侵害有限公司股东优先购买权的分析

1、侵犯有限公司股东优先购买权的分析|高杉法律原创2015-09-18斗飞高杉legal“高杉法律”专注于高品质的民间商法实务文章的持续共享，投稿请投稿到高山法律163.com。有限公司股东优先侵害购买权股票转让合同的效力分析作者：阎飞翔(北京大成(上海)律师事务所，微信号： fly_yan11 )*作者声明：本论文只代表本人的观点，不代表工作地点的立场*公司法第七十一条在有限责任公司的股东之间，可以相互转让其所有权的全部或一部分。股东向股东以外的人转让股票的，必须取得其他股东过半数的同意。 股东就该股票转让事项必须书面征求其他股东同意，其他股东自被书面通知之日起30天内未作出答复的，被视为同意转

2、让。 其他股东半数以上不同意转让，不同意的股东必须购买该转让的股票，视为同意转让。经股东同意转让的股票，在同样条件下，其他股东有优先购买权。 2人以上股东主张行使优先购买权的，无法协商决定各自的购买比例的，以转让时的各自出资比例行使优先购买权。公司章程对股票转让另有规定的，从其规定开始。公司法上述第71条规定了股东优先购买权的保护，但把可能出现在实务中的侵犯股东优先购买权的情况总结起来，公司法第71条的规定太原则了，不能充分考虑在交易实践中可能出现的问题。 在理论和司法实践中，对侵害股东优先购买权的股票转让合同的效力、股东优先购买权的保护途径、第三方权利的关怀等问题存在着很大的争论。 部分省市

3、高院就上述问题进行了说明，但法院间的看法也不同。 本文分析了此类所有权转让行为，并试图展开讨论。一、股东优先行使购买权的条件1、股东有转让股票的意向公司法第71条第2项“股东要向股东以外的人转让所有权，必须得到其他股东过半数的同意”第3项“根据股东的同意转让的股票，在相同条件下，其他股东有权优先购买”其他股东主张优先购买权首先有股东转让所有权的意向这是适用公司法第71条的前提，如果股东没有对外出售所有权的意向，其他股东的优先购买权是“被动的水，无本的树”。 除另行协议的约定和司法的强制外，谁也不能强制股东出售该公司的所有权。 本文也探讨了基于自由交易的股东优先购买权受到侵害的问题，不涉及在公司

4、法第72条司法强制执行程序中实现股东优先购买权。2、经其他股东半数同意后手续上，取得其他股东半数的同意是必须的手续。 那么，是否意味着被转让的股东如果不亲自履行通知义务，应该认定为违反公司法第71条第2项后半？ 我认为公司法规定了股东的通知义务，以向转让股东公开交易信息，促进其他股东行使优先购买权的基础为目的。 在实践中，除非其他股东确实知道并否认其交易信息，否则必须认为其他股东收到了通知。 无论这些通知是否是转让股东自己发行的，都支持有效的司法判决。 关于其他股东表达意见的形式，法律没有强制规定，可以是股东大会决议的形式，也可以是单一股东的书面回答的汇总，也可以是股东默认的“推定同意”。3在

5、“同等条件”下行使优先购买权对于“同等条件”的认定，不得结合对外所有权转让合同的具体条款，只判断价格条件是否满足“同等条件”。 另外，必须考虑是否有可能对支付期限、担保责任、支付方式、违约责任和转让人权利产生实质影响的其他因素。 但是，在所有权转让的各种条件中，只要其他股东有购买预定转让的所有权的条件，超过了股东以外的人提出的条件，就不会认定为“不等条件”，这种条件在某一点上只有不明显的差异，应该认为符合“同等条件”。 “同等条件”的认定具有一定的灵活性，必须在实务操作过程中综合考虑。4 .优先购买权不得部分行使实际上，“同等条件”也派生出了不能部分行使优先购买权的制约条件。 其他股东主张优先

6、购买一部分股票时，其中一个可能损害预定转让的股票价值；另一方面，转让人分割出售股票时，交易成本增加，第三，转让人有可能拒绝分割的股票。 也就是说，如果其他股东主张部分行使优先购买权，实际上会增加转让人的负担，或者阻碍股票的顺利销售，不符合在“同等条件”下行使优先购买权的规定。 但是，转让人同意其他股东部分行使优先购买权的主张时，必须属于自由交易的范畴并予以支持。【相关事例】情况1 :最高院(2012 )民抗字第32号丁祥明等人诉说了瞿斐建优先预约权纠纷案审判要点： 1、“同等条件”中不仅包括转让价格，还包括支付期限、违约条款等对转让人股东有利或不利的条款。 2、没有明确股票对外转让条件和对象的

