商法期末试题及答案

商法期末试题及答案一、选择题（每题2分，共20分）1.公司法规定，有限责任公司股东会的首次会议由谁召集和主持？A.最大的股东B.出资最多的股东C.董事长D.执行董事2.根据合同法规定，下列哪项不属于合同无效的情形？A.一方以欺诈手段订立合同B.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益C.以合法形式掩盖非法目的D.违反法律、行政法规的强制性规定3.下列关于股份有限公司董事会的表述，正确的是：A.董事会成员为3-13人B.董事会设董事长1人，可以设副董事长若干人C.董事长和副董事长由公司章程规定D.董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能履行职务时由副董事长主持4.下列哪项不属于证券法禁止的交易行为？A.内幕交易B.操纵证券市场C.信息披露违规D.证券公司自营业务5.票据保证的保证人应当是：A.出票人B.背书人C.承兑人D.第三人6.下列关于保险合同的说法，正确的是：A.保险合同是要式合同B.保险合同是诺成合同C.保险合同是单务合同D.保险合同是无偿合同7.海上货物运输保险的保险期间通常不包括：A.运输期间B.装卸期间C.航次终止后60天D.航次终止后30天8.下列关于专利权的说法，错误的是：A.专利权具有地域性B.专利权具有时间性C.专利权具有独占性D.专利权具有永久性9.根据破产法规定，破产财产不包括：A.破产申请受理时，债务人所有的全部财产B.破产申请受理后，破产程序终结前债务人取得的财产C.债权人放弃的优先受偿权D.破产人依法应当支付给职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用10.商事仲裁协议应当采用：A.口头形式B.书面形式C.默示形式D.任意形式二、判断题（每题1分，共10分）1.有限责任公司可以设立分公司，分公司具有法人资格。（）2.股份有限公司的发起人可以是自然人，也可以是法人。（）3.合同的成立必须经过要约和承诺两个阶段。（）4.股东会是有限责任公司的最高权力机构。（）5.证券发行必须经国务院证券监督管理机构核准。（）6.破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务。（）7.票据的出票日期可以使用小写数字。（）8.保险合同订立后，投保人可以随时解除保险合同。（）9.海商法是商法的特别法，优先适用。（）10.商事仲裁裁决作出后，当事人可以向人民法院申请撤销。（）三、名词解释（每题4分，共20分）1.法人2.要约3.内幕信息4.破产财产5.商事留置权四、简答题（每题10分，共30分）1.简述公司设立的条件。2.简述合同无效的情形及其法律后果。3.简述证券法禁止的内幕交易行为。五、案例分析题（20分）甲、乙、丙三人共同出资设立一家有限责任公司，注册资本100万元，其中甲出资40万元，乙出资35万元，丙出资25万元。公司章程规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。其他事项的决议，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。公司成立后，因经营需要，拟增加注册资本50万元。甲、乙同意增加注册资本，丙反对。最终，公司以代表75%表决权的股东同意为由，通过了增加注册资本的决议。丙不服，向人民法院提起诉讼。问题：1.该公司增加注册资本的决议是否有效？为什么？2.丙是否有权提起诉讼？为什么？3.如果丙的诉讼请求被法院支持，公司应如何处理？标准答案及解析一、选择题1.B。解析：根据《公司法》第四十五条规定，有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。2.A。解析：根据《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。一方以欺诈手段订立合同，如果损害的是对方利益而非国家利益，属于可撤销合同而非无效合同。3.B。解析：根据《公司法》第一百零九条规定，董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。4.D。解析：根据《证券法》第七十七条规定，禁止任何人以下列手段操纵证券市场：（一）单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量；（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量（即"洗售交易"）；（四）以其他手段操纵证券市场。证券公司自营业务是合法的，但需要遵守相关规定。5.D。解析：根据《票据法》第四十五条规定，汇票的债务可以由保证人提供保证。保证人由汇票债务人以外的他人担当。因此，票据保证的保证人应当是第三人。6.A。解析：根据《保险法》第十三条规定，投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。保险合同是要式合同，必须采用书面形式。7.D。解析：根据《海商法》第二百一十六条规定，海上货物运输保险合同，可以由被保险人向保险人投保，也可以由船方代为投保。保险人应当对被保险人确定的货物价值予以认可。海上货物运输保险的保险期间通常包括运输期间、装卸期间和航次终止后的60天，但不包括航次终止后的30天。8.D。解析：根据《专利法》第四十二条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权的期限为十年，外观设计专利权的期限为十五年，均自申请日起计算。专利权具有时间性，不是永久性的。9.D。解析：根据《企业破产法》第三十条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务，以及职工工资、医疗费用等，这些属于优先受偿的债权，不属于破产财产。10.B。解析：根据《仲裁法》第十六条规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当采用书面形式。二、判断题1.×。解析：根据《公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，分公司不具有法人资格。2.√。解析：根据《公司法》第七十八条规定，设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。因此，股份有限公司的发起人可以是自然人，也可以是法人。3.√。解析：根据《合同法》第十三条规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第十四条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列条件：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第二十一条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。因此，合同的成立必须经过要约和承诺两个阶段。4.√。解析：根据《公司法》第三十七条规定，有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。因此，股东会是有限责任公司的最高权力机构。5.√。解析：根据《证券法》第七条规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；依法实行保荐制度的，还应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。因此，证券发行必须经国务院证券监督管理机构核准。6.√。解析：根据《企业破产法》第四十三条规定，破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。因此，破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务。7.×。解析：根据《票据法》第八条规定，票据上的金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。对票据上的其他记载事项，原记载人可以更改，更改时应当由原记载人签章证明。因此，票据的出票日期不可以使用小写数字，必须使用大写数字。8.√。解析：根据《保险法》第十五条规定，除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除合同，保险人不得解除合同。因此，保险合同订立后，投保人可以随时解除保险合同。9.√。解析：根据《立法法》第九十二条规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。因此，海商法作为商法的特别法，优先适用。10.√。解析：根据《仲裁法》第五十八条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。因此，商事仲裁裁决作出后，当事人可以向人民法院申请撤销。三、名词解释1.法人：是指依照法律规定能够独立享有民事权利能力和民事行为能力，并以自己的名义独立承担民事责任的组织。法人应当依法成立，有自己的名称、组织机构、住所或者主要办事机构、财产或者经费，能够独立承担民事责任。