2012年法律硕士(非法学)专业基础课模拟试题及参考答案

2012年法律硕士(非法学)专业基础课模拟试题及参考答案第一部分刑法学一、单项选择题（每题1分，共20分）1.我国刑法在溯及力问题上采取的原则是（）A.从旧原则B.从新原则C.从旧兼从轻原则D.从新兼从轻原则答案C解析我国《刑法》第12条确立了从旧兼从轻的溯及力原则，即原则上适用行为时的法律（从旧），但新法不认为是犯罪或处刑较轻的，适用新法（从轻）。2.间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪，（）A.不负刑事责任B.应当负刑事责任C.可以从轻或者减轻处罚D.可以免除处罚答案B解析《刑法》第18条第2款规定，间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。3.甲欲杀乙，误将丙当作乙杀害。甲的行为属于（）A.对象错误B.打击错误C.手段错误D.因果关系错误答案A解析对象错误是指行为人意图侵害的对象与实际侵害的对象不一致，但二者在法律上性质相同。甲欲杀"人"而误杀丙，属于同一构成要件内的对象错误，不影响故意的成立。4.正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当（）A.免除处罚B.从轻或者减轻处罚C.减轻或者免除处罚D.酌情从轻处罚答案C解析《刑法》第20条第2款规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。5.犯罪未遂与犯罪预备的根本区别在于（）A.是否已经着手实行犯罪B.是否已经造成危害结果C.是否已经准备犯罪工具D.是否具有犯罪故意答案A解析犯罪预备与犯罪未遂的区分关键在于是否已经"着手"实行犯罪。着手是犯罪实行行为的起点，预备行为尚未着手实行刑法分则规定的犯罪行为。6.共同犯罪是指（）以上共同故意犯罪。A.二人B.三人C.四人D.五人答案A解析《刑法》第25条第1款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。7.对于从犯，应当（）A.从轻、减轻处罚或者免除处罚B.从轻或者减轻处罚C.减轻或者免除处罚D.酌情从轻处罚答案A解析《刑法》第27条第2款规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。8.管制的期限为（）A.1个月以上6个月以下B.3个月以上2年以下C.6个月以上1年以下D.1年以上5年以下答案B解析《刑法》第38条第1款规定，管制的期限为3个月以上2年以下。数罪并罚时最高不超过3年。9.死刑缓期执行减为有期徒刑的，其刑期从（）起计算。A.判决确定之日B.判决执行之日C.死刑缓期执行期满之日D.判决宣告之日答案C解析《刑法》第51条规定，死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。10.下列犯罪中，属于纯正不作为犯的是（）A.故意杀人罪B.遗弃罪C.放火罪D.抢劫罪答案B解析纯正不作为犯是指刑法规定只能以不作为方式构成的犯罪，遗弃罪是典型的纯正不作为犯。故意杀人罪、放火罪既可以作为方式构成，也可以不作为方式构成，属于不纯正不作为犯。11.甲以勒索财物为目的绑架乙，在获取赎金后将乙杀害。对甲应当（）A.以绑架罪一罪论处B.以故意杀人罪论处C.以绑架罪和故意杀人罪数罪并罚D.以绑架罪从重处罚答案A解析《刑法》第239条规定，绑架后杀害被绑架人的，以绑架罪一罪论处，处死刑或无期徒刑。此为包容犯，不实行数罪并罚。12.甲在ATM机上取款时，发现他人遗忘的信用卡仍在机内，遂分多次取走现金2万元。甲的行为构成（）A.信用卡诈骗罪B.盗窃罪C.侵占罪D.诈骗罪答案B解析拾得他人信用卡并在ATM机上使用的行为，属于冒用他人信用卡的信用卡诈骗行为，但根据司法解释，拾得他人信用卡并在ATM机上使用的，以盗窃罪定罪处罚。此处注意法硕考试中的通行观点：在ATM机上使用他人信用卡取款，机器不能被骗，应认定为盗窃罪。13.