企业改制及IPO辅导讲义.ppt

1、企业改革和IPO指导讲座，2008年3月12日，发表者：袁爱平、湖南启原律师事务所，内容概要初次公开发行的条件初次公开发行的规范要求(1)原则要求(2)具体来说，修改上市中律师关注的核心问题(1)主要的核心问题(2)提案和要求初次公开发行的信息公开原则(1)信息公开的原则(2)。 根据信息披露的法律责任，第一部分：首次公开发行的条件，首次公开发行的条件证券法，公司法，首次公开发行股票并上市管理办法等法律、法规和规范文件的规定，发行人是否符合上市所需的审计的实质条件： (1)证券法第13条规定： 健全运行良好的组织机构2，具有持续收益能力的财务状况良好3，最近三年的财务会计文件没有虚假记录，没有

2、其他重大违法行为4，国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件(证券法第50条规定的首次发行的条件1， 发行者股东资本总额超过人民币3000万元2，公开发行的股票达到发行者股票总数的25%以上的发行者股东资本总额超过人民币4亿元的，公开发行股票的比例在10%以上。 3、发行人最近三年没有重大违法行为，财务会计报告中没有虚假记载。 (首次公开发行股票并上市管理办法规定的发行条件有： 1、发行者的主体资格2、发行者的独立性3、发行者的规范运行4、发行者的财务和会计5、发行者的募集资金运用、第二部分：公开首次发行的规范要求、原则要求，强调公司的主要营业业务，按照形成核心竞争力和可持续发展能力的

3、有关规定的要求独立经营具体要求1、发行者的独立性(1)发行者的资产完整性(2)发行者的人员独立性(3)发行者的财务独立性(4)发行者的机构独立性(5)发行者的业务独立性(6)发行者在独立性方面不可有其他重大缺陷2、发行者的历史沿革3、发行者的资产4、发行者的财务5、发行者的业务6、 同行竞争和关联交易7、发行人其他方面，发行人的独立性(1)发行人的资产完整，1、发行人的独立性发行人必须具备直接独立经营完整业务体系和市场的能力。 公司法第三条公司为企业法人，有独立的法人财产，拥有法人产权，公司以其所有财产对公司的债务负责。 有限责任公司股东以预约出资额为限度向公司负责股份公司股东以预约股票为限度

4、向公司负责。 (1)发行人资产完全生产型企业必须具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和辅助设施，具有合法与生产经营有关的土地、现场、机械设备和商标、专利、非专利技术所有权或使用权，并具有独立的原料采购和产品销售系统，非生产型企业必须具有与经营有关的业务体系和a、打算与发起人或者股东上市的公司的资产所有权必须明确定义和明确。 发起人或者股东向公司投入的资产要充分确保，办理相关资产、所有权等权利变更手续。 b、发起人或者股东将经营业务并入上市公司时，其经营业务所需的商标应该进入公司。 发行拟上市公司拥有的商标使用权，其他相关人员或者第三方需要许可使用的，应当签订公平合理的合同。 c .与主要

5、产品生产和劳务提供相关的专利技术和非专利技术必须进入预定发行的上市公司办理有关转让手续。 d .拟上市公司必须独立于发起人或控股股东的生产经营场所。 发行上市公司，原则上应该通过转让方式取得土地使用权，保证较长的租赁期间和确定的收费方式。发行人的独立性(2)发行人的人员独立，(2)发行人的人员独立发行人的社长、副社长、财务负责人和董事会秘书等上级管理者不得在控股股东、实际管理者及其管理的其他企业中担任董事、监事以外的职务，股东、实际管理者及其管理的其他企业中不得领取工资的发行人的财务人员a、上市公司总经理、副总裁、财务负责人、董事会秘书等高级管理人员应在公司工作领取报酬，不得在发行上市公司股票

6、5%以上的股东单位及其下属企业担任董事、监事以外的职务，也不得在所属上市公司业务相同或接近的其他企业工作。 b、控股股东、其他部门和机关或者人前款所述人员的人选通过合法手续，不得超过上市公司董事会和预定发行股东大会的人事免除决定。 c、拟发行的上市公司拥有独立于股主机机构和其他相关人员的员工，在社会保障、上班族报酬、住宅改建费用等方面独立管理。 发行人的独立性(3)发行人的财务独立，(3)发行人的财务独立发行人可以建立独立的财务会计体系，独立作出财务决定，有规范的财务会计制度和分公司，对子公司的财务管理制度的发行人不得与控股股东、实际统治者及其控制的其他企业共享银行帐户。 a、拟上市的公司设立

