、和解和清算程序的主要规则和基本流程能力目标：1、能够运用所学知识有效解决企业破产中的法律相关问题。任务一认识企业破产法1、破产1.1破产的概念破产一词意为债务人不能清偿到期债务。英文“Bankrupt”是失败的意思。法律意义上的破产是指债务人的全部资产不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，将债务人全部资产依法定程序公平清偿全体债权人的法律制度。事实上的破产有多种表现形式，可以指债务人丧失继续经营业务的财产承受能力，也可以指债务人发生了不能清偿债务的财务危机。债务人清偿债务或其主体资格赖以存在的财产已经完全丧失等。1.2破产的法律特征破产是在特定的情况下所使用的一种偿债程序，是建立在企业法人民事责任制度的基础上的。法人是以其所有财产或者其经营管理的财产独立承担民事责任的一类民事主体，其民事责任制度主要表现在：首先，法人对自己的财产享有所有权或者经营管理权；其次，法人对外所欠债务由法人自己承担；最后，当法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，就要通过破产程序进行清偿。通过法人民事责任制度，一方面有效保护了法人的合法权益，另一方面又减轻了法人的设立者的投资风险。同时，破产将终止债务人的营业权利能力和行为能力，因此必须设定严格的适用条件。2、企业破产法概述1.1企业破产法的概念企业破产法是指调整破产企业的债权人、债务人、破产财产管理人、人民法院以及和其他参加人之间，在企业破产、和解、重整等活动中发生的社会关系的法律规范的总称。1.2企业破产法的适用范围企业破产法的适用范围就是相关主体的破产能力问题。破产能力是指债务人能够使用破产程序解决债务清偿的资格。通常，具有民事权利能力是具有破产能力的前提，但是由于企业破产法是在特定情况下启动的一种偿债制度，所以其适用主体，即具有破产能力者，与具有民事权利能力者的范围可能出现一定差异。1.3破产程序的域外效力新的破产法规定了依照该法进行的破产程序所发生域外效力、首次明确了本国启动的破产程序对债务人域外财产具有的法律效力。具体内容包括：依照新的《企业破产法》的破产程序，对债务人在我国领域外的财产发生效力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者请求人民法院承认和执行的，人民法院依照我国缔结或者参加的国际条约或者按照互惠原则进行审查，认为不违反我国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害我国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。任务二认识破产申请与受理1、破产申请破产申请是指破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示，是破产程序开始的前提条件。破产申请人是与破产案件有利害关系、依法具有破产申请资格的民事主体。申请人应提交破产申请书和有关证据。破产申请书应列明如下事项：①申请人、被申请人的基本情况。②申请目的。③申请的实施和理由。④法院认为应当记载的其他事项。在法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。1.1债权人提出破产申请债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。对债权人申请债务人破产的，债务人应当自收到人民法院受理裁定送达之日起十五日内向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。如果债务人确实不具备破产原因所要求的其他事实，人民法院受理破产申请后至破产宣告前经审查发现后，可以裁定驳回申请。1.2债务人提出破产申请债务人申请破产是一种权利还是义务，取决于破产制度能否为债务人带来利益。现代破产制度摒弃了早期破产制度以债权人为中心的原则，兼顾债权人、债务人和社会三者的利益，进入破产程序有利于维护债务人利益，因而申请破产对于债务人来说也是一种权利，并且这种权利还具有处分实体权利的性质。2、破产申请的受理破产申请的受理又称为破产案件的立案，是指人民法院在收到破产申请后，认为申请符合法定条件而予以接受，并由此启动破产程序的法律行为。法院裁定受理破产申请是破产程序启动的标志。2.1法院对破产申请的审查2.2债务人的异议权2.3破产申请的驳回2.4破产案件受理的效力任务三债权申报和债权人会议1、债权申报1.1债权申报期限人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。1.2债权申报的范围（1）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。（2）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。（3）代为求偿权。债务人的保证人或者其他连带债务人，已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权；尚未代替债务人清偿债务的，如果债权人尚未向管理人申报全部债权，债务人的保证人或者其他连带债务人以其对债务人的将来求偿权申报债权。（4）连带债务的债权人的申报权。在连带债务人之一破产时，其债权人享有在破产程序中申报债权的权利。连带债务人中数人被裁定适用破产程序的，其债权人有权就其全部债权分别在各破产案件中申报债权。（5）赔偿请求权。管理人或者债务人依法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。（6）受托人的请求权。债务人是委托合同的委托人，被裁定适用破产法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。（7）票据付款人的请求权。债务人是委托合同的委托人，被裁定适用破产法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。2、债权人会议2.1债权人会议的概念当债务人的财产无法满足所有债权人的清偿请求时，各债权人之间不可避免地存在利益冲突，债权人会议就是为了化解债权人之间的矛盾和增进彼此合作，以保证破产程序的公平、公正和高效的行使。2.2债权人会议的组成和召开债权人会议是指在破产程序中，由依法申报债权的债权人组成。债权人会议是以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下对有关破产事宜表达债权人意思的临时性机构。依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中制定。债权人会议主席主持债权人会议。