国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，构成挪用公款罪，其数额标准是（）A.5千元以上B.1万元以上C.3万元以上D.5万元以上答案B解析根据刑法及司法解释规定，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，以1万元为定罪起点。14.下列行为中，构成洗钱罪的是（）A.明知是毒品犯罪所得而提供资金账户B.明知是贪污犯罪所得而协助转移资金C.明知是抢劫犯罪所得而协助将资金汇往境外D.明知是受贿犯罪所得而协助转换财产形式答案B解析洗钱罪的上游犯罪限于毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。A项应定窝藏、转移、隐瞒毒品罪，C项抢劫罪不属于洗钱罪上游犯罪，D项中受贿罪虽是上游犯罪，但"协助转换财产形式"不属于洗钱罪的法定行为方式（提供账户、协助转移资金、协助汇往境外等）。15.甲与乙有仇，遂捏造乙强奸妇女的事实，向公安机关告发，意图使乙受刑事追究。甲的行为构成（）A.诬告陷害罪B.诽谤罪C.报复陷害罪D.伪证罪答案A解析诬告陷害罪是指捏造犯罪事实，向国家机关或有关单位告发，意图使他人受刑事追究的行为。甲捏造乙的强奸犯罪事实向公安机关告发，符合诬告陷害罪的构成要件。16.甲男与乙女恋爱，后乙提出分手，甲怀恨在心，将乙骗至偏僻处，用匕首将乙面部划伤数道，致乙容貌严重毁损。甲的行为构成（）A.故意伤害罪B.侮辱罪C.故意杀人罪D.寻衅滋事罪答案A解析甲主观上具有伤害故意，客观上实施了伤害行为，造成乙容貌毁损（重伤结果），构成故意伤害罪。侮辱罪要求公然进行，本案不符合。17.甲为谋取不正当利益，给予某公司工作人员乙人民币5万元，让乙在采购时关照自己。乙收下后未利用职务便利为甲谋利。甲的行为构成（）A.行贿罪B.对非国家工作人员行贿罪C.非国家工作人员受贿罪（共犯）D.不构成犯罪答案B解析甲向公司工作人员（非国家工作人员）行贿，构成对非国家工作人员行贿罪。该罪不以对方实际谋利为成立要件。18.下列情形中，属于自首的是（）A.甲犯罪后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行B.乙被抓获后，主动供述了司法机关尚未掌握的同种罪行C.丙被抓获后，主动供述了司法机关尚未掌握的不同种罪行D.丁在取保候审期间逃跑，后又主动归案答案A解析自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。B项属于坦白，C项属于特别自首（以不同种罪行为要件），D项在取保候审期间逃跑后归案不属于自动投案。19.甲欲行抢劫，持刀威胁路人乙交出财物，乙大声呼救，甲见有人赶来遂逃离现场。甲的行为属于（）A.犯罪预备B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪既遂答案B解析甲已经着手实行抢劫行为（持刀威胁），因意志以外的原因（有人赶来）而未得逞，属于犯罪未遂。20.下列行为中，可以构成拒不执行判决、裁定罪的主体的是（）A.被执行人B.申请执行人C.审判人员D.检察人员答案A解析拒不执行判决、裁定罪的主体是负有执行义务的人，包括被执行人、协助执行义务人、担保人等。申请执行人不能构成本罪主体。二、多项选择题（每题2分，共10分）1.下列行为中，属于犯罪中止的有（）A.甲在杀人过程中，因被害人哀求而放弃杀人B.乙在投毒后，因害怕而送被害人去医院抢救，被害人脱险C.丙在盗窃时，因听到警车声而逃离现场D.丁在实施爆炸前，因惧怕而主动停止犯罪，未造成任何危险答案ABD解析犯罪中止是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生。A项属于自动放弃犯罪；B项属于自动有效地防止犯罪结果发生；D项属于预备阶段的中止。C项因意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂。2.下列犯罪中，属于侵犯财产罪的有（）A.抢劫罪B.盗窃罪C.挪用资金罪D.职务侵占罪答案ABCD解析侵犯财产罪包括抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、侵占罪、挪用资金罪、挪用特定款物罪、敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪、破坏生产经营罪等。