第一章 公司和公司法概述

1、二00八级本科法学商法学,主讲教师:何晓平Tel-mail:,第三编公司法,1、请同学们举出所知的知名企业。,2、为什么公司能成为现代企业的典型组织形式？为什么在市场经济中占据统治地位的是公司，而不是合伙企业或个人独资企业？,“股神”巴菲特的传奇人生,11岁的时候，巴菲特平生第一次购买了股票，从此迷恋上了投资。,1965年，沃伦巴菲特购得总部位于奥马哈市的伯克夏哈撒韦公司(陷入经营困境的纺织厂，净资产为2288.7万美元）的经营权，现已发展成为集银行、基金、保险、新闻传媒、大型控股经营公司集团于一身的综合投资企业。,“股神”巴菲特的传奇人生,从19651998年，巴菲

2、特的股票平均每年增值20.2%，高出道琼斯指数10.1个百分点。,2007年3月30日，伯克希尔哈撒韦公司收盘价为10.83万美元/每股。2007年12月10日所创下的14.92万美元，成为美国历史上最昂贵的股票。,“股神”巴菲特的传奇人生,四大最经典投资案例。（1）可口可乐：投资13亿美元，至2003年持有15年，盈利88亿美元，增值6.8倍。（2）华盛顿邮报：投资1000万美元，到2003年持有30年，盈利12亿，增值128倍。,（3）吉列公司：投资6亿美元，到2003年持有14年，盈利29亿，增值近5倍。（4）政府雇员保险：持有20年，投资4571万美元，盈利23亿，增值50倍。,为什么

3、公司能够帮助巴菲特、比尔盖茨实现这样的财富神话？哈佛大学法学院院长克拉克教授给出的简短回答：公司作为一种组织形式的成功，在于它的特性和使得这些特性发挥作用的社会环境。,公司在人类历史上有多伟大？,公司是现代社会最伟大的、独一无二的发现。即使蒸汽机和电都无法与之媲美。而且，倘若没有公司，蒸汽机和电的重要性也会大打折扣。巴特勒（美国著名法学家、原哥伦比亚大学校长）,参考书目,1赵旭东主编：公司法学（第二版），高等教育出版社2006年版；2范健、王建文著：公司法，法律出版社2006年版；3周友苏著：新公司法论，法律出版社2006年版；4江平主编：新编公司法教程（第二版），法律出版社2003年版；5雷

4、兴虎主编：公司法学，北京大学出版社2006年版。,参考书目,6蒋大兴著：公司法的展开与评判：方法、判例、制度，法律出版社2001年版；7朱慈蕴著：公司法人格否认法理研究，法律出版社1998年版；8.赵旭东主编：新公司法条文解释、新公司法讲义、新公司法案例解读、新公司法实务精答、新旧公司法比较分析、新公司法适用指南、新公司法办案手册，人民法院出版社2005年版。,第一章公司和公司法概述,第三编公司法,教学目的和要求,通过本章的学习，应当了解公司的产生和发展、概念和特征、种类、公司的作用、公司法的概念和特征等基本知识。,重点：公司的特征、种类。,难点：公司的法人性、社团性、营利性特征的理解与适用。

5、,第一节公司的概念和特征,第三编公司法,独资企业,合伙企业,康孟达组织,股份有限公司,有限责任公司（19世纪末德国）,现代意义的公司的出现：1600年成立的英国东印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司。,一、公司的历史沿革,公司是指依照法定程序设立，以营利为目的的社团法人。,二、公司的概念,公司必须是独立的法人这是公司与其他企业形式的本质区别，也是公司的最大优越性所在。,三、公司的特征,（一）法人性,1、公司必须有自己独立的财产,（1）公司的财产来自股东的投资；,（2）股东的个人财产与公司财产的分离这是公司得以享有独立人格的物质基础；,（3）在公司存续期间，一般情况下，股东无权抽回已经投入公