7、自己的财务会计部门，建立独立的会计体系和财务管理制度，满足有关会计制度的要求，独立作出财务决定。 b、拟发行的上市公司必须有自己的银行帐户，不得与股东部门、其他任何部门或人共享银行帐户。 c、股东单位或者其他有关人员不得以任何形式占有发行上市公司的货币资金或者其他资产。 d .拟上市公司必须依法独自履行纳税申报和缴纳义务。 e、上市公司必须独立对外签订合同，不得为控股股东及其子公司、其他相关企业提供担保。 (4)发行人的机关独立发行人建立健全的内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，控股股东、实际统治者及其控制的其他企业之间不允许机关混淆的情况。 a、上市公司的生产经营和事务机构与控股股东完全

8、分离，不可出现混合经营、共同事务的情况。 b、控股股东及其他公司或个人不得参与设立发行上市公司的机构。 c、控股股东及其职能部门与拟发行的上市公司及其职能部门之间不存在上下关系，任何企业不得以任何形式参与拟发行的上市公司的生产经营活动。 发行人的独立性(4)发行人的机构独立，发行人的独立性(5)发行人的业务独立，(5)发行人的业务独立发行人的业务必须与控股股东、实际统治者及其控制的其他企业独立，不能在控股股东、实际统治者与其控制的其他企业之间进行竞争或公平的关联交易。 (6)发行人在独立性方面不得有其他重大缺陷。 发行人的独立性(6)发行人在独立性方面不得有其他重大缺陷。 发行者的历史不能沿革

9、。 (一) a、发起人或者股东是否依法继续存在，是否有资格担任法律、法规和规范文件规定的发起人，或者出资； b、发起人或者股东人数、地址、出资比例是否符合有关法律、法规和规范文件的规定。 (2)股东及进化发行人的股票清楚，控股股东、控股股东、实际统治者控制的股东持有的发行人不存在重大的权利纠纷。 a、发行人成立时的股票设置、资本结构的正当性、产权的定义和确认是否有纠纷风险。b、发行人过去股票的波动是否合法、合规、真实、有效。 c、发行人持有的股票是否存在担保，就有可能产生风险。 (三)重大资产变化和收购合并a、公司成立至今存在合并、个别、增资、增资、注册资本减少、资产收购和出售等行为的，必须判

10、断其合法性和是否履行必要的法律程序。 b .公司打算进行资产置换、资产剥离、资产出售、收购等行为时，必须判断是否履行其合法性和必要的法律程序，并判断是否对初次发行产生实质影响。 发行人的资产、资产主要包括土地、房地产、生产经营设备、商标、专利、专利经营权等。 应注意的问题： a、上述资产是否有产权纠纷或潜在纠纷。 b .必须注意上述资产的所有权或使用权的取得方法和是否取得了完整的权利证明书，以及取得的这些权利证明书是否有法律障碍。 c .上述资产的所有权或使用权的行使没有限制，是否有限制担保或其他权利。 发行人的财务，(1)重大债权债务a，发行人履行、履行中以及已履行但可能存在潜在纠纷的重大合

11、同的合法性、有效性、风险性。 b .合同主体是否变更为发行人，合同履行是否有法律障碍。 c、发行人有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权债务吗？ d .发行人和相关人员之间是否存在重大债权债务关系和相互提供担保的情况。 (2)税务a、发行人及控股公司执行的税、税率的正当性。 公司享受优惠政策、财政补助金等的情况下，其政策是否合法、各规则、真实、有效。 b、发行人最近三年是否依法纳税，是否有受税务部门处罚的情况。 发行人的业务有： (1)持续的经营能力a、实际上管理者是否变化了b、上级管理者是否变化了c、主要的营业业务是否变化了(2)持续的收益能力a、公司经营方面b、

12、自主创新方面c、出资资金为d、行业地位方面e、管理结构方面、同行竞争和关联交易(1)同行竞争(1) 同行竞争的定义同行竞争是指株式会社的主要业务与控股人、实际控制者及其支配的其他企业从事同样的类似业务的情况。 股份公司应该避免主要营业业务的竞争。 股份公司的非主营业务存在同行竞争的，应当制定具体解决的措施。 2 )解决同业竞争的方法是否在股份公司存在同行竞争，可以从业务性质、业务客户、产品和劳务的替代性、市场的差异等判断，可以充分考虑对股份公司及其股东的客观影响。 如果有同行的竞争，股份公司在发行上市申请前，必须采取a、对存在的同行的竞争，以收购、经营委托、租赁经营等方式，将竞争业务集中到股份

