第二章 企业法

1、2020/7/5,1,第二章 企业法,教学目的和要求: 1.要求学生了解企业的概念与分类; 2.掌握个人独资企业法、合伙企业法的相关法律法规； 教学重点:个人独资企业的设立、事务管理；合伙企业分类、设立、事务执行；普通合伙企业和有限合伙企业的区别及联系 教学难点：合伙企业不同类型合伙人在执行合伙事务中的权利和义务；入伙和退伙,第一节 企业法概述（掌握） 第二节 独资企业法（重点掌握） 第三节 合伙企业法（重点掌握） 第四节 全民所有制工业企业法（自学） 第五节 外商投资企业法（自学）,第一节 企业法概述,一、企业的概念及特征 （一）企业概念 企业是按一定的生产和经营方式结合起来的经营者、劳动者

2、、生产资料的集合，从事商品生产、销售、运输或提供劳务、服务，具有一定的法律主体资格的经济组织，一般具有营利性。,（二）企业的特征,1企业是依法设立的社会经济组织； 2企业从事的是以营利性为目的的生产经营活动； 3企业是社会经济组织 ； 4企业具有独立或相对独立的法律人格（实行独立核算）。,依照不同的标准，可以对企业进行不同的分类。 1.按企业的经济性质，将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业和混合所有制企业。 2.按企业生产规模的大小，可将企业划分为大型企业、中型企业和小型企业。,（三）企业的分类（了解）,3.按企业所从事的行业，企业可分为工业企业、商业企业、邮电企业、交通运输企业

3、、地质勘探企业、建筑安装企业等等。 4.按企业投资主体是否具有涉外因素（或者按出资者的不同），又可将企业分为内资企业、外商投资企业和外国企业等等。 5.按企业的法律地位，可将企业划分为法人企业和非法人企业。法人企业主要由公司企业、非公司制法人企业；非法人企业主要有个人独资企业、合伙企业等。,二、企业法概念和我国企业法体系,1、企业法的概念 企业法是规范和调整企业设立、存续和终止过程中的各种法律关系的法律规范的总和。,2、我国企业法的体系包括以下法律法规 （1）涉及国有企业改革的法律法规主要有： 全民所有制工业企业法（1988）年 全民所有制工业企业转换机制条例（1992年颁布）,（2）涉及合伙

4、企业与独资企业的法律主要有：合伙企业法（1997年颁布，2006年修订）、个人独资企业法（1999年）。 （3） 涉及外商投资企业的法律主要有：中外合作经营企业法（1988年颁布，2000年修订）、中外合资经营企业法（1979年颁布，1990年第一次修订，2001年再次修订）、外资企业法（1986年颁布，2000年修订）。,（4）涉及公司企业的主要法律有：公司法（1993年颁布）。 （5）涉及企业破产的法律主要有：企业破产法（试行）（1986年颁布）。另外，在民事诉讼法中对非全民所有制的法人企业破产作了规定,第二节 个人独资企业法,案例：张某因单位经营困难，下岗在家，生计困难。其朋友李某在一家

5、出版社做销售工作，见张某此种情形，便鼓励他在某学校附近开办一家书店，并代销其所在出版社的书籍，由李某负责供应书籍，等书卖完后再付款。张某担心工商管理部门不会给予登记，因为他拿不出办书店的钱去注册。李某说，个人独资企业不象公司，没有最低注册资本的要求，就像一些报纸上讲的，“一元钱就可以办企业”，张某的担心是多余的。,一、个人独资企业的概念和法律特征 1、个人独资企业的概念 个人独资企业是依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,2、法律特征 （1）出资人为一个自然人，且为中国公民。 （2）个人独资企业的投资人对

6、企业的债务承担无限责任。 （3）为非法人企业，也无独立承担民事责任的能力，但个人独资企业是独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动。,例：甲投资设立A个人独资企业，A企业以自己的名义与B企业签订买卖合同，B向A发货，A向B支付10万元货款，A是债务人，B是债权人。 如果A企业的资金够支付货款，那么该个人独资企业是可以独立承担民事责任的。 如果A企业的资金不够支付货款，全部财产只有4万元。企业不能支付的6万元，应该由投资人甲来承担，也就是说，甲对6万元承担无限责任。,例：某投资人甲2007年2月1日以个人财产投资设立个人独资企业A，2007年4月1日A企业与B银行签订10万元的借款合同。 在

