企业IPO前的改制重组

1、首次公开发行前的企业重组资本市场活跃时，上市是企业打开资本渠道、实现跨越式发展的重要平台，也是企业重要的融资手段。然而，由于中国证监会严格的审批制度和审计程序，许多企业在上市前需要按照相关规定进行改革和重组。本文拟对企业上市前的改革与重组进行法律梳理。一.概述1、首次公开发行首次公开发行，即首次公开发行，是指企业通过证券交易机构首次向投资者发行股票以筹集资金的过程。2.重组和重组重组是指一系列法律活动的过程，如对企业进行有针对性的组织变革，以满足未来上市的要求。重组是指企业为满足未来上市的要求而进行的一系列法律活动的过程，包括组织形式、资产和经营的全部或部分变化。二、上市前的重组与重组重组改制

2、是在满足上市发行条件的基础上，借鉴其他上市项目的相关安排实施的，主要包括重组改制主体和重组改制资产：(一)重组主体主体重组主要包括对主体资格、组织形式、关系和各关联企业情况的法律分析，以及目标公司结构的确定、构建和完善。1.梳理企业结构，确定目标公司梳理企业结构就是对企业现有的结构进行必要的法律分析和论证，找出适合上市的行业、部门或资产，并将这种有效的绩效有益地整合到上市的框架中，从而明确和突出目标公司。因此，对企业目前的结构进行梳理就显得尤为必要。只有合理安排企业结构，才能明确目标公司，并围绕目标公司开展一系列上市前重组工作。确定目标公司就是确定要上市的公司，即发行人。确定目标公司是上市前重

3、组的主要依据和重要节点，也是上市前重组的基础。通过对企业现有结构的法律分析，客观地分析了企业上市的前景和机会：企业主营业务是否突出；是否鼓励或禁止该行业；对于受到鼓励的行业，我们应该首先积极创造机会和条件；对于不受鼓励或禁止的行业，它们要么被剥离，要么被纳入目标公司；等等，应该通过对企业现状的法律梳理来做充分的论证，并得出可以借鉴的结论。2.梳理关联关系，规范关联交易所谓关联方是指控股股东、实际控制人、持股5%以上的股东、控股股东和实际控制人控制的企业、直接或间接持股5%以上的自然人或对公司财务和生产经营决策有重大影响的控股子公司或参与董事(包括公司董事高建)以及其他上市人员直接控制的企业。上

4、市条件要求发行人应具有独立完整的R&D供应、生产和销售体系，其利润不应依赖关联方。然而，许多企业在生产经营过程中不可避免地会与关联方发生一些关联交易。拟上市企业必须在招股说明书中列出最近三年的关联交易。因此，在上市前的重组阶段，企业应该开始规范关联交易。(1)常规关联交易应合规、公平。例如，购销交易要求价格公平，购销量符合双方实际经营情况，不存在虚假或恶意改善现象；(2)非经常性关联交易应妥善处理。非经常性在对企业现状进行全面分析和论证以确定目标公司的同时，有必要考虑和构建目标结构。构建目标结构时需要考虑的因素包括但不限于以下因素：(1)减少关联交易的股权安排，如收购必要的关联股权；(2)避免

5、横向竞争的股权安排；(3)股权收购或新股东回避员工持股；(四)安排优质或者不良资产的合并或者分立；(五)股东之间的持股和持股安排；股份公司是拟上市公司的法定组织形式(国务院特别批准的除外)。事实上，并非所有上市主体都是股份公司，在上市前的重组和重组过程中，组织形式的改变尤为重要。因此，在安排目标结构时，应考虑组织形式的变化。如果企业现有框架体系中存在高质量的股份公司，就没有必要改变组织形式，直接将股份公司作为上市公司，将企业框架体系中的有效资产转让给股份公司；如果企业现有框架内没有符合条件的主体上市，应根据企业实际情况区别对待：(1)全部或部分重组整体重组是指企业对全部原始资产进行审计、评估和