6、司的财产；,公司法人性的表现,（4）公司必须要有与其经营规模相适应的财产。,股东A,股东B,股东C,房屋30万、设备20万,现金30万（存入）,商标权10万、专利权20万,公司甲100万,过户,过户,丧失财产所有权，取得对应比例的股权,（1）外部：公司应以它的全部财产对外承担责任。,（2）内部：股东以其认缴的出资或认购的股份为限承担有限责任。,2、公司承担独立的责任这是公司法人独立性的集中表现。,股东有限责任,股东,出资100万,公司100万,欠债150万,债权人,起诉,不得起诉：公司法法理：人格独立（责任独立）合同法法理：合同的相对性,公司的面纱,所罗门是一个多年从事皮鞋销售业务的商人。18

7、92年，所罗门组建一个公司“所罗门有限公司”，并将他拥有的皮鞋店卖给公司，转让价格为30006英镑。作为对价，公司发行了每股1英镑的股份共20006股，除他的妻子和五个孩子各拥有1股外，其余的20000股由所罗门拥有。此外，公司以其所有财产为担保向所罗门发行了10000英镑的债券。公司经营了1年后陷入了困境，清算后资产仅剩下6000英镑。而此时，公司除欠所罗门的债券外，还欠其他无财产担保债权人7000英镑的债务。请问：公司的债务应如何清偿？,案例分析,独立财产,股东有限责任,公司独立人格,公司人格独立和股东有限责任的现代公司法上的两大基本原则。,小结：,（1）含义：又称揭开或刺穿公司面纱原则，

8、是指在具体的、特定的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立人格，直接要求股东对公司的债务或行为承担责任的制度。,公司人格独立之限制“公司人格否认制度”,（2）产生及其意义在某种意义上讲，公司法人制度只不过是公司股东在公司经营兴旺时可以坐享其成，而在经营失败时又能逃之夭夭的“灵丹妙药”。公司独立人格制度为法人成员滥用公司的法人人格提供了机会，同时在某种意义上也会刺激盲目投资，诱发道德危险，导致对债权人的不公正。,公司人格独立之限制“公司人格否认制度”,（3）立法状况：国外：这一原则由美国法院首创，后被英、法、德等国所效仿，德国称为“直索”理论，日本称为“透视”理论。该原则已为两大法系所共同认可

9、，并运用于司法实践中。我国：公司法第20条这是我国首次系统完整地增设了公司法人人格否认制度，并以法律条文的方式明确加以规定，这也是我国公司法的首创，其他国家大多是法官通过自由裁量权的方式在具体案例中加以适用。,公司人格独立之限制“公司人格否认制度”,（4）表现形式：公司设立资本显著不足“空壳化”；利用公司规避法律责任；利用公司回避合同义务；公司与股东人格混同。注意：适用“公司法人人格否认制度”的效果仅为在特定的法律关系中否认公司的独立人格。在法律规定的情形不再存在时，公司仍然具有独立的人格。,公司人格独立之限制“公司人格否认制度”,英美学者形象地比喻说：“公司法人人格否认只是在例外情况下，在由

10、法人形式所竖立起来的有限责任的墙上钻了一个孔，但对被钻之孔以外的所有目标而言，这堵墙依然存在着。”,公司人格独立之限制“公司人格否认制度”,1、社团性的含义社团性是指公司是两个以上股东投资设立而成，是人的集团。发展：“一人公司”（simplemembercompany）对公司社团性的影响,（二）社团性,（1）含义是指公司的全部出资或股份归属于一个股东的公司。,一是形式上的一人公司，指股东仅为一人，全部资本由一个股东拥有的公司。,2、一人公司的发展,二是实质上的一人公司，指公司股东形式上为复数，但只有一个股东是真正的股东，其余股东仅是为了真实股东一人的利益而持有股份的挂名股东的公司。,特点：股东