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人。未放弃优先受偿权利的，对于和解协议和破产财产的分配方案的决议不享有表决权。2.3债权人会议的职权债权人会议应当对所议事项的决议做成会议记录并行使以下职权：（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选人和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业（6）通过重整计划（7）通过和解协议（8）通过债务人财产的管理方案（9）通过破产财产的变价方案（10）通过破产财产的分配方案（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权2.4债权人会议的决议债权人会议的决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是《企业破产法》另有规定的除外。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。3、债权人委员会《企业破产法》规定了债权人委员会，债权人会议可以决定设立债权人委员会，由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成，总成员不超过9人。债权人委员会应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会的职责包括：①监督债务人财产的管理和处分；②监督破产财产分配；③提议召开债权人会议；④债权人会议委托的其他职权。任务四了解破产的重整和和解1、重整1.1重整的概念重整是对已经达到破产界限但又有再生希望的债务人，在人民法院的主持和利害关系人的协商下，对债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，使其获得重生的特殊法律程序。1.2重整申请重整申请是法院适用重整程序的重要依据。根据各国破产法规定，有权提出重整申请的当事人包括债务人、债权人和出资人。出资人可以申请重整是重整程序与破产、和解程序的主要区别之一。1.3重整期间（1）重整期间的时间界定人民法院经审查认为重整申请符合《企业破产法》规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。（2）重整期间的相关内容①在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。依法已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，管理人的职权由债务人行使。②管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。③在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求行使担保权。④在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。⑤债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。⑥在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，但是，经人民法院同意的除外。知识拓展：企业破产重整1.4重整计划（1）重整计划草案的制定谁管理、经营债务人便由谁提交重整计划草案。债务人或管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。（2）重整计划草案的通过人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。债权人按不同的债权进行分组，各组分别对草案进行表决，出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。（3）批准重整计划自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合企业破产法规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。重整计划草案未获得通过，且也未获得人民法院批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。（4）重整计划的效力经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。重整计划排除了未按法律规定申报债权的债权人在该计划执行期间主张权利的效力、在重整计划执行完毕后，此类债权人可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。（5）重整计划的执行重整计划由债务人负责执行。在重整计划规定的监督期内，管理人监督重整计划的执行。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。2、和解2.1和解的概念和解是指在人民法院主持下，具备破产条件的债务人与债权人协商，通过减免、延期偿还或分期偿还的方式，就债务的偿还事宜达成共识，经法院认可后生效的法律程序。2.2提出和解申请债务人可以依照《企业破产法》的规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。2.3和解协议的效力（1）和解协议生效（2）和解协议失效任务五破产清算1、破产宣告1.1破产宣告概念破产宣告是法院依法定程序对于已经具备破产条件的债务人所作出的宣告其为破产人的司法裁定。破产宣告是一项司法行为，它产生的一系列法律效果，构成了破产法的一个重要事件，它标志着企业破产程序进入实质性阶段，是整个破产程序中最重要的阶段和环节。破产宣告的裁定一旦作出，破产企业应当立即停止生产经营活动，进入破产清算程序。1.2破产宣告条件1.3破产宣告的基本特征（1）破产宣告的使用对象是不能清偿到期债务的债务人（2）破产宣告的权力机关是人民法院（3）破产宣告是破产清算开始的标志1.4破产宣告的法律效力2、破产清算2.1破产财产及其范围（1）破产财产（2）破产财产的范围2.2破产费用和共益债务（1）破产费用（2）共益债务2.3破产财产的变价（1）拟定变价方案（2）变价出售破产财产（3）变价出售方法2.4破产财产的分配除非债权人会议另有决议，破产财产的分配应当以货币分配的方式进行。（1）财产分配顺序（2）分配过程（3）分配过程中的公告（4）分配过程中的提存（5）追加分配2.6破产法律责任（1）破产法律责任的含义（2）债务人的法律责任实训任务：模拟债权人会议班级同学进行分组模拟债权人会议、小组讨论破产重整计划、和解计划。