6、重组后，以非经营性资产作为原始投资者的出资而不剥离或少量剥离的股份公司。整体重组应当办理原企业注销登记和股份有限公司新登记，企业应当向债权人债务人发出通知和公告，并征得债权人同意。部分重组是以一定比例的资产和业务重组原企业，并设立股份有限公司作为原投资者的出资。简而言之，重组意味着要么将原来的企业整体重组为股份公司，但此时它仍是一家新成立的股份公司；要么成立一家新的股份公司，把企业的一些优质资产转移到新公司。无论是整体重组还是部分重组，新公司必须成立三年后才能发行上市。该路径时间成本高，适用于没有合格主体和存在历史问题的企业。(2)有限公司的整体变化在实践中，许多公司在上市前，都采取将有限责任

7、公司整体变更为股份有限公司的方式，以获得发行和上市的主体资格。有限公司的整体变更是指在公司的股权结构、主要业务的实际控制人和资产保持同一公司实体的前提下，以组织变更的形式将整个有限公司转变为股份有限公司，因此这种变更可以持续计算公司的经营业绩。但是，并不是所有的有限公司都适合作为一个整体转变为股份公司，对作为一个整体转变为股份公司的有限公司有以下要求：(1)有限公司需要连续经营3年以上，且实际控制人未发生变化。首次公开发行股票并上市管理办法(简称首次发行方式)要求发行人继续经营3年以上。虽然整个有限公司变成了股份公司，可以连续计算业绩，但它要求发行人是除创业板以外的成熟、稳定的企业。所有有限公

8、司应为连续经营3年以上的企业，公司实际控制人、主营业务和高级管理人员在最近3年内未发生重大变化。(2)有限公司具有足够的规模。首发办法要求发行人上市前的总股本不低于300万元人民币，因此有限公司经审计后的净资产不低于3000万元人民币(折合1:1股)。有限公司具有可持续盈利能力。首发办法要求发行人最近三个会计年度的净利润为正数并累计(4)有限公司操作规范。主要是指公司的法定机构设置已经依法建立和完善，相关机构人员能够依法履行职责；公司最近3年没有重大违法违规行为，没有相应的行政处罚；公司没有控股股东、实际控制人及其控制的企业占用的资金。这里需要补充的是，建议将组织形式的改变放在上市前重组的最后

9、阶段。(2)重组本文所称重组是指企业为满足上市条件而进行的资产、股权、债务等相关因素的重组。1.股权重组它是指上市公司股权的转让、收购、扩张和置换等一系列法律行为，使上市公司能够满足上市资产的特殊要求。股权转让不仅要注意股权的原值、现值和溢价，还要考虑以下几个方面：(一)发起人调整或转让上市公司股权比例，以达到调整股权结构、增强股东背景和控制力、实施股权激励计划的目的；(二)调整或转让上市公司控股的全资子公司、控股子公司和控股子公司的股权控制比例，以达到提高经营效率、优化资产质量、理顺公司业务、减少关联交易、突出主营业务的目的。股权收购一般指同一控股股东或同意控制人控制下的公司与关联公司之间的

10、股权收购，以达到避免横向竞争、消除大额关联交易、优化企业资源和产业链等上市目的。这里的股权收购不仅要关注收购目的，还要关注收购成本。增资扩股一般是通过扩大或增发企业股份来筹集更多资本，从而改善上市公司股本结构的一系列法律行为，主要表现在以下几个方面：(1)内部和外部资本增加；(2)评估增资和溢价增资；(3)有形资产和无形资产的增资。股权置换是指按照首发办法的规定对公司股权进行的受益处理。对于上市公司的重组，股权互换可以减少对现金流的需求，但股权互换也有一定的要求：(1)仅在中国进行更换；(二)无股权争议；(三)出资比例要求(即非货币资本总和不超过70%)；(4)资产评估是定价的基础；(5)以登

