劳动合同法及典型案例分析

1、魏朝新，区总工会副部长，律师，区劳动厅仲裁员，法学研究生。广西十佳维权法律工作者”；广西五一劳动奖章获得者；广西优秀劳动仲裁员和全国普法先进个人。擅长处理企业改制、员工安置、劳动争议等法律事务。他已经指示20多家企业改进他们的系统。曾参与广西xx厂670名员工纠纷案、广西xx公司52名员工社保案等50余起案件的仲裁；参与处理20多起重大案件，如企业1000多名员工的罢工案件；参与制定广西最低工资标准；参与制定广西实施工伤保险条例办法、广西企业工资集体协商程序规定等30多项地方性法规和政策，是广西实施工会法办法(立法)的主要起草人。劳动合同法及典型案例分析：1 .劳动合同法实施中的常见风险及防范

2、措施(一)劳动合同订立中的常见风险及防范措施(一)。不订立劳动合同的风险。未在规定期限内订立劳动合同的(劳动合同条款的种类)。1.以劳动合同形式建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条用人单位自用工之日起一个月以上不满一年未签订书面劳动合同的，应当支付劳动者两倍的月工资。签订劳动合同的时间从用工之日起计算；最迟不超过一个月。无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无限期终止的劳动合同。有下列情形之一的，劳动者提出或者同意续订或者订立劳动合同的，除应当订立固定期限劳动合同外，还应当订立无固定期限劳动合同：(二)用人单位首次实行劳动合同制或者国有企业改革后重新订立劳动合同时，劳动者在用人单

3、位连续工作满十年，距法定退休年龄不满十年的；(三)劳动者连续签订两份定期劳动合同，且无本法第三十九条、第四十条第一项、第二项规定情形的，续订劳动合同。合同订立时的其他常见风险：1。未依法建立员工名册。扣押居民身份证和其他文件或要求担保。三、先试一试，然后签合同，否则试用期太长。4.未能就保密协议或培训条款达成一致。风险防范：1。按照规定的时间、形式和内容订立劳动合同；2.没有固定签署期限的，应当依法签署；3.按规定填写员工花名册；(二)劳动合同履行和变更中的常见风险及防范措施；1.应当全面履行：用人单位和劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位名称、法定代表人、主要负责人或出

4、资人的变更不影响劳动合同的履行。用人单位合并或分立的，原劳动合同继续有效，劳动合同继续由继承其权利和义务的用人单位履行。常见纠纷1。随意调动工作。未能按时足额支付工资。未能支付社会保险4。加班没有加班费。没有带薪年假。改制时未依法变更劳动合同的。风险预防1。劳动合同应当全面履行。2.单位变更、分立或者合并后，应当依法签订劳动合同。(三)劳动合同解除和终止的常见风险及防范措施。(一)劳动者单方解除。(1)无单位过错的解散。(第37条第(2)款)单位有过错的，予以辞退。(第三十八条第(三)项)单位严重违法的，予以辞退。(第38条)。2。用人单位单方解除，(1)劳动者有过错时，用人单位可以单方解除。

5、(一)证明在试用期内不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位规章制度的；(三)严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，严重影响本单位工作任务完成，或者经用人单位提出拒不改正的；(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形，劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。(二)劳动者无过错的，用人单位可以提前30天解除劳动关系或者支付额外一个月的工资(第四十条)；(一)劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位安排的其他工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)订立劳动合同的客观条

6、件发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者协商后未能就变更劳动合同内容达成协议的。(3)裁员人数：需要裁员20人以上或20人以下，但占企业员工总数的10%以上。裁员程序：(1)提前30天向工会或全体员工说明情况，听取他们的意见；(3)向劳动行政部门报告；(3)进行经济补偿；(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的(有过错的劳动者单方解除的)；(二)用人单位依照本法第三十六条的规定提出与劳动者解除劳动合同，并经协商同意劳动者解除劳动合同的。(雇主提议终止谈判)3。用人单位依照本法第四十条的规定解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十一条第一款的规定解除劳动合同的；5.固定期限劳

7、动合同依照本法第四十四条第一款的规定终止，但用人单位维持或者改善劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的除外；6.依照本法第四十四条第四项、第五项的规定解除劳动合同的；7.法律、行政法规规定的其他情形。1、经济补偿金的计算标准。报酬标准：一年服务加一个月：(超过六个月不满一年的，按一年计算；如果少于六个月，将支付半个月。)2。高薪阶层：如果工资比当地水平高三倍，将支付三倍，固定年限不超过十二年。3.计算基础：前12个月的平均工资。4.终止劳动合同的程序。征求工会的意见。3 . 15日内出具证明并办理相关过户手续。双方办理交接，一手交钱；4.劳动合同文本至少保存两年。关于违反劳动合同终

8、止的规定，1。劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；2.劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定给予补偿。(4)用人单位规章制度的常见风险及防范措施，注意三个程序：规章制度的决策程序：规章制度的异议程序、规章制度的通知程序、决策程序：用人单位在制定、修改或决定规章制度或与劳动者切身利益直接相关的重大事项时，如劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律和劳动定额管理等。在执行规章制度和重大事项决策过程中，工会或职工认为不适当的，有权向用人单位提出，并协商修改完善。雇主应公布劳务派遣的常见风险及防范措施

9、。随意使用劳动力。向其他雇主派遣劳务人员。工人与雇主同工同酬有三个条件：第一，工人有相同的工作和工作内容；第二是支付与从事相同工作的其他人相同的劳动工作量；第三，相同的工作量实现了相同的工作绩效。4.设立劳务派遣单位，向本单位或所属单位派遣劳动者。2.劳动争议的预防和解决。(1)企业经营中常见的劳动争议。因确认劳动关系发生的争议；2.因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；3.因除名、解聘、辞职、辞职发生的争议；因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训和劳动保护发生的争议；5.因劳动报酬、工伤医疗费用、经济补偿或者赔偿发生的争议；6.法律法规规定的其他劳动争议。当争端出现时，如何解

10、决？劳动争议发生后，当事人可以按照协商-调解-仲裁-小型案件和劳动标准案件结案及其他案件提交法院的基本程序进行处理。发生劳动争议时，劳动者可以与用人单位协商，也可以要求工会或者第三方与用人单位协商达成解决协议。2.劳动争议发生后，当事人不愿协商、协商不成或者和解协议未履行的，可以向调解组织申请调解。第三，当事人不愿调解或者不履行调解协议的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议的仲裁管辖权。一、劳动争议仲裁委员会负责管辖本辖区内的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地

11、的劳动争议仲裁委员会管辖。5.(一)劳动报酬、工伤医疗费用、经济补偿或者不超过当地月最低工资12个月的补偿金额的争议；(二)因执行国家劳动标准发生的工作时间、休息休假、社会保险等争议。(三)除“一裁终局”外，当事人对其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决之日起15日内向人民法院提起诉讼；如果期限届满未提起诉讼，仲裁裁决将是合法的。劳动者对仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决之日起15日内向人民法院提起诉讼。当事人对“一裁终局”案件以外的劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决之日起15日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决具有法律效力。其他注意事项，验收时间为。申请劳动争议仲裁的期限为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道自己的权利受到侵犯之日起计算。证据当事人有责任为其主张提供证据。与争议事项有关的证据属于发包人