课后练习1、名词解释企业破产法重整破产清算2、案例分析2017年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请优秘葡萄酒厂破产。经查：优秘葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。法院立案，在规定时间内通知债权人，并于2018年1月5日在报上公告要求债权人申报债权，规定2月10日召开第1次债权人会议。有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。2月10日主持召开第1次债权人会议，确认：24家债权人，各种债务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。2月11日法院裁定破产。所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。管理人委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受偿。法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程序。试分析：1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法吗?2、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料包括什么?3、如果是作为债务人优秘葡萄酒厂提出破产申请，应向法院提交材料包括什么?4、债务人申请破产是否要得到他人同意?5、债权人会议召开时间有无不妥?谢谢模块六工业产权法任务一

商标法【学习目标】知识目标：1．了解商标与专利的概念及其法律保护；2．理解商标权与专利权取得的程序；3．掌握商标权与专利权的内容及其法律保护。能力目标：1．商标注册的申请和标准程序；2．能解释现实生活中广泛存在的商标抢注现象；3．能处理工业产权争议案件中存在的法律问题。任务一

商标法

一、商标法的概述

1.1商标的概念及特征商标是商品的标记。它是商品生产者或经营者为把自己新生产或经营的商品与其他人生产或经营的同类商品显著地区别出来，而使用在一定的商品、商品包装及其他宣传品上面的专用标记。这种标记用文字、图形、字母、数码、线条、名称、颜色或声音等组成。包括：传统商标（文字、图形、字母、数字）、非传统商标（三维标志、颜色组合、声音）、以及集体商标（以团体、协会、其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格。1.2、商标的基本特征（1）商标是使用于一定商品或服务上的专用标记。（2）商标是区别同一类商品的不同质量和不同的生产者和经营者的标记，它应当有显著特征，便于识别。（3）构成商标的因素主要是文字、图形或文字与图形的组合。（4）商标可以通过树立信誉，标示商品的一定质量。1.3商标法的概念商标法是调整商标注册、使用、管理和商标权保护过程中产生的各种社会关系的法律规范的总和。商标法是市场经济条件下的一项重要法律，它不仅是商品生产者、经营者使用商标应当遵守的准则，而且也是保护消费者利益、维护正常市场竞争的法律手段。二、商标权的主体、客体及内容2.1商标的主体（1）企业、事业单位和个体工商业者。企业事业单位和个体工商业者提供服务项目的，也可以向商标局提出商标注册申请。（2）外国人或者外国企业可以向我国商标局提出商标注册申请。

2.2商标权的客体（1）根据使用对象的不同，商标可以划分为商品商标和服务商标。（2）根据使用目的的不同，商标可划分为防御商标、证明商标和集体商标。（3）按知名度的高低和保护范围的大小可以分为普通商标和驰名商标。（4）根据构成成分或状态的不同可以划分为视觉商标、听觉商标（音响商标）和味觉商标（气味商标）。三、商标权人的权利和义务