职务侵占罪也属于侵犯财产罪。3.下列情形中，应当以故意杀人罪定罪处罚的有（）A.刑讯逼供致人死亡的B.非法拘禁使用暴力致人死亡的C.暴力取证致人死亡的D.虐待被监管人致人死亡的答案ABCD解析根据《刑法》第247条、第248条及第238条的规定，刑讯逼供、暴力取证致人死亡的，非法拘禁使用暴力致人死亡的，虐待被监管人致人死亡的，均依照故意杀人罪定罪处罚（转化犯）。4.下列关于剥夺政治权利的说法，正确的有（）A.剥夺政治权利的内容包括选举权和被选举权B.被判处无期徒刑的罪犯，应当附加剥夺政治权利终身C.剥夺政治权利的期限一律为1年以上5年以下D.对于危害国家安全的犯罪分子，应当附加剥夺政治权利答案ABD解析剥夺政治权利的期限因主刑不同而有所区别：判处管制附加剥夺政治权利的，期限与管制期限相等；判处拘役、有期徒刑附加剥夺政治权利的，期限为1年以上5年以下；判处无期徒刑或死刑的，剥夺政治权利终身。故C项错误。5.下列行为中，构成受贿罪的有（）A.国家工作人员甲收受他人财物，为他人谋取利益B.国家工作人员乙在经济往来中，违反国家规定，收受回扣归个人所有C.国家工作人员丙利用本人职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物D.退休国家工作人员丁利用原职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，收受请托人财物答案ABC解析A项是典型的受贿行为；B项是经济往来中的受贿；C项是斡旋受贿。D项中，退休国家工作人员利用原职权形成的便利条件为请托人谋取利益并收受财物的，只有在离职前后连续收受财物等特定情形下才构成受贿罪，一般情形不构成。三、简答题（每题6分，共12分）1.简述犯罪构成的概念和特征。答案犯罪构成是指刑法规定的成立犯罪所必须具备的主客观要件的总和。其特征包括：(1)犯罪构成是成立犯罪的必备要件，是追究行为人刑事责任的根据；(2)犯罪构成是由刑法规定的，具有法定性；(3)犯罪构成是主观要件与客观要件的有机统一，包括犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面四个方面的要件。2.简述正当防卫的成立条件。答案正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。其成立条件包括：(1)起因条件：存在现实的不法侵害；(2)时间条件：不法侵害正在进行；(3)对象条件：只能针对不法侵害人本人实施；(4)主观条件：具有防卫意图，即为了保护合法权益；(5)限度条件：没有明显超过必要限度造成重大损害。四、辨析题（每题8分，共8分）1.请对"只要行为人主观上没有故意，就不构成犯罪"这一说法进行辨析。答案这一说法是片面的、不准确的。解析(1)我国刑法规定的犯罪主观要件包括故意和过失两种形态。行为人主观上没有故意，但如果存在过失，且刑法规定该行为可以由过失构成，则仍然可能构成犯罪。例如，过失致人死亡罪、失火罪等，均不以故意为要件。(2)此外，还存在严格责任的情形，即法律明确规定某些犯罪不要求主观过错。但在我国刑法中，严格责任的适用极为有限。(3)因此，"只要行为人主观上没有故意就不构成犯罪"的说法是错误的。正确表述应当是：没有故意或过失（即没有罪过）的行为，除法律特别规定外，不构成犯罪。五、法条分析题（每题10分，共10分）1.《中华人民共和国刑法》第263条规定："以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……"请分析该法条中"其他方法"的含义，并举例说明。答案"其他方法"是指除暴力、胁迫以外的，通过对被害人的人身施加某种强制手段，使其丧失反抗能力或反抗可能的方法。解析具体而言，"其他方法"主要包括以下几种情形：(1)用酒灌醉、用药物麻醉被害人，使其丧失反抗能力后劫取财物；(2)使用催眠术等使被害人丧失知觉；(3)将被害人锁在屋内使其无法反抗后劫取财物；(4)利用被害人患病、醉酒、昏迷等不能反抗的状态，当场劫取财物。需要注意的是，"其他方法"必须是对被害人的人身施加的强制手段，且该手段达到使被害人不能反抗、不知反抗或不敢反抗的程度。