7、签订借款合同时，应当以A企业的名义，因为个人独资企业是独立的民事主体可以自己的名义从事民事活动。银行贷款到期后，如果以A企业的全部财产仍不能偿还时，则投资人甲应当以其个人的其他财产对企业债务承担无限责任，因为个人独资企业不具有法人资格，无独立承担民事责任的能力。,二、独资企业的设立,一）设立条件 1、对投资人的限制 （1）投资人只能是自然人，即不包括法人和其他组织。 （2）只能是具有中国国籍的自然人。 （3）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。,2、对企业名称的限制 3、个人独资企业的出资方式 （1）投资人可以用货币出资，也可以用实物

8、、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。 （2）有投资人申报的出资。,2、设立程序 （1）提出申请:设立申请书（企业名称住所、投资人姓名住所、投资人出资额和出资方式；经营范围）、投资人身份证明、生产经营志气使用证明等；从事业务； （2）登记机关核准登记（收到申请书15日内） （3）企业成立（营业执照签发日期）。,四、独资企业的经营管理,1、个人独资企业事务管理的方式。 独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 2、职权的限制。 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。,例：个人独资企业投资

9、人甲聘用乙管理该企业的事务，并约定其对外签订超过10000元的合同需经甲同意。某日，乙未经甲同意就与丙签订了一份金额为15000元的合同，丙不知乙对外签订合同所受到的限制。 根据规定，该合同应认定为有效合同，甲并不能以乙超越职权的限制为由对抗善意的第三人丙。,2020/7/5,21,【例题1】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据我国个人独资企业法的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。 A.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承

10、担民事赔偿责任 B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任 C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销 D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效 【答案】A,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为： （1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； （2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； （3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；,（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存； （5）擅自以企业财产提供担保； （6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； （7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；,（8）未经投资人同

11、意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； （9）泄露本企业的商业秘密； （10）法律、行政法规禁止的其他行为。,【例题2】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（）。（2004年） A.乙企业向丁购买商品的行为有效，应履行付款义务 B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效 C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务 D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能

12、要求丙支付 【答案】A,五、独资企业的解散和清算,1、解散是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。 个人独资企业法第条规定，个人独资企业有下列情形之一的，应当解散：,投资人决定解散； 投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承； 被依法吊销营业执照； 法律、行政法规规定的其他情形,2、清算 （1）清算人：自行清算或由债权人申请法院指定清算人; （2）通知和公告债权人:自行-15日内,债权人申报其债权; （3）财产清偿顺序。第二十九条规定，财产按下列顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其它债务。 （4）投资人的持续清偿责任。,以个人财产出资设立的个人独资企业

13、解散后,其财产不足以清偿所负债务,对尚未清偿的债务,下列处理方式中,符合中华人民共和国个人独资企业法规定的有（ ）。 A 不再清偿 B 以投资人家庭共有财产承担无限责任 C 以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿 D 以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿。 答案：D,【例题】张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。（2003年） A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资 B.个人独资企业可以设立分支机构 C.个

14、人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿 【答案】BCD,第三节 合伙企业法,一、合伙企业的概念和特征 1、概念。 合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,中华人民共和国合伙企业法（1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订）,目录 第一章总则第二章普通合伙企业 第一节合伙企业设立 第二节合伙企业财产 第三节合伙事务执行 第四节合伙企

15、业与第三人关系 第五节入伙、退伙 第六节特殊的普通合伙企业,第三章有限合伙企业 第四章合伙企业解散、清算 第五章法律责任 第六章附则,2020/7/5,33,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,2、合伙企业的特征,（1）不具法人资格的营利性组织，普通合伙人对企业债务承担无限连带责任。 （2）合伙企业的成立基础是订立合伙协议。“契约”式企业 （3）普通合伙人共同承担合伙权