7、，不能成立“同等条件”，还没有实现优先购买权。案例2 :甘肃省高院(2014 )甘民二终字第100号王强和嘉峪关嘉恒房地产公司等股票转让纠纷上诉案审判要点： 1、其他股东只能在同等条件下接受或不接受股票转让，不能向转让股东附加其他条件。 2、公司章程约定对外所有权转让必须得到股东会的批准，虽然没有实际召开股东会，但股东履行相关通知义务，实质上达到股东会批准的效果也是有效的。情况3 :南京市中院(2014 )宁商终字第610号蔡天山等人诉说钟伟国股转让纠纷案审判要点： 1、没有与受让人协商的第三者，不能形成优先行使购买权的基础，即“同等条件”。 2、其他股东查询公司财务状况的条件不符合“同等条件

8、”下行使优先购买权的规定。 3、其他股东要求部分行使优先购买权不符合“同等条件”的要求的，应依法视为放弃优先购买权。 4、转让股东没有亲自通知其他股东转让事项，公司发出相关通知，没有出示相关授权委托证书，但其他股东回答的应当认定其他股东知道有关所有权转让的事项。二、其他股东优先侵害购买权的具体形式根据其他股东优先购买权行使条件的分析，其他股东优先购买权的侵害主要有以下表现形式1、未经其他股东同意对外转让股票此种情况是指转让股东绕过听取其他股东意见的程序，在其他股东发表意见的法定期限到期前直接对外转让股票，履行了相应的通知义务，但过半数以上的股东不同意转让，转让人无视其他股东的否定意见，将股票转

9、让给股东以外的人这种情况实际上是转让者通过侵害股东否决权，剥夺其他股东行使优先购买权的机会，以达到对外转让权的目的，是对其他股东最彻底地侵害优先购买权。2 .不完全信息披露的对外转让股其他股东半数同意，但发送给其他股东的股票转让事项通知中不包含对外转让股票的具体价格、支付期限等主要内容。 在这种情况下，转让者履行了向其他股东征求意见的义务，但因为相关信息没有完全公开，无法确定其他股东行使优先购买权的条件之一“同等条件”，优先购买权的行使失去基础。3、实际在低条件下对外转让股票转让方履行听取意见的义务，充分披露了转让事项的具体条件，得到了其他股东的半数同意，但实际的对外转让股的转让条件低于转让方

10、向其他股东公开的内容。 如果事先公开的转让条件与实际的转让条件不一致，可能影响其他股东的决策，如果其他股东知道的转让条件远远高于所有权价值的评价，则可能同意这些转让而放弃行使优先购买权，或者尽管不同意但不想购买，“估计根据实际的对外转让条件，其他股东认为可以接受，有可能主张优先购买权。 转让人内外另有转让行为，实际上具有欺诈性性质，据此建立法律关系的效力令人怀疑。4 .恶意提高股票转让条件值得注意的是，转让人提高转让条件并不一定意味着其他股东优先侵害购买权。 根据公司法第71条第2项的规定，其他股东半数以上拒绝转让这些所有权的，其他股东必须购买预定转让的所有权，不购买者视为同意转让。 在这种情

11、况下，其他股东实际上承担了非强制性的购买义务，并非主张要转让的股票购买优先购买权的表现。 因此，其他股东在否定股票对外转让后，在行使否决权的股东和转让方之间实际上发挥了平等交易双方的作用。 一般来说，在平等交易的中转中，既有后悔的权利，也有提高股票转让价格的权利。 转让人的反感意味着它将继续保持原来比例的股票，关联交易无法达成，即没有对其他股东优先侵害购买权的问题。 转让人提高转让价格时，应该认为是交易中的通常谈判行为，行使否决权的其他股东如果不能接受该价格，可以选择不购买预定转让的股票，以达到“推定同意”的效果，转让人有权在新的交易条件下转让给股东以外的人经过“估计同意”，转让人实际对外转让

12、股票的条件低于上述上升后的条件时，转让人实现阻碍实现其他股东实际行使优先购买权的条件“同等条件”，排除其他股东行使优先购买权的目的。 在这种情况下，转让人的行为在性质上，不是未经其他股东同意就提高转让条件，而是有侵害其他股东优先购买权的主观恶意，其产生的法律效果也应该受到质疑。转让人在其他情况下提高股票转让条件也有可能侵害其他股东优先购买权，即，在满足其他股东行使优先购买权的条件的情况下，转让人没有合理的原因，而提高股票转让条件也应视为对其他股东行使优先购买权的行为5、转让人后悔在正常情况下转让人向其他股东征求意见后，其他股东在同等条件下主张优先购买权后，双方签订了股票转让协议。 此时如果转让