11、仅有一人，股东享有有限责任的优惠，公司的所有权与经营权通常合而为一。,（2）历史发展,早期禁止,1892年英国通过所罗门诉所罗门公司案以判例的形式承认一人公司的法律地位。,A、对公司法人格理论的挑战。B、对公司传统组织制度即公司的治理结构的冲击。C、对传统公司责任制度的冲击。,A、不允许设立，设立后股份为一人持有时，公司立即解散，股东负无限责任。,立法例,B、禁止设立，但设立后股份为一人持有时，公司并不要求解散，股东仍负有限责任。,C、只允许设立一人有限公司。,D、允许设立一人有限公司和一人股份公司,（3）我国关于一人公司的立法状况（A）允许设立“一人有限责任公司”；（B）国有独资公司；（C）

12、中外合资经营企业法和中外合作经营企业法中规定，一方转让出资时，另一方有权收购，则会形成一人公司形式；（D）外商独资企业。注意：鉴于一人公司投资主体单一的特殊性和公司法人人格与股东个人人格区隔的难度，为有效地保护公司相关利益者的利益，公司法从股东资格的限制、股东出资、股东与公司之间的法律行为限制、股东职权等方面作出特别规定。,营利性是指公司以出资经营某项事业为手段，以获取利润和资产的增值为目的的特性。营利性是公司法人与机关法人、事业单位法人、社会团体法人的根本区别。,（三）营利性,1924年，美国学者谢尔顿首先提出：公司在追求利润最大化的过程中会对社会公共利益造成损害，公司应承担相应的社会责任。

13、,赞成：公司不是独立存在的，应注意与周边关系（其他企业、债权人、员工、消费者、环境等）的协调。,营利性的限制：公司的社会责任,反对：（A）公司的社会责任就是“赚钱”，公司在实现利润最大化的同时也就履行了社会责任；（B）公司的“社会责任”是一个模糊的概念，会导致司法实践无法进行,我国公司法第5条：公司应承担社会责任,严格依照法律规定的公司类型设立；严格依照法律规定的条件（注册资本、出资形式、人数要求、组织机构等）设立；严格依照法律规定的程序设立：工商登记公示作用,（四）依法性,1、获取投资收益。2、限制投资风险。3、募集经营资金。4、实现科学管理。,四、公司的作用（见教材P157）,公司法是指国

14、家为规范公司的组织和行为而制定的，调整公司设立、经营、变更和终止过程中发生的各类关系的法律规范的总称。1将公司法编入商法即商法典模式，如法、德、日、西班牙、葡萄牙等民商分立的国家。2将公司法编入民法即民法典模式，如瑞士、意大利、巴西、土耳其、泰国等民商合一国家。3制定单行公司法律法规，如作为判例法国家的英国和美国等。,五、公司法,（一）立法模式,我国的公司法于1994年7月1日起施行，根本的立法目的是为国有企业改革，之后先后经历了1999年、2004年、2005年三次修订。其中2005年进行了大规模的修订，条文由原来的230条减少为219条，完全被保留的仅有20条，删除了39条（有些涉及股票、

15、债券发行的内容移至新证券法规定），171条进行了修改和整合，大大降低了公司设立的门槛，增加了公司人格否认制度、一人公司、有限公司股东退股制度、股东代表诉讼等公司法领域的重大制度，完善了市场经济条件下我国的公司法律制度。,（一）立法模式,新公司法的立法宗旨：一、降低投资门槛，鼓励投资；二、体现公司的自治性三、完善公司法人治理结构四、健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制。,（一）立法模式,公司法修订的主要内容一、降低公司最低注册资本二、可以设立一人有限责任公司三、修改完善了公司法人治理结构方面的规定四、健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制五、强化了公司董事和高级管理人员对公司的忠实和勤勉义

