2023年法律职业资格主观题考试《商法》真题及答案解析

2023年法律职业资格主观题考试《商法》练习题及答案解析一、案例分析题（本题60分）2018年3月，甲、乙、丙三人共同出资设立A制造有限公司（以下简称"A公司"），注册资本1000万元，其中甲认缴400万元（实缴200万元，约定2023年12月31日前缴足），乙认缴300万元（实缴150万元，约定2025年12月31日前缴足），丙认缴300万元（已全部实缴）。公司章程规定："股东会决议须经代表三分之二以上表决权的股东通过；公司为他人提供担保，须经股东会决议；股东对外转让股权，须经其他股东过半数同意，不同意的股东应购买该股权，不购买的视为同意。"2021年5月，A公司为扩大生产向B银行借款800万元，期限2年，甲以其持有的A公司40%股权（对应认缴400万元）为该笔借款提供质押担保，并办理了股权出质登记。2022年6月，甲因个人债务纠纷被债权人丁起诉，法院判决甲向丁偿还500万元。执行过程中，法院拟拍卖甲持有的A公司40%股权。乙得知后向法院提出异议："甲尚未完全履行出资义务，其股权存在瑕疵，不得转让"；丙则表示愿意以450万元价格购买该股权，但要求甲先补足未实缴的200万元出资。2023年3月，A公司因经营不善陷入困境，欠付C供应商货款600万元（已到期）、D员工工资80万元（已到期）、E银行抵押贷款1200万元（以A公司厂房抵押，办理了登记，2024年6月到期）。2023年4月10日，A公司股东会召开，讨论两项议题：（1）为关联企业F公司向G银行的500万元借款提供连带责任保证；（2）将A公司持有的H公司10%股权（市值约300万元）以200万元价格转让给甲控制的I公司。甲、乙出席会议（甲持股40%、乙持股30%），丙未出席（持股30%）。甲在会上说明："F公司与A公司有长期合作，担保风险可控；H公司股权因市场波动贬值，低价转让是为避免进一步损失"。经表决，甲（同意）、乙（反对）投票，决议以40%表决权通过。2023年5月1日，A公司以"不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务"为由向法院申请破产清算。法院于5月10日裁定受理，并指定管理人。管理人接管后查明：（1）2023年3月15日，A公司向其控股股东甲控制的J公司无偿转让一套生产设备（评估价值120万元）；（2）2023年4月5日，A公司提前向B银行清偿了800万元借款本息（原到期日为2023年5月20日）；（3）2023年4月20日，A公司收到K公司交付的原材料（价值150万元），约定货到后30日内付款（即付款期至2023年5月20日），管理人接收时该批原材料仍在A公司仓库；（4）甲尚有200万元出资未缴足，乙尚有150万元出资未缴足（出资期限2025年）；（5）E银行主张对A公司厂房行使优先受偿权；D员工主张工资债权优先于普通债权；C供应商主张其债权应与E银行抵押权按比例清偿；B银行主张其对甲质押的A公司股权享有优先受偿权。问题：1.法院执行甲股权时，乙的异议是否成立？丙要求甲先补足出资的主张是否有法律依据？（8分）2.2023年4月10日A公司股东会两项决议的效力如何？请分别说明理由。（12分）3.管理人对A公司2023年3月15日向J公司转让设备、2023年4月5日向B银行清偿借款的行为应如何处理？请分别说明理由。（10分）4.K公司对其交付的原材料是否享有取回权？为什么？（6分）5.甲、乙未缴足的出资是否应被管理人追收？请说明理由。（8分）6.E银行、D员工、C供应商、B银行的债权清偿顺序应如何确定？（16分）---答案解析：1.乙的异议不成立，丙的主张有法律依据。（1）根据《公司法》及司法解释规定，股东未履行或未全面履行出资义务，不影响其股权的存在，仅需承担补足出资等责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释三》）第16条规定，股东未履行或未全面履行出资义务，公司可根据公司章程或股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权等股东权利作出限制，但未禁止其转让股权。因此，甲虽未完全履行出资义务，其股权仍可转让，乙以"股权存在瑕疵不得转让"为由提出的异议不成立。（2）根据《公司法解释三》第18条，有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，丙作为其他股东主张购买该股权时，有权要求转让方甲补足未实缴的出资，这是为了确保股权受让后公司资本充实，符合法律规定。因此丙的主张有法律依据。2.两项决议均无效。（1）关于为F公司提供担保的决议：根据《公司法》第16条，公司为公司股东或实际控制人以外的他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额或单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。A公司章程明确规定"公司为他人提供担保须经股东会决议"，因此该担保事项需由股东会决议。但根据《公司法》第43条，股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过；其他决议，按公司章程规定。本案中公司章程未对担保决议的表决比例作出特别规定，应适用"代表过半数表决权通过"的一般规则（《公司法》第43条第2款）。但本次股东会出席股东仅甲（40%）、乙（30%），合计70%表决权，甲同意（40%），乙反对（30%），同意的表决权仅占全体股东表决权的40%（甲持40%，总表决权100%），未达到公司章程或法律要求的通过比例（若公司章程无特别规定，一般事项需过半数即50%以上）。因此该担保决议因未达到法定表决比例而不成立，根据《民法典》第134条，决议不成立的，视为不存在法律行为效力；若强行认定，应属无效。（2）关于低价转让H公司股权的决议：该行为属于关联交易。根据《公司法》第21条，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益；违反规定给公司造成损失的，应承担赔偿责任。本案中，甲作为控股股东，将A公司持有的H公司股权以明显低于市场价值的价格转让给其控制的I公司，属于利用关联关系损害公司利益的行为。