16、利和义务。,2020/7/5,35,说明：契约式企业对应的是股权式企业，例如上市公司是股权式企业，股东是按照出资的比例享有表决权，合伙企业是契约式企业，分配损益时，不一定按照出资的比例，是按照契约的约定（合伙协议的约定）。 例如：A、B、C成立合伙企业，A出资占80%，B出资占10%，C出资占10%，在合伙协议中约定，分配损益时，可以约定A分20%，B分40%，C分40%，则在分配损益时就按照合伙协议约定分配。,二、合伙企业法的概念及适用范围,1、概念：是调整合伙企业在设立、存续期间、终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 1997年2月23日，八届全国人大常委会第24次会议通过，自199

17、7年8月1日起施行。,2006年8月27日，第十届全国人大常委会23次会议审议通过了合伙企业法（修订案）。 2、适用范围。 普通合伙企业、特殊普通合伙企业和有限合伙企业。,三、普通合伙企业,（一）普通合伙企业的设立 1、设立条件 （1）有二个以上合伙人。自然人，具有完全民事行为能力； （2）有书面合伙协议（P39），经全体合伙人签名盖章后生效； （3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利。,（4）有合伙企业的名称：行政区划、字号、行业或者经营特点、组织形式；标明“普通合伙”。 （5）有生产经营场所和从事合伙经营的必要条件。 企业登记机关自受理申请之日

18、起20日内使出是否登记的决定。,2、设立程序 （1）提出申请 （2）工商登记 （3）分支机构登记,（二）合伙企业财产,1、合伙企业财产构成 合伙企业存续期间，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。,2、合伙企业财产的性质 合伙企业的合伙财产具有共有财产性质，即由合伙人共有。对合伙企业财产的占有、使用、收益和处分，应当依据全体合伙人的共同意志进行。 合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，合伙企业法另有规定的除外。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。,3、合伙企业财产的转让 （1）内部

19、转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，无须经过其他合伙人的同意，只需通知其他合伙人即可； （2）外部转让：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人的一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 （3）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。,抵押和质押的区别 抵押是不转移占有，动产和不动产都可以抵押；质押是转移占有，质押只能是动产质押或者是权利质押。 举例：ABCD成立甲合伙企业，出资时B用汽车出资，汽车属于合伙企业共同的财产。B向乙借10万元，乙要求B提供担保。B想拿汽车进行质押，由

20、于汽车是合伙企业共同财产，出质时必须经过其他合伙人的一致同意。,（三）合伙企业的事务执行,1、合伙事务执行的形式 合伙人执行合伙事务，可以由全体合伙人共同执行，也可以委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。但是，并非所有的合伙企业事务的决定权都可以被授予个别合伙人。 除合伙协议另有约定外，合伙企业必须经全体合伙人一致同意的事项：（见下页）,改变合伙企业的名称； 改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； 处分合伙企业的不动产； 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 以合伙企业的名义为他人提供担保； 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理

21、人员。,2、合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务 （1）权利： 合伙人平等享有合伙事务执行权； 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业； 不参加执行事务的合伙人的监督权； 合伙人查阅账簿权； 合伙人提出异议权和撤销委托执行事务权。,（2）义务： 合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况； 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务； 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易； 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,3、合伙事务执行决议办法 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理； 合伙协议未约定

22、或约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法； 合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。,（四）合伙企业的损益分配,1、合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担； 2、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定； 3、协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担； 4、无法确定出资比例的，由各合伙人平均分配和分担； 5、合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,（五）合伙企业与第三人,1、对外代表权的效力 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 善

23、意第三人是指本着合法交易的目的，通过合伙企业的事务执行人，与合伙企业之间建立民事、经济法律关系的法人、非法人团体或自然人。,2、合伙企业的债务及其承担 （1）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的清偿比例向各合伙人分别追偿。,合伙企业的债务先由企业的财产承担再由合伙人个人财产清偿，即： 以合伙企业的全部财产进行清偿； 合伙企业的财产无法清偿全部到期债务的，各个合伙人应承担无限连带责任； 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿

24、。,（2）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利； 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。,（六）合伙企业的入伙、退伙,1、合伙企业的入伙。 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担