3.1、商标注册人的权利（1）使用权；（2）许可使用权；（3）独占权；（4）禁止权；（5）投资权；（6）转让权；（7）继承权。3.2、商标注册人的义务（1）商标注册人应当对其使用注册商标的商品或服务的质量负责。许可他人使用其注册商标时，应当监督被许可人使用其注册商标的商品或者服务的质量。（2）商标注册人应当严格按照商标法律的有关规定正确使用其注册商标。（3）对商标侵权行为，被侵权人可以向工商行政管理部门投诉，也可以直接向人民法院起诉。四、商标的注册申请和审批4.1商标注册权的申请

商标注册采取自愿注册和强制注册相结合的原则（1）强制注册卷烟、雪茄烟、有包装的烟丝的生产经营者，必须申请商标注册。（2）自愿注册其他商品和服务，商标无论是否注册都可以使用，但只有注册商标才受到商标法律制度的保护。4.2商标注册申请4．3先申请原则两个或两个以上申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的：（1）初步审定并公告申请在先的商标。（2）同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标（3）同日使用或均未使用的，各申请人可以自收到商标局通知之日起30日内自行协商。（4）不愿协商或协商不成的，以抽签的方式确定。（5）商标局已经通知但申请人未参加抽签的，视为放弃申请。4.4优先权原则（1）商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。（2）商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。4.5商标的合法性原则有下的情形的，不得作为商标使用的标志：（1）同中华人民共和国的国家标志相同或近似的。（2）同中华人民共和国中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或标志性建筑物的名称、图形相同的（3）同红十字、红新月的名称、标志相同或近似的（4）同外国国家标志相同或近似，但该国政府同意除外。（5）同政府间国际组织标志的相同或近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。（6）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。（7）带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或产地产生误认的；（8）带有民族歧视性的；有害于道德风尚的;（9）有其他不良影响的；4.6商标的诚信原则1.不得侵害在先权利2.不得恶意抢注3.不得侵害在先权利五、注册商标的续展、转让和使用许可

5.1注册商标的续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。5.2注册商标的转让5.3注册商标的使用许可【知识比较】商标的转让vs使用许可注册商标转让注册商标的使用许可转让人和受让人共同许可人单独向商标局申请核准登记向商标局申请备案需要公告需要公告未经核准登记，商标转让不生效未经备案使用许可不得对抗第三人受让方保证质量被许可人保证质量许可人应当监督六、注册商标专用权的保护6.1商标侵权行为

6.2侵犯商标专用权的赔偿数额任务二

专利法

一、专利法的概述

1.1专利的概念及特征（1）独占性。（2）时间性。（3）地域性。1．2专利的种类

在不同的国家有不同规定，在我国《专利法》中规定有：发明专利、实用新型专利和外观设计专利；在香港专利法中规定有：标准专利(相当于大陆的发明专利)、短期专利(相当于大陆的实用新型专利)、外观设计专利；在部分发达国家中分类：发明专利和外观设计专利。1.3专利法的概念专利法是调整因发明而产生的一定社会关系，促进技术进步和经济发展的法律规范的总和。二、专利的主体和客体专利权的主体即专利权人，是指依法享有专利权并承担相应义务的人。专利权主体包括以下几种：发明人、单位、受让人、外国人专利权的客体就是专利法保护的对象，也就是依照专利法授于专利权的发明创造。我国《专利法》第二条规定：“本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。”因此，专利权的客体应该是发明、实用新型、外观设计三种专利。三、专利权人的权利和义务专利权人拥有哪些权利？1、自己实施其专利的权利,即自己享有制造、使用、销售、许诺销售和进口其专利产品或者使用其专利方法的行为。2、许可他人实施其专利的权利，被许可方取得相应的专利实