2014中国法制史第二讲

1、2014中国法制史第二讲春秋战国法律制度一、中国法思想的发展（一）自然崇拜时期在原始的氏族社会中，人普遍相信超自然力量的存在。此即天人感应之道。禁忌是规范人行为的举措，可视作原始社会的法规范。（二）天罚（道）秩序时期社会的群体组织出现氏族长共主受命于天，躬行天罚（三）由天返人的时期时间：770B.C-221B.C 周到秦二、社会结构的变动（一）生产力的提高1.农耕铁器的普遍使用，以及灌溉施肥的技术使得耕地面积扩大。（二）宗族土地所有制与家族共耕经营的转变詩小雅大田：“雨我公田，遂及我私”。孟子的理想：孟子滕文公上“方里而井，井九百畝，其中為公田，八家皆私百畝，同養公田，公事畢，然後敢治私事。”

2、公田制崩溃，私田大举兴起。（三）诸国的土地改革田租齐国：（685B.C.）管仲，相地而衰征（按土地的质量与产量来决定税额，收取多少地租）。晋国：（645B.C.）爰田（赏田、轮田、易田）。鲁国：（594B.C.）按田亩征税，不分公田、私田，有土地者，按土地面积纳税，税率为产量的十分之一。鲁国初税亩的实施等于承认了土地的私有。军赋楚国：（548B.C.）书土田，定军赋，量入修赋。郑国：（542B.C.）左传昭公四年：“郑子产作丘赋。”杜预注：“丘，十六井，当出马一匹，牛三头。”结果：宗法制度的破坏，各国实力的加强三、儒家思想对法律的影响（一）孔子（551-479B.C.）儒家思想中对法的看法:以

3、仁为中心，讲求德治、人治1.孔子的中心思想是“仁”。颜渊问“仁”。子曰：“克己复礼，为仁。一日克己复礼，天下归仁焉。为仁由己，而由仁乎哉？”颜渊曰：“请问其目？”子曰：“非礼勿视，非礼勿听，非礼勿言，非礼勿动。”颜渊曰：“回虽不敏，请事斯语矣！”2.德治a.季康子问政于孔子曰：“如杀无道，以就有道，何如？”孔子对曰：“子为政，焉用杀？子欲善，而民善矣！君子之德，风；小人之德，草；草上之风，必偃。”b.“道之以政,齐之以刑,民免而无耻,道之以德，齐之以礼,有耻且格。”c. 孔子强调五伦，即有身分等差。儒家赞成德治，但并非完全反法。汉书：“列君臣父子之礼，序夫妇长幼之别”3. 人治：贤人政治论语颜

4、渊：政者，正也。子帅以正，孰敢不正?4. 孔子的无讼思想讼：有孚，窒惕，中吉，终凶。利见大人，不利涉大川。彖曰：讼，上刚下险，险而健，讼。讼有孚窒，惕中吉，刚来而得中也。终凶。讼不可成也。利见大人：尚中正也。不利涉大川；入于渊也。象曰：天与水违行，讼：君子以做事谋始。子曰：听讼，吾犹人也。必也，使无讼乎。无情者，不得尽其辞，大畏民志。此谓知本。（二）孟子（372289B.C）进一步发展儒家思想，其学说的根本在于“性善”。孟子“人皆有不忍人之心”。孟子尽心第三十五章桃应问曰：“舜为天子，皋陶为士，瞽瞍杀人，则如之何？”孟子曰：“执之而已矣。”“然则舜不禁与？”曰：“夫舜，恶得而禁之？夫有所受之也

5、。” “然则舜如之何？”曰：“舜视弃天下，犹弃敝蹝也。窃负而逃，遵海滨而处，终身欣然，乐而忘天下。”（三）荀子（313238 B.C.）进一步提出荀子的中心思想：“性恶”。礼法的产生：荀子礼论：“礼起于何也？曰：人生而有欲；欲而不得，则不能无求；求而无度量分界，则不能不争；争则乱，乱则穷。先王恶其乱也，故制礼义以分之。 ”荀子性恶：“故圣人化性而起伪，伪起而生礼义，礼义生而制法度。”礼法的运用：有治人无治法 荀子君道：有乱君，无乱国；有治人，无治法。法者，治之端也；君子者，法之原也。故有君子，则法虽省，足以偏矣；无君子，则法虽具，失先后之施，不能应事之变，足以乱矣。因此，荀子认为礼应该作为法的

6、准则，儒法并重。四、法家（韩非）的法律思想法家代表：慎到(395315 B.C.)、申不害(385337 B.C.)、韩非（280一233 B.C.）（一）韩非思想的基础理论1.人性论:趋利避害，人为性恶医善吮人之伤,含人之血,非骨肉之亲也,利所加也。故舆人成舆,则欲人之富贵;匠人成棺,则欲人之夭死也。非舆人仁而匠人贼也。人不贵,则舆不售;人不死，则棺不买。情非憎人也，利在人之死也。2.历史观：法与时移，重视当下三代：“上古兢于道德，中古逐于智谋，当今争于气力。”“世异则事异，事异则备变”反对儒家的崇古法先王：“法与时转则治，治与世宜则有功。”3.价值观：功利时效法设立之目的:国富兵强韩非认为