25、同等责任。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,例：假设ABCD四人成立合伙企业甲4月1日向乙银行贷款100万元，借款期限是3个月。6月1日，D要求退伙并办清退伙手续。同时，E入伙，ABC需告诉E财务状况。ABCE约定新的合伙协议，并未约定损益分配。到7月1日，甲企业无力偿还银行贷款。经过强制执行，甲企业的全部财产只有40万。对不足的60万应如何处理？,如果债权人乙找到合伙人A要余下的60万，A认为合伙协议中未约定损益分配的比例，应平均分配，只需支付15万元。 A的主张不能成立，因为合伙人对外承担连带责任对内承担按份责任； 如果债权人乙找到合伙人B要余下的60万，B表示自己以劳务

26、出资不参加分红也不承担亏损，只领取固定工资。 B的主张不能成立，因为根据规定所有的合伙人都必须对合伙企业债务承担无限连带责任；,如果债权人乙找到合伙人D要余下的60万，D表示自己已经退伙拒绝承担。 D的主张不能成立，因为合伙企业的债务发生在4月1日，而D企业退伙在6月1日，对退伙前合伙企业的债务承担连带责任；在企业内部，D承担的的按份责任是0元，对于多交的60万可以向ABCE追索；,如果债权人乙找到合伙人E要余下的60万， E是不能拒绝的，因为新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任；在企业内部，E承担的按份责任是15万，可以向ABC进行追索； 合伙企业ABCE四人聘请丙进行经营管理，如果债

27、权人乙找到丙要其支付。 丙可以拒绝。,2、合伙企业的退伙。 （1）协议退伙。 合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： 合伙协议约定的退伙事由出现； 经全体合伙人一致同意； 发生合伙人难以继续参加合伙的事由； 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,（2）自由退伙（通知退伙） 合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。 合伙人擅自退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。,（3）法定退伙:合伙人有下列情形之一的，当然退伙： 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； 个人丧失偿债能

28、力； 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产； 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。 其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 退伙事由实际发生之日为退伙生效日。,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始

29、之日起,取得该合伙人资格。,（4）除名退伙（了解） 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： 未履行出资义务； 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； 执行合伙事务时有不正当行为； 发生合伙协议约定的事由。 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。 被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30内，向人民法院起诉。,有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额： 继承人不愿意成为合伙人； 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格； 合伙协议约定不能成为合

30、伙人的其他情形。,（七）特殊的普通合伙企业,1、适用范围：以专业知识和专业技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。 2、对特殊的普通合伙企业的公示要求 特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任，为保护交易相对人的利益，应当对这一情况予以公示。 企业名称中应标明“特殊普通合伙”字样,3、特殊的普通合伙企业合伙人的责任形式 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,例:注

31、册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计事务所的形式为特殊的普通合伙企业。后甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，遗漏了一笔销售收入，经人民法院认定系甲轻微过失所致，判决A会计师事务所承担赔偿责任，对该债务责任的承担根据合伙企业法的规定，正确的表述是：,A、甲承担无限责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 B、甲以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任其他合伙人承担无限连带责任 C、全体合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 D、全体合伙人承担无限连带责任,4、对特殊的普通合伙企业债权人的保护（了解） 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。

32、执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。 执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。,三、有限合伙企业,（一）有限合伙企业的设立的特殊规定 1、合伙人人数规定：2个以上50个以下； 2、有限合伙企业名称的规定：标明“有限合伙”字样。 3、有限合伙人出资方式的规定： 有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资； 有限合伙人不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。,（二）有限合伙企业的事务执行的特殊规定 1、有限合伙企业事务执行人的规定： 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务

33、合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 禁止有限合伙人执行合伙事务：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业,有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： （1）参与决定普通合伙人入伙、退伙； （2）对企业的经营管理提出建议； （3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；,2020/7/5,75,（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； （5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； （6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；,（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的

34、利益以自己的名义提起诉讼； （8）依法为本企业提供担保。,2、有限合伙企业的利润分配及亏损分担,有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。,（三）有限合伙企业与第三人关系,有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿； 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额