例如，甲将乙灌醉后取走乙的财物，构成抢劫罪。但如果仅仅是趁被害人熟睡之机秘密窃取财物，则应认定为盗窃罪而非抢劫罪。六、案例分析题（每题15分，共15分）1.甲（男，25岁）与乙（女，22岁）系恋人。甲怀疑乙与他人有暧昧关系，心生不满。某日，甲约乙到河边散步，期间二人发生争吵。甲一气之下将乙推入河中。乙不会游泳，在水中挣扎呼救。甲见状心生悔意，跳入河中施救，但因水流湍急未能救起乙。甲上岸后立即拨打110报警，并在现场等候处理。后乙被救起时已溺水身亡。请分析甲的行为性质，并说明量刑情节。答案(1)甲的行为构成故意杀人罪。甲将乙推入河中，主观上明知可能导致乙死亡，客观上实施了足以致人死亡的行为，虽然系气愤之下所为，但具有杀人故意，构成故意杀人罪（既遂）。(2)甲在乙落水后积极施救，虽未成功，但表明其自动采取有效措施防止犯罪结果的发生，但由于意志以外的原因（水流湍急）未能防止死亡结果，不构成犯罪中止，仍为犯罪既遂。其施救行为可作为酌定从轻处罚情节。(3)甲主动拨打110报警，并在现场等候处理，属于自动投案，且如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。解析本案涉及故意杀人罪的认定、自首的成立条件以及酌定量刑情节。甲的施救行为虽不能成立犯罪中止，但反映其主观恶性较小，法院在量刑时可酌情从轻处罚。综合自首情节，对甲可以在法定刑幅度内从轻处罚。第二部分民法学七、单项选择题（每题1分，共20分）1.下列民事法律行为中，属于实践性民事法律行为的是（）A.买卖合同B.保管合同C.租赁合同D.赠与合同答案B解析实践性民事法律行为是指除当事人意思表示一致外，还需交付标的物才能成立的民事法律行为。保管合同自保管物交付时成立，属于实践性合同。2.16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为（）A.限制民事行为能力人B.无民事行为能力人C.完全民事行为能力人D.相对民事行为能力人答案C解析《民法通则》第11条第2款规定，16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。3.下列选项中，属于民事法律事实中的事件的是（）A.订立合同B.侵权行为C.人的死亡D.抛弃所有权答案C解析事件是指与人的意志无关，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观现象。人的死亡属于事件，其余选项均为行为。4.甲欲出售房屋，于3月1日与乙签订房屋买卖合同，3月10日与丙签订同一房屋的买卖合同并办理了过户登记。该房屋的所有权应归（）A.甲B.乙C.丙D.乙和丙共有答案C解析房屋所有权的转移以登记为公示方法。乙虽先签订合同，但未办理过户登记，不能取得所有权；丙已办理过户登记，依法取得房屋所有权。乙可向甲主张违约责任。5.下列权利中，属于形成权的是（）A.债权B.撤销权C.所有权D.抵押权答案B解析形成权是指权利人依自己的单方意思表示就能使民事法律关系发生、变更或消灭的权利，如撤销权、解除权、追认权、抵销权等。6.诉讼时效期间届满后，权利人丧失的是（）A.实体权利B.胜诉权C.起诉权D.所有权答案B解析诉讼时效届满后，权利人仍可起诉（起诉权不丧失），但丧失胜诉权，即法院不再保护其权利主张。实体权利本身并不消灭。7.甲委托乙购买一台电脑，乙以自己的名义与丙签订买卖合同。乙的行为属于（）A.直接代理B.间接代理C.无权代理D.表见代理答案B解析间接代理是指代理人以自己的名义，为被代理人的利益实施民事法律行为。乙以自己的名义与丙签约，属于间接代理。8.下列物权中，属于用益物权的是（）A.抵押权B.质权C.地役权D.留置权答案C解析用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等。抵押权、质权、留置权属于担保物权。9.甲将其所有的一幅名画质押给乙借款10万元。质押期间，乙未经甲同意将画出租给丙。乙的行为（）A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销答案B解析质权人未经出质人同意，不得擅自使用、处分质押财产。乙未经甲同意将画出租，违反法律强制性规定，该出租行为无效。10.