两用物项出口管制：必须警惕的认知误区（下篇）-从典型案例看违法行为定性与法律适用 -

篇十一从典型案例看违法行为定性与法律适用在《两用物项出口管制：必须警惕的认知误区(上篇)》和《两用物项出口管制：必须警惕的认知误区(中篇)》中，我们系统梳理了物项属性与执法案例1:实际出口国和许可证上最终目的国不一致，构成伪报贸易国被行政处罚1用物项和技术出口许可证(下称“许可证”)。经查，实际出口目的国为埃1津东丽关缉查字〔2025〕1号。案例2:持业务答复函直接出口致无证出口被罚²案情：当事人向海关首次申报一批锗酸铋晶体，海关查验后告知当事人锗酸铋晶体可能属于两用物项出口管制清单(下称“《清案例3:改造、拆分部件出口逃避管制被刑事立案3渝机关缉违字〔2025〕25号。为便于说理，本案例在真实案件基础上简化和改编应对照《清单》上的描述做进一步判断，如有疑问，应当及时向商务部提出业务咨询，切勿轻信或盲目案情：当事人委托上海某报关有限公司于2023年6月至2024年3月间以一般贸易方式处罚结果：依照《海关行政处罚实施条例》第十四条第一款、《海关行政处罚裁量基准(一)》(海关总署2023年第182号公告)剂ORC-212,申报商品编号3402900090,申报价格CIF3000美元。经查，上述货物实际成分为三乙醇胺4.5%,纯水95.5%,即三乙处罚结果：依照《行政处罚法》第五条第二款、第三十二条第五项、21000元。案情：当事人与境外某公司签订某产品出口销售合同。该产品不在《清单》上，当事人曾向商务部提出业务咨询，业务答复函中答复该物项不属于《清单》物项或临时管制物项，无需申请两用物项出口许可。2025年1月，商务部通知该企业向该公司出口该产品应当申请许可。2025年7月境外该公司被列入出口管制管控名单。然而，当事人为逃避管制规定，仍将部分货物申报出口至其他国家，然后转运至该公司。对此，侦查部门以其涉嫌“走私国家禁止进出口的货物罪”予以刑事立案。点评：根据《出口管制法》第十二条，出口管制清单所列管制物项以及临时管制物项之外的点评：根据《出口管制法》第十二条，出口管制清单所列管制物项以及临时管制物项之外的货物、技术和服务，出口经营者知道或者应当知道，或者得到国家出口管制管理部门通知，相关货物、技术和服务可能存在以下风险的，应当向国家出口管制管理部门申请许可：(一)危害国家安全和利益；(二)被用于设计、开发、生产或者使用大规模杀伤性武器及其运载工具；(三)被用于恐怖主义目的。同时规定出口经营者不得违反规定与列入管控名单的进口商、最终用户进行交易。虽然目前《清单》内未明确列出该物项且当事人曾取得该物项“不属于管制物项”的业务答复函，但是在收到商务部通知以后，应当根据商务部的要求暂停出口。当事人为追求商业利益，仍通过转运、伪报最终目的国和最终用户、通过找中间商等方式，在未申请许可证的情况下将货物出口。当事人客观上实施了逃避海关监管和出口管制法律规定的行为，同时存在明显的主观故意，构成走私。此外，也提请企业注意，即便是设置中间商出口，也无法隔离风险，未经许可擅自出口依旧会被追究法律责任。案情：当事人以一般贸易方式向海关申报出口三票报关单项下硫化钠共计54吨，商品编号2830101000(需许可证),FOB总价38340美元，贸易国俄罗斯联邦。经海关缉私分局立案侦查查明，当事人在明知上述货物最终出口目的国为乌拉圭的情况下，以伪报贸易国方式将硫化钠走私出境，以逃避国家对两用物项货物的出口管制，涉嫌走私国家禁止进出口货物罪。因犯罪情节轻微，检察院对当事人作出不起诉决定，并提出给予行政处罚的检察意见。处罚结果：依照《出口管制法》第三十四条第一项、第四十条之规定，没收违法所得25821.49元，并处罚款50万元。点评：根据《刑法》第三十七条，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情点评：根据《刑法》第三十七条，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。在犯罪情节轻微的案件中，企业仍有机会免于刑事处罚，通过行刑反向衔接机制，从刑事程序转变为行政程序，由海关给予行政处罚。根据最高检发布的《人民检察院行刑反向衔接工作指引》,行刑反向衔接是指人民检察院对决定不起诉的案件，经审查认为需要给予被不起诉人行政处罚的，及时提出检察意见，移送有关行政主管机关，并对案件处理情况进行跟踪督促。本案中，由于当事人犯罪情节轻微，检察院作出了相对不起诉的决定，提出了给予行政处罚的检察意见。本案移送海关缉私分局后，海关并没有依据《海关行政处罚实施条例》认定构成走私行为进行处罚，而是依据《出口管制法》没收违法所得，并处罚款。因此，被刑事立案后，企业应当主动配合调查，争取坦白、认罪认罚等从轻、减轻情节，争取获得相对不起诉，最大限度减轻对企业及相关责任人的负面影响。6为便于说理，本案例在真实案件基础上简化和改编。7津新港关缉查字〔2024〕1号。任何通过伪报贸易国、改造拆分部件、设置中间商等手段逃避出口管制的行为，均已触及法律红线，不仅会面临严厉的行政处罚，一旦构成犯罪，将被追究刑事责任。因此