7、如者即为五蠹之一，认为礼治不可取，有效的治国方式为法治“明主举实事，弃无用，不道仁义，不听学者之言（如孟子）”（二）韩非法治思想的基本原则： 行法之力量为势法（人君以法支配国家） 行法结果为强国 行法之方法为术1.以君王为本位的专制君尊令行，一切政治揽于君王云从龙，风从虎，法从君，势从王。2.刑无贵贱等级：汉书司马迁传：“法家不别亲疏，不殊贵贱，壹断于法，则亲亲尊尊之恩绝矣，可以行一时之计，而不可长用也，故曰“严而少恩”。若尊主卑臣，明分职不得相踰越，虽百家不能改也。”3.法令须由国家政府明文公布：法者，宪令着于官府，刑罚必于民心。法者，编着之图籍，设之于官府，而布之于百姓也。五、春秋时期成文

8、法典的公布（一）春秋“礼崩乐坏”，“各自为法”的背景商、周以来，出现了“九刑”、“吕刑”之名，可知当时已有刑法名目与相关条文。但这些多半是出自于统治者的“谕令”，离今天的“成文法”概念尚有距离。周代以礼设教，但庶民离贵族的礼治教化尚有距离，对王室制定的制度，也缺乏了解。随着东周的礼崩乐坏，导致“贵族陵夷，平民崛起。”诸侯国不听周王室号令，各自为政，别立制度。春秋时期的楚国，最早制定了成文法。（689677B.C.），楚文王效法西周“有亡荒阅”之法，“作仆区之法”，惩治“隐匿亡人”及窝藏赃物的违法行为。(613591B.C.)，楚庄王又制定“茆门之法”，规定了宫廷警卫方面的法律内容。晋国相继制定

9、过三部成文法。(633B.C.)，晋文公制定“被庐之法”。(621B.C.)，晋襄公又命执政赵宣子制定常法，亦名夷蒐法。(554547B.C.)，执政范宣子依据常法制订了新的刑书。其中常法的内容相当广泛，包括刑事、民事、行政等多方面的法律规范。宋国(564B.C.)由宋平公命司寇乐遄制作“刑器”，即在器物上制作了成文“刑书”。春秋后期，郑、晋两国还先后公布了成文法。（二）叔向论刑书在中国古代社会，鼎是国家和政权的象征。“铸刑书”或“铸刑鼎”，就是将成文法铸造于鼎予以公布，体现了法的权威性。背景：鲁昭公六年（536B.C.），子产任卿，执政郑国。子产，姬姓，名侨，又称公孙侨。（?-522B.C.

10、）著名政绩：1.整顿郑国户田籍，使“都鄙有章，上下有服，田有封洫，庐井有伍。” 2.修订赋役，普遍征兵。 3.铸刑书。叔向：姬姓，羊舌氏，名肸，字叔向。晋国臣。三月，郑人铸刑书。叔向使诒（给予）子产书，曰：“始吾有虞”（法度标准）于子，今则已矣。昔先王议事以制，不为刑辟（法），惧民之有争心也。犹不可禁御，是故闲（防范）之以义，纠之以政，行之以礼，守之以信，奉之以仁，制为禄位以劝其従，严断刑罚以威其淫。惧其未也，故诲之以忠，耸之以行，教之以务，使之以和，临之以敬，莅之以强，断之以刚。犹求圣哲之上，明察之官，忠信之长，慈惠之师，民于是乎可任使也，而不生祸乱。民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书

11、，而徼幸以成之，弗可为矣。夏有乱政而作禹刑，商有乱政而作汤刑，周有乱政而作九刑，三辟之兴，皆叔世（乱世）也。今吾子相郑国，作封洫（划定田界沟渠），立谤政（当时子产变更农政惹来争议），制参辟（三辟，分为三篇或三类），铸刑书，将以靖民，不亦难乎？诗曰：“仪式刑（效法）文王之德，日靖四方。”又曰：“仪刑文王，万邦作孚（信）。”如是，何辟之有？民知争端矣，将弃礼而征于书。锥刀之末（末技），将尽争之。乱狱滋丰，贿赂并行，终子之世，郑其败乎！肸闻之，国将亡，必多制，其此之谓乎！复书曰：若吾子之言，侨不才，不能及子孙，吾以救世也。既不承命，敢忘大惠？（三）孔子论刑鼎背景：鲁昭公二十九年（513B.C）范宣子

12、：范氏，名匄gi，其名范匄，又称士匄。春秋时期晋国人，史称范宣子。冬，晋赵鞅、荀寅帅师城汝滨（在汝水边筑城），遂赋（征收）晋国一鼓（一鼓为四百八十斤，普通规模）铁，以铸刑鼎，着范宣子所为刑书焉。仲尼曰：“晋其亡乎！失其度矣。夫晋国将守唐叔（周成王弟唐叔虞）之所受法度，以经纬其民，卿大夫以序守之。民是以能尊其贵，贵是以能守其业。贵贱不愆（超过），所谓度也。文公是以作执秩之官，为被庐之法（鲁僖公二十七年冬，晋文公到被庐地方打猎检阅队伍，建立三军，修订了唐叔以来的法度），以为盟主。今弃是度也，而为刑鼎，民在鼎矣，何以尊贵？贵何业之守？贵贱无序，何以为国？且夫宣子之刑，夷之搜也，晋国之乱制也（鲁文公六