甲欠乙货款10万元，已届清偿期。甲对丙享有到期债权8万元，但甲怠于行使。乙可以（）A.直接要求丙向自己清偿B.以甲的名义向丙提起诉讼C.以自己的名义向丙提起代位权诉讼D.申请法院强制执行丙的财产答案C解析债权人代位权是指债权人以自己的名义，向法院请求代位行使债务人对次债务人享有的到期债权的权利。乙可以自己的名义提起代位权诉讼。11.下列合同中，属于双务合同的是（）A.赠与合同B.借用合同C.买卖合同D.无偿保管合同答案C解析双务合同是指双方当事人互负对待给付义务的合同。买卖合同是最典型的双务合同。赠与合同、借用合同、无偿保管合同均为单务合同。12.甲公司与乙公司签订一份买卖合同，约定甲向乙供货100吨，乙收货后10日内付款。丙为乙的付款义务提供保证，但未约定保证方式。丙的保证方式为（）A.一般保证B.连带责任保证C.按份保证D.共同保证答案A解析根据《担保法》规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。注意：《民法典》实施前适用担保法。13.甲将一台电视机卖给乙，约定乙先付款，甲3日内送货。甲在送货途中，电视机被丙盗窃。该电视机的损失由（）承担。A.甲B.乙C.甲和乙共同D.丙答案A解析标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。电视机尚未交付，风险由甲承担。14.下列关于违约金的说法，正确的是（）A.违约金只能由法律规定B.违约金数额过高时，当事人可以请求法院适当减少C.违约金与定金可以同时并用D.违约金只能在违约行为发生后约定答案B解析违约金以约定为主，法定为辅。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。违约金与定金不能并用，只能择一适用。15.甲在乙商场购买电热水器，使用时因漏电致甲受伤。经查，该热水器系丙厂生产，漏电系产品缺陷所致。甲可以（）A.只能向乙商场索赔B.只能向丙厂索赔C.既可以向乙商场索赔，也可以向丙厂索赔D.只能向消费者协会投诉答案C解析因产品存在缺陷造成人身损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。甲享有选择权。16.甲临终前立下遗嘱，将一套房屋留给其子乙，但乙在甲死亡前已先于甲死亡。该遗嘱中关于乙的部分（）A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销答案B解析遗嘱继承人先于遗嘱人死亡的，遗嘱中涉及该继承人的部分无效，按法定继承处理。乙先于甲死亡，该部分遗嘱无效。17.甲与乙于2005年结婚，2012年3月离婚。离婚时，甲继承其父于2010年去世时遗留的一套房产。该房产属于（）A.甲的个人财产B.乙的个人财产C.甲乙的夫妻共同财产D.甲父的遗产答案C解析婚姻关系存续期间，一方继承所得的财产，除遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产外，属于夫妻共同财产。甲于2010年（婚姻关系存续期间）继承的房产，属于夫妻共同财产。18.甲因下落不明满4年，其妻乙申请宣告甲死亡。甲被宣告死亡后，乙与丙结婚。后甲重新出现，法院撤销了对甲的死亡宣告。甲与乙的婚姻关系（）A.自行恢复B.不能自行恢复C.经甲同意后恢复D.经乙同意后恢复答案B解析被宣告死亡人的死亡宣告被撤销后，其配偶未再婚的，婚姻关系自撤销之日起自行恢复；但配偶已再婚的，婚姻关系不能自行恢复。乙已与丙结婚，甲与乙的婚姻关系不能自行恢复。19.下列侵权行为中，适用过错推定责任原则的是（）A.产品缺陷致人损害B.高度危险作业致人损害C.建筑物上的悬挂物脱落致人损害D.环境污染致人损害答案C解析建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担民事责任。此为过错推定责任。A、B、D项均为无过错责任。20.甲未经许可，在其生产的商品上使用了乙的注册商标。甲的行为侵犯了乙的（）A.专利权B.著作权C.商标权D.商业秘密权答案C解析未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为，属于侵犯注册商标专用权的行为。