同时，该决议的表决程序存在瑕疵：丙作为持股30%的股东未出席会议，甲（40%）、乙（30%）出席，甲同意（40%），乙反对（30%），同意的表决权仅40%，未达到公司章程规定的"代表三分之二以上表决权通过"的特别决议要求（因该交易涉及重大资产处置，可能被认定为需特别决议的事项）。即使公司章程未明确重大资产处置的表决比例，根据《公司法》第22条，决议内容违反法律、行政法规的无效；程序违反法律、行政法规或公司章程的，股东可请求法院撤销。但本案中关联交易损害公司利益的内容违法，且程序未达到必要比例，因此该决议无效。3.管理人应分别行使破产撤销权和认定个别清偿无效。（1）2023年3月15日向J公司无偿转让设备的行为：根据《企业破产法》第31条第（一）项，人民法院受理破产申请前一年内，债务人无偿转让财产的，管理人有权请求法院予以撤销。本案中，法院于2023年5月10日受理破产申请，转让行为发生于2023年3月15日（受理前1年内），且属于无偿转让财产，管理人应向法院申请撤销该行为，追回设备。（2）2023年4月5日向B银行清偿借款的行为：根据《企业破产法》第32条，人民法院受理破产申请前六个月内，债务人已具备破产原因（不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务），仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求法院予以撤销，但个别清偿使债务人财产受益的除外。本案中，A公司于2023年5月1日申请破产（法院5月10日受理），清偿行为发生于4月5日（受理前6个月内），且A公司此时已陷入经营困境、不能清偿到期债务（欠付C供应商600万元等），具备破产原因。该清偿属于对个别债权人的清偿，且无证据表明使债务人财产受益（提前清偿减少了债务人财产），因此管理人有权请求法院撤销该清偿行为，要求B银行返还800万元本息。4.K公司享有取回权。根据《企业破产法》第38条，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。但本案中，K公司已将原材料交付给A公司（"收到K公司交付的原材料"），但约定货到后30日内付款（付款期至2023年5月20日），而法院于5月10日受理破产申请时，A公司尚未支付价款（付款期未届满）。此时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》（以下简称《破产法解释二》）第39条，出卖人依据企业破产法第39条的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。但本案中，货物已到达A公司仓库（即债务人已收到），但根据《民法典》第642条，当事人约定出卖人保留所有权，在标的物所有权转移前，买受人未按约定支付价款，出卖人有权取回标的物。若A公司与K公司的买卖合同中约定了所有权保留条款（题目未明确，但根据"货到后30日内付款"的交易习惯，可能隐含所有权保留），则K公司可依据所有权保留条款主张取回权。即使未约定所有权保留，根据《破产法解释二》第36条，债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：（一）转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（二）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。但本案中货物未转让，仍由A公司占有，且K公司未收到货款，因此K公司可依据《企业破产法》第38条（一般取回权）或所有权保留条款主张取回权。结合题目信息，应认定K公司享有取回权。5.甲、乙未缴足的出资均应被管理人追收。（1）对于甲的200万元未缴出资：根据《企业破产法》第35条，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。甲的出资期限虽约定为2023年12月31日，但法院于2023年5月10日受理破产申请，此时出资期限虽未届满，但根据上述规定，管理人有权要求甲立即缴纳未缴的200万元出资。（2）对于乙的150万元未缴出资：乙的出资期限约定为2025年12月31日，原未到期。但根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（九民纪要）第6条，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，A公司已进入破产程序（法院受理破产申请），根据《企业破产法》第35条，出资期限加速到期，管理人有权要求乙缴纳尚未缴足的150万元出资，不受原出资期限限制。因此，甲、乙的未缴出资均应被管理人追收。6.债权清偿顺序如下：（1）E银行的抵押权优先受偿：根据《企业破产法》第109条，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利（别除权）。E银行对A公司厂房享有抵押权且已办理登记，属于对特定财产的担保权，因此E银行可就厂房拍卖、变卖所得价款优先受偿1200万元（若厂房价值超过1200万元，剩余部分纳入破产财产；若不足，未受偿部分作为普通债权）。（2）D员工的工资债权优先于普通债权：根据《企业破产法》第113条，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。因此，D员工的80万元工资债权属于第一顺位，优先于普通债权。（3）C供应商的600万元货款属于普通债权：在清偿破产费用、共益债务、职工债权、社保和税款后，由普通债权人按比例清偿。（4）B银行的质权处理：B银行对甲质押的A公司40%股权享有质权，但该股权属于甲的个人财产，而非A公司的破产财产。根据《民法典》第443条，以股权出质的，质权自办理出质登记时设立。甲以其持有的A公司股权为B银行的800万元借款提供质押担保并办理了登记，质权有效设立。但A公司破产时，甲的股权属于其个人财产，B银行可就该股权拍卖、变卖所得价款优先受偿其债权（800万元本息），但该清偿不影响A公司破产程序中的债权清偿顺序（因B银行对A公司的债权已因管理人撤销个别清偿而被追回