13、年春，晋国在夷地阅兵，重编三军，范宣子于此地制定法律，不料当年秋天晋襄公死，大夫被杀，所以被说成晋国的乱制。搜，打猎检阅兵马。），若之何以为法？”蔡史墨（蔡墨，晋国太史）曰：“范氏、中行氏其亡乎！中行寅为下卿，而干上令，擅作刑器，以为国法，是法奸也。又加范氏焉，易（变）之，亡也。其及赵氏，赵孟（赵鞅）与焉。然不得已，若德，可以免。”（四）意义1. 孔子反对：a.贵贱无序b.反对以乱世之法为法，意即一时之法不可为法。2.郑作刑书，晋作刑典的重要意义，在于法典公布后，断罪有据。3.公布刑典的实际原因当时是一个王权衰落、礼崩乐坏之时，必须重新“编户齐民”，重新订立准则，适应新的社会阶层。4. 公布后

14、对后世有何影响力？突破了法制的神秘，动摇了以礼为治的宗法社会。诸国纷立法制，并且替战国时期“法家”倡导的“法治”创造了先决条件。（五）邓析“竹刑”子产铸刑书之后，与子产同时的大夫邓析(502B.C年)与子产意见不合，教民巧为辞令，“以非为是，以是为非，是非无度，而可与不可日变”。邓私下修订子产的法律，书于竹简之上，称为“竹刑”。邓析因为私造刑法有违国法，被处死，但是他的竹刑在郑国流传并为国家认可（左传定公九年）。 六、中国成文法典的追源法经战国各国皆有法：赵国“国律”、楚国“宪令”、魏国“大府之宪”、“法经”、秦国“秦律”。（一）407B.C.李悝法经1. 私家法学编纂著作2. 孰真孰伪?究竟

15、有无李悝法典史记并未提及，商君书也没提及。汉书仅提及“李子三十二篇”。直至唐修晋书刑法志才提出。晋书刑法志：“是时承用秦汉旧律，其文起自魏文侯师李悝。悝撰次诸国法，着法经。以为王者之政，莫急于盗贼，故其律始于盗贼。盗贼须劾捕，故着网捕二篇。其轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈逾制以为杂律一篇，又以具律具其加减。是故所著六篇而已，然皆罪名之制也。商君受之以相秦。汉承秦制，萧何定律，除参夷连坐之罪，增部主见知之条，益事律兴、厩、户三篇，合为九篇。”a.唐律从未有提及法经，因此日本学者仁井田升提出法经伪书说。b.学者杨鸿烈在中国法律发达史中，提出法经为后人本唐律伪作的观点。c.明末，童说七国考，有两百

16、多字提到法经内容。但七国考不可尽信。 3. 1972年，银雀山汉简出土；1975年，湖北省云梦秦简（睡虎地）；1984年，张家山汉简。间接证明法经之存在。（二）内容1.盗法2.贼法3.囚法（网法）4.捕法5.杂法6.具法七国考虽然没有重要历史价值，但其间对法经的描述，考证来自汉代人言论，可能也有所本，其书认为法经：1.盗法：有关侵害财产、犯罪问题（荀子：“窃货曰盗”、“害良曰贼”）2.贼法：侵犯人身安全如杀人、伤害人。3.囚法：断狱（监狱法规、刑诉法规）4.捕法：劾捕以上四法主要是关于惩治盗贼罪的规定。5.杂法： 淫禁：“夫有一妻二妾，聝；夫有二妻，诛；妻有外夫，宫。”狡禁：“盗符者诛，籍其家

17、。盗玺者诛。议国法令者，诛，籍其家及其妻氏。”城禁：“越城一人，诛。十人以上夷其乡及族。”（城门之禁）嬉禁：“博戏罚金。太子博戏，笞，不止则特笞，不止则更立。”（赌博罪）徒禁：“群相居一日以上则问，三日四日五日则诛。”（非法集会）金禁。“丞相受金，左右伏诛。犀首（将军）以下受金则诛”（贪污渎职）6.具法：关于定罪量刑的规定，具，有均、多之意。有类今天刑法总则，专讲刑名法例，何者加罪减刑。（三）法经之特点与历史地位法经秦律九章律唐律大清律1.立法精神,特别强调社会秩序，维护君主特权，保障私有权。就法经的立法精神来看，为“王者之政，莫急于盗贼。”以盗贼两篇为首，可知此法针对对象，首重侵害人身安全与财产之人，则扰乱社会秩序之人。如刘邦入关中时与父老约法三章“杀人者死，伤人及盗者抵罪”，可知稳定秩序，先在平稳盗贼。而法经之法即为君王所设，保护君主专制，也强调等级