法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。解析：法人是商法中的重要概念，是能够独立参与商事活动并承担责任的主体。法人的设立必须符合法定条件，且具有独立的人格和财产。2.要约：是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列条件：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约到达受要约人时生效。解析：要约是合同订立的第一步，是希望与他人订立合同的意思表示。要约必须内容具体确定，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约到达受要约人时生效，要约人受要约的约束。3.内幕信息：是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。下列信息皆属内幕信息：（一）本法第六十七条第二款所列重大事件；（二）公司分配股利或者增资的计划；（三）公司股权结构的重大变化；（四）公司债务担保的重大变更；（五）公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十；（六）公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任；（七）上市公司收购的有关方案；（八）国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。解析：内幕信息是证券法中的重要概念，是指涉及公司经营、财务或对证券市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。4.破产财产：是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务。解析：破产财产是破产程序中的核心概念，是指债务人可用于清偿债务的全部财产。破产财产的范围包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务。5.商事留置权：是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。商事留置权与民事留置权的区别在于，商事留置权的成立不以债权的发生与债权人所占有的物有牵连关系为必要。解析：商事留置权是商法中的重要权利，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，在债务人不履行到期债务时，债权人有权留置该财产，并就该财产优先受偿的权利。商事留置权的成立不以债权的发生与债权人所占有的物有牵连关系为必要，这是与民事留置权的主要区别。四、简答题1.简述公司设立的条件。答：根据《公司法》的规定，设立有限责任公司应当具备以下条件：（一）股东符合法定人数。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。（三）股东共同制定公司章程。公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。（五）有公司住所。设立股份有限公司应当具备以下条件：（一）发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（二）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。（三）股份发行、筹办事项符合法律规定。（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。（六）有公司住所。解析：公司设立的条件是商法中的重要内容，分为有限责任公司和股份有限公司两种类型。有限责任公司由五十个以下股东出资设立，而股份有限公司应当有二人以上二百人以下为发起人。两者都需要有符合规定的注册资本、公司章程、公司名称和组织机构等。需要注意的是，2014年公司法修订后，取消了有限责任公司最低注册资本的限制，改为认缴制，但法律、行政法规以及国务院决定对某些行业的注册资本仍有特殊规定。2.简述合同无效的情形及其法律后果。答：根据《合同法》的规定，合同无效的情形包括：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。合同无效的法律后果包括：（一）自始无效。无效的合同自始没有法律约束力。（二）返还财产。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。（三）赔偿损失。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（四）收归国家所有或者返还集体、第三人。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。解析：合同无效是合同法中的重要内容，合同无效的情形包括一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益、恶意串通损害国家、集体或者第三人利益、以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益以及违反法律、行政法规的强制性规定。合同无效的法律后果主要是自始无效、返还财产、赔偿损失以及收归国家所有或者返还集体、第三人。需要注意的是，合同无效与合同撤销不同，合同撤销是指因意思表示不真实而由撤销权人行使撤销权使合同溯及既往地消灭，而合同无效是当然无效，不需要当事人主张。3.简述证券法禁止的内幕交易行为。答：根据《证券法》的规定，证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。具体包括以下行为：（一）知悉证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的人，自己买卖该公司的证券，或者建议他人买卖该证券；（二）非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前买卖该公司的证券；（三）知悉证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的人，泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。下列信息皆属内幕信息：（一）公司经营方针和经营范围的重大变化；（二）公司重大投资行为和重大的购置财产的决定；（三）公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重大影响；（四）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；（五）公司发生重大亏损或者遭受重大损失；（六）公司生产经营的外部条件发生的重大变化；（七）公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动；（八）持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；（九）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；（十）涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（十一）公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；（十二）国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。解析：内幕交易是证券法禁止的行为，是指内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券的行为。内幕信息是指涉及公司的经营、财务或者对证券市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕交易行为不仅损害了证券市场的公平性，也损害了投资者的合法权益，因此证券法明确禁止内幕交易行为，并对违反者规定了严厉的法律责任。五、案例分析题1.该公司增加注册资本的决议是否有效？为什么？答：该公司增加注册资本的决议无效。根据《公司法》第四十三条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。在本案中，公司章程也规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。甲、乙、丙三人的出资比例分别为40%、35%和25%，代表75%表决权的股东同意增加注册资本，虽然超过了三分之二（66.67%），但是丙作为股东明确表示反对，根据《公司法》第四十三条的规定，增加注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，而丙的反对意见应当被尊重，因此决议无效。解析：本题考查的是有限责任公司股东会决议的通过条件。根据《公司法》第四十三条的规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。在本案中，虽然甲、乙同意增加注册资本，代表75%的表决权，超过了三分之二，但是丙作为股东明确表示反对，根据《公司法》的规定，增加注册资本的决议必须经代表三分之二以上表