13、人后悔不想出售自己的所有权，其他股东的优先购买权也将失去其前提条件。 在这些情况下，其他股东的优先购买权也可能受到侵害。 但是，应该进一步考察转让人反感背后的原因，不能直接否定转让人的反感行为。三、其他股东优先侵犯购买权时股票转让合同的效力分析1、未经其他股东同意转让对外所有权转让合同的效力没有其他股东同意就对外转让股票的合同的效力在理论上有很多说法，在司法实践中，地区法院也有不同的审判观点。 导致这种混乱的主要原因是无法分析公司法第71条，而且没有区别。 侵害股东有效购买权的股票转让合同的效力现在主要有“无效说”、“有效说”、“效力保留说”、“可撤销说”和“相对效力说”几个观点。 以上几种学

14、说已经超出了我国合同法关于合同效力类型的规定，从相对效力来说，在我国合同法中不是法定的合同效力类型。“无效说”认为公司法第71条是强制性的法律规定，未按照本规定对外签名的股票转让合同必须认定为无效。 对此，支持“有效地说”意见的人，因为第71条第4项的规定“公司章程如果所有权转让另有规定的话，从其规定开始”，第71条属于选择适用和推定适用的任意性规范，不符合第合同法条第52条规定的合同无效状况，对外转让所有“效力保留说”认为股东的对外转让所有权受到一定的限制，因此，关于没有代理和限制行为能力的人签订对外合同的规定，在其他股东追认之前，对外所有权转让合同应该处于效力保留状态。 “可撤销说”是理论

15、和实践的主流观点，认为对外所有权转让会损害其他股东的优先购买权，其他股东可以申请取消，山东省高院江西省高院有“可撤销说”的意见。 陕西省高院民二庭在其集团作品合同法句中提出了“相对效力说”的观点，没有其他股东同意的对外股票转让合同在认为对公司或其他股东无效的转让人和转让人之间有效。【相关事例】案例1 :南京市中院(2013 )宁商终字第1026号耿屹东等人和周荣辉等人的中介合同纠纷上诉案审判要点： 1、股东和股东以外人签订的包括股票转让在内的协议不违反法律、行政法规的强制规定，合法有效，双方必须履行各自的义务。 2、未经其他股东同意转让股票，其他股东有权行使优先购买权。 3、其他股东明确要求行

16、使优先购买权，对外转让股票协议没有履行的可能性。情况2 :南京市中院(2014 )宁商终字第610号蔡天山等诉说钟伟国股转让纠纷案审判要点：即使其他股东不能行使优先购买权，转让的股票也已经登记在受让人名称上，被转让的股东实际行使股东权利的情况下，必须认定股票转让合同有效。案例3 :河北高院(2014 )冀民二终字第65号陆帅等和王宏亮等的股票转让纠纷上诉案审判要点：其他股东半数不同意的对外所有权转让协议违反股权转让纠纷疑难问题分析及应对规定，应当无效。【参考法规和高院意见】公司法第71条第2项：股东向股东以外的人转让所有权的，必须取得其他股东过半数的同意。公司法第62条第一项：有限责任公司股东

17、向公司以外的人转让股票，未履行江苏省高级人民法院关于审理适用公司案件若干问题的意见第35条规定的股东同意手续的，应当认定合同无效。 诉讼中，人民法院可以在一定期间内向当事人征求其他股东的意见，到期后，其他股东不表示反对的，可以视为同意转让，认定合同有效。 在此期间内其他股东表示在同等条件下购买了所有权的，合同无效，受害者必须承认只能请求损害赔偿。 其他股东不能行使优先购买权的，可以申请取消合同。 但是，其他股东追认转让合同的，或者转让的所有权已经登记在受让人的名义上，受让人实际行使股东权利的，所有权转让合同有效。公司法第45条：股东根据山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见第七十二条第一项的规定未经其他股东过半数同意转让所有权的，其他股东可以向人民法院申请取消所有权转让合同。公司法第36条：股东根据江西省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见第72条第72项的规定未经其他股东过半数同意转让出资权的，公司或者其他股东可以向人民法院申请取消出资权转让合同。 公司章程如有其他规定，从其规定开始。公司法第3条第2项：有限责任公司的股东向他人转让所有权，根据上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（一）第35条的规定，必须得到公司半数以上其他股东的同意，不同意转让所有权，合同签订后公司其他股东也