11、记为准。2.资产转让资产转让注意事项：(1)当资产受让人是关联方时，应避免横向竞争的可能性；(二)转让不影响企业经营和R&D、生产、销售等主要系统的独立性；(3)如果资产转让是关联交易，应当公平。资产收购中需要注意的问题：(一)涉及实际经营资产的收购；(2)一般要求是能够独立计算其成本或收入；(3)不构成独立法人资格的资产。资产置换需要注意的问题：(一)在公平条件下，将上市公司持有的非主营业务资产、不良资产或非盈利资产与外部优质资产持有人进行交易；(二)优化资产质量，突出主营业务，消除同行业竞争；(3)其他权益资本平衡应考虑被置换资产与被置换资产的质量差异。3.债务重组本文所称债务重组是指根据

12、债务人和债权人达成的协议，对上市公司有利的债务进行非现金结算。如改变债务偿还条件，剥离资产和债务，转移资本。在实践中，常见的方法是增加资本，即债转股。4.企业合并与分离。本文所称的合并与分离是指企业为合并或分离优质资产或不良资产而实施的法律手段(一)收购人在收购前上一会计年度末的总资产、营业收入或利润总额达到或超过重组前收购人相应项目的100%，发行人只能在重组后一个会计年度内申请发行；(二)被收购方在被收购前上一会计年度末的总资产、营业收入或利润达到或超过被收购方在重组前相应项目的50%-100%的：虽然经营一年后无需申请发行，但主办机构和发行人的律师应将被重组方纳入尽职调查范围并发表相应意

13、见，提交被重组方的相关会计文件及其他与财务会计信息相关的文件；(三)被收购方收购前上一会计年度末的总资产或营业收入或利润总额超过或达到重组前被收购方相应项目的20%的，申报的财务报表至少应包括重组后的最新资产负债表。不同控制人下的合并应主要考虑三个指标：资产、收入和利润：(一)拟上市公司在不同控制下收购同一产业链上下游相同或相似的产品或企业或资产：如有指标超过100%，需36个月申请；如果这三个单词列表在50%到100%之间，申请它们需要24个月；如果这三个指标在20%到50%之间，则需要一个会计年度来应用；如果这三个指标都小于20%，它们将不会受到影响。(2)拟上市公司收购同一控制下的非关联

14、行业企业或资产，主要是担心发行人捆绑上市后续管理的困难：如有指标超过50%，需36个月申请；如果这三个指标在20%到50%之间，则需要24个月的时间来应用；如果这三个指标都小于20%，它们将不会受到影响。上市公司重组过程中的分离主要是不良资产的剥离，即通过转让或其他方式将对上市公司有不利影响的资产从上市公司剥离，以避免对公司上市产生负面影响。在具体应用各种资产重组手段时，要分析具体的企业环境，综合考虑税收、上市条件、时间要求等各种因素。并在最终决定前征求法律和金融机构的专业意见。三、改制和改制应注意的问题1、主营业务突出，具有完整的业务体系，具有独立经营的能力。通过重组和重组，改善和突出主营业

15、务(约占公司营业收入的80%)，将盈利能力强的业务纳入上市范围，剥离非主营业务或盈利能力弱的业务，从而减少净资产，提高净资产收益率，进一步提高公司盈利能力。通过资产重组，形成完整独立的产销体系，避免横向竞争和关联交易，同时实现主体的“五个独立”:资产完整独立、人员独立、业务独立、财务独立和机构独立。2.高级管理人员不能经历重大变化。股权出资登记管理办法要求发行人的高级管理人员在最近三年内无重大变动。上市前发行人高级管理层的变动可能表明存在公司盈利能力下降、经营风险增加或责任规避等不利情况，或对战略的未来发展和实施产生重大影响。3.股权关系清晰，不存在法律障碍，不存在股权纠纷隐患，不存在委托持股、信托持股或工会持股。4.避免关联交易和横向竞争，这是上市规则明确要求的，也是审计的重点。现实中，大多数上市公司都有一定的关联交易和横向竞争。对于关联交易，上市公司在重组过程中应注重其比例和公平性；至于横向竞争对手在整个审计过程中，环境保