八、多项选择题（每题2分，共10分）1.下列行为中，属于无效民事行为的有（）A.无民事行为能力人实施的民事行为B.恶意串通，损害国家利益的民事行为C.显失公平的民事行为D.违反法律强制性规定的民事行为答案ABD解析无效民事行为包括：无民事行为能力人实施的；限制民事行为能力人依法不能独立实施的；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的损害国家利益的；恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的；违反法律或者社会公共利益的；以合法形式掩盖非法目的的。显失公平的民事行为属于可撤销行为而非无效行为。2.下列权利中，属于担保物权的有（）A.抵押权B.质权C.留置权D.地役权答案ABC解析担保物权包括抵押权、质权和留置权。地役权属于用益物权。3.甲将房屋出租给乙，租期3年。在租赁期间，甲将该房屋出售给丙并办理过户登记。下列说法正确的有（）A.甲出售房屋应提前通知乙B.乙在同等条件下享有优先购买权C.丙取得房屋所有权后，乙的租赁合同对丙继续有效D.丙取得房屋所有权后，可以随时解除租赁合同答案ABC解析出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利（A、B正确）。租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即"买卖不破租赁"（C正确，D错误）。4.下列遗嘱形式中，需要有两个以上见证人在场见证的有（）A.自书遗嘱B.代书遗嘱C.录音遗嘱D.口头遗嘱答案BCD解析自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写、签名，注明年、月、日，不需要见证人。代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱均须有两个以上见证人在场见证。5.下列情形中，诉讼时效中断的有（）A.权利人提起诉讼B.权利人向义务人提出履行请求C.义务人同意履行义务D.不可抗力导致权利人无法行使权利答案ABC解析诉讼时效中断的法定事由包括：权利人提起诉讼、权利人提出履行请求、义务人同意履行义务。D项属于诉讼时效中止的事由。九、简答题（每题6分，共12分）1.简述民事法律行为的成立要件和生效要件。答案(1)民事法律行为的成立要件包括：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。其中意思表示是核心要素。(2)民事法律行为的生效要件包括：①行为人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③不违反法律或者社会公共利益；④法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定办理。解析成立与生效是两个不同的层次。一般情况下，民事法律行为成立即生效，但附条件、附期限的民事法律行为和需要办理批准登记手续的行为除外。2.简述代位继承与转继承的区别。答案代位继承与转继承的区别主要有：(1)发生的时间不同：代位继承发生在被继承人的子女先于被继承人死亡的情况下；转继承发生在继承开始后、遗产分割前继承人死亡的情况下。(2)继承人的范围不同：代位继承人只能是被继承人子女的晚辈直系血亲；转继承人可以是被继承人的一切法定继承人。(3)适用范围不同：代位继承仅适用于法定继承，不适用于遗嘱继承；转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承。(4)性质不同：代位继承是替补继承，代位继承人基于自己的权利继承；转继承是两个继承的连续，先由继承人继承，再由转继承人继承。十、辨析题（每题8分，共8分）1.请对"当事人约定由第三人向债权人履行债务的，如果第三人不履行债务，由第三人向债权人承担违约责任"这一说法进行辨析。答案这一说法是错误的。解析(1)当事人约定由第三人向债权人履行债务的，属于由第三人履行的合同。根据合同相对性原则，合同仅在债权人与债务人之间产生效力，对第三人不产生约束力。(2)第三人不是合同的当事人，其不履行债务或者履行债务不符合约