16、务以及违反义务的责任。六、中小股东在特定条件下可退出公司七、公司股东滥用权利逃避债务要承担连带责任八、规范关联交易行为九、特殊情况下股东可申请法院解散公司十、中介机构弄虚作假将承担赔偿责任等等,（一）立法模式,1、公法与私法的结合；2、组织法与行为法相结合；3、实体法与程序法相结合；4、兼具国际性的国内法；5、具有发展性与变动性。,（二）特征,第二节公司的类型,第三编公司法,(一)以公司股东的责任范围为标准,1无限责任公司,2两合公司,是指全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。,是指由1人或者1人以上的无限责任股东与1人或者1人以上的有限责任股东所组成的公司,一、公司的分类,(一)以公司股东

17、的责任范围为标准,是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,是指股份有限公司是指公司资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人。,3有限责任公司,4股份有限公司,5股份两合公司,是指由无限责任股东和有限责任股东共同出资设立的公司。,小结：这是大陆法系的划分方式，无限公司、两合公司、股份两合公司已经较少见，有限责任公司、股份有限公司为现代典型的公司类型，股东承担有限责任。,(二)以公司信用基础为标准,是指公司的经营活动以股东个人信用而不是公司资本的多少作为基础的公司。,是指公司的经营活动是以公司的资本规模而不是股东的个人信用作

18、为基础的公司，其经营活动着重于公司资本数额。,1人合公司,2资合公司,3人合兼资合公司,是指公司的设立和经营同时依赖于股东的个人信用和公司的资本规模，从而兼有两种公司的特点。,(三)根据公司股票掌握的对象以及股票转让的方式不同（英美法系）,1封闭型公司,是指公司股本全部由设立公司的股东拥有，其股份不能在证券市场上自由转让的公司。,是指可以按法定程序公开招股，股东人数无法定限制，股份可以在证券市场上公开自由转让的公司。,2开放型公司,小结：这是大陆法系国家对公司的学理性划分，司法考试中为单选题,(四)根据一个公司对另一个公司的控制与支配,1母公司,是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议能够控制

19、或支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。,是指一定数额的股份被另一公司持有或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司，子公司是相对于母公司而言的。,2子公司,(五)根据公司内部管辖系统,1总公司,是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。,是指在业务、资金、人事等方面受总公司管辖而不具有法人资格的分支机构。,2分公司,(一)法律地位不同1、子公司虽受母公司实际控制，但具有独立的法人人格。2、分公司不具有独立的法人人格。(二)责任承担不同1子公司以其自身财产独立承担民事责任。2分公司不能独立承担责任，其责任最终由总公司承担。,小结：子公司与分公司的区别,(三)设立方式不同1子

20、公司由一个股东或者两个以上股东按照公司法规定的公司设立条件和方式投资设立。2分公司由总公司在其住所地之外向当地工商部门申请设立，属于设立公司的分支机构。(四)对母公司、总公司的投资限制不同1子公司向其他公司投资的，公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。2总公司对分公司的投入一般不受限制（银行分公司除外）。,小结：子公司与分公司的区别,（六）根据公司的国籍，分为本国公司、外国公司、跨国公司。注意：“三资企业”是依据中国的法律，在中国境内设立的，因此属于本国公司（即中国公司）。（七）根据公司之间的特殊联系，分为关联公司和公司集团（P教材171）,有限

21、责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。,二、我国公司法规定的公司类型,（一）有限责任公司,1、股东人数的有限性，体现资合与人合的统一性50人以下（公第24条）；2、股东责任的有限性；3、股东出资的非股份性（即不公开发行股票）与股份公司的根本区别；4、公司资本的封闭性（股东向股东以外的主体转让股份则受严格限制，见公第72条）5、公司组织机构设置灵活适合于中小型企业（公第51条、52条）,法律特征,是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。,（二）一人有限公司特殊的有限公司,1、注册资本及财务制度要求：（1）人民币10万元；且必须一次性足额缴纳；（2）年度会计报告必须经会计师事务所审计。2、设立规定：（1）不设股东会；（2）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。,一人公司的特殊规定,3、责任规定（第64条）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。注意：举证责任由一人股