13、公司的措施b .竞争公司将相关业务转让给没有关联的第三方c， 股份公司放弃与竞争对手竞争的业务d .竞争对手，就解决同行竞争，今后不进行同行竞争一事书面承诺e，股份公司提交发行上市之前，必须在有关股东协议、公司章程等文件中规定避免同行竞争的措施，或者得到有关方面的有效承诺。 同行的竞争和关联交易(2)关联交易(1)关联交易的定义根据新公布的上市公司信息披露管理办法的规定，上市公司的关联交易是上市公司或者其控股公司和上市公司的关联者之间发生的转移资源或者义务的事项。相关交易包括但不限于购买销售商品2、买卖有形或无形资产3、合并或合并法人4 .转让和转让权5 .提供或接受劳务6、代理7、租赁8、

14、各种合同或非合同形式的委托经营等9 .提供资金或资源10、协议或非协议的许可11 .保证12 .合作研究和开发或技术项目的转移13 .支付相关人员14 .合作成立企业15 .合作开发项目16，其他影响股份公司的重大交易。 同行竞争和相关交易(2)相关交易，2 )相关法人和相关自然人根据上市公司信息披露管理办法的规定，相关人包括相关法人和相关自然人。 有以下情形之一的法人是上市公司的相关法人。 1 .直接或间接控制上市公司的法人2 .前款所述的法人直接或间接管理的上市公司及其控股公司以外的法人3 .自然人直接或间接管理或者担任董事、高级管理职务， 上市公司及其控股公司以外的法人4 .持有上市公司

15、股票5%以上的法人或一致行为者5 .过去12个月内，或者根据相关协议在今后12月内，存在上述情况之一的6 .与中国证券监督会、证券交易所或者上市公司根据实质上比形式重的原则认定的其他上市公司有特殊关系有下列情形之一的自然人是上市公司的相关自然人。 1 .直接或间接持有上市公司股票5%以上的自然人2 .上市公司的理事、监事及高级管理者3 .直接或间接控制上市公司法人的董事、监事及高级管理者4 .配偶、父母、18岁以上的孩子及其配偶、兄弟姐妹及其配偶、配偶父母、兄弟姐妹， 包括子女配偶父母在内的上述第1、2项所述关系密切的家庭成员5 .过去12个月内，或者根据相关协议在今后12个月内，存在上述情况

16、之一的情况6 .与中国证券监督会、证券交易所或上市公司根据实质上比形式重的原则认证的其他上市公司有特别关系同行竞争和关联交易(2)关联交易，3 )减少和规范关联交易的具体规定和方法1、未经特别批准，股份公司不得制定使用募集资金收购具有实际支配权的个人或法人资产的方案2、股份公司在发行上市申请前，存在数量大的关联交易制定减少相关交易的实施方案，必须注意以下问题： (1)发起人和股东应通过保留购买、销售机构，垄断业务渠道等方式参与股份公司的业务经营；(2)从事生产经营的股份公司应具有独立的生产供给销售系统； 主要原材料和产品销售不得依赖股东及其下属企业(3)为股份公司的生产经营提供服务的机构，必须

17、重组为股份公司(4)主要为股份公司提供的专业化服务，由与相关公司缴纳(是出资还是销售)无关的第三方经营。 自然垄断的供水、供电、蒸汽供应、供暖等服务，必须确保公平、公开价格3、不可避免的架桥交易应遵循市场公正、公平、公开的原则，相关交易的价格和费用原则上不脱离市场独立第三方的标准。 市场价格和价格受到限制的相关交易难以比较时，应当通过合同明确有关成本和利益的标准4、股份公司必须在章程上规定相关交易的决定权和程序。 股东大会表决相关交易时，应当严格执行公司章程规定的回避制度。 对于独立董事、财务顾问、监事会成员需要发表意见的相关交易，其签字表现对相关交易的公允性意见有效。需要在董事会、股东大会上讨论的相关交易的，相关股东或者相关董事应当回避或者作出必要的公开声明。 发行人的其他方面，7、发行人的其他方面(1)环境保护和产品质量、技术等标准(2)诉讼、仲裁或行政处罚，第三部分：改革上市中律师关注的核心问题、主要核心问题、主要核心问题(1)改革主体和子公司的历史沿革：主要是改革上市主体和子公司的设立方式、出资、