35、时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,注意两点：,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,（四）入伙与退伙,1、入伙。 （1）有限合伙企业新入伙的普通合伙人对入伙前的债务承担无限连带责任。 （2）有限合伙人新入伙的有限合伙人对入伙前的债务，以其认缴的出资额承担有限责任。,2、退伙。有限合伙人出现下列之一情形时当然退伙： 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； 作为合伙人的法人或者

36、其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙； 作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格； 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,四、合伙企业的解散、清算（了解）,1、合伙企业的解散。 合伙

37、企业有下列情形之一的，应当解散： （1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营； （2）合伙协议约定的解散事由出现； （3）全体合伙人决定解散；,2020/7/5,84,（4）合伙人已不具备法定人数满30天； （5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； （6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （7）法律、行政法规规定的其他原因。,2、合伙企业的清算 （1）清算人的确定。 合伙企业解散，应当由清算人进行清算。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确

38、定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。,（2）清算人的职责及法律责任 清算人在清算期间执行下列事务： 清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单； 处理与清算有关的合伙企业未了结事务； 清缴所欠税款； 清理债权、债务； 处理合伙企业清偿债务后的剩余财产； 代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。,清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。 清算期间，不得开

39、展与清算无关的经营活动。,（3）清偿债务的顺序 支付清算费用、职工工资和社会保险费用、法定补偿金、缴纳所欠税款、合伙企业所欠债务、返还合伙人的出资。,举例：假设ABCD成立合伙企业甲，出资的比例A20万、B10万、C10万、D10万。甲企业欠乙40万元的货款。合伙企业决定解散。 经过处理全部财产140万，第一步支付10万元的清算费用，第二步支付20万元的工资和劳保费用，第三步支付所欠的税款10万，第四步支付合伙企业的债务40万，此时还剩60万。第五步返还出资，退A20万，退B10万，退C10万，退D10万。还有10万元的剩余，按照合伙协议的约定进行分配，如果当初未约定则平均分。,2020/7/

40、5,90,经过处理全部财产70万，第一步支付10万元的清算费用，第二步支付20万元的工资和劳保费用，第三步支付所欠的税款10万，第四步支付合伙企业的债务40万。则剩余的尚未清偿的债务由投资人个人承担无限连带责任,（4）合伙企业注销登记 清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。 合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。 五、法律责任（自学）,案例分析,2001年6月，甲与乙、丙协商，用丙的个体工商户营业执照和房屋创办“老豆腐”餐馆。他们签署的协议规定，资金由甲与乙筹集，营业所的利

41、润丙的四成，甲与乙各得三成。随后甲与乙以餐馆名义向他人借了10万元作为餐馆的流动资金，约定当年底归还。到了还款期，债权人向甲与乙索要借款，甲与乙却提出由合伙人共同偿还，而丙不同意。于是，甲与乙诉至法院。,分析：,问题关键在于： 其一，合伙企业设立的条件与程序。本案中甲、乙与丙开办的“老豆腐”餐馆未经工商行政管理部门审核登记，用丙的个体工商户营业执照作为合伙企业的营业执照经营是违法的，法院应当根据合伙企业法责令甲、乙与丙停止营业活动并处以罚款； 其二，甲、乙与丙是否共同使用了所借资金。由于甲、乙与丙协议规定由甲、乙筹集资金，甲、乙筹集的10万元用于“老豆腐”餐馆的流动资金，所以三人应当按照分成比

42、例共同偿还此借款，即丙还4万，甲、乙各3万。,第四节 全民所有制工业企业法（自学）,一经营权的内容 1.资产处置权 （1）对于一般性固定资产，可以自主决定出租、抵押或者有偿转让。 （2）对于关键设备、成套设备或者重要建筑物，可以出租，但抵押或者有偿转让应当经政府主管部门的批准。 （3）企业处置生产性固定资产所得收入，必须全部用于设备更新和技术改造。,2.国有企业被兼并 （1）国有企业被兼并时，应当进行产权界定和资产评估； （2）实际交易价格与资产评估价格相差10%以上的，占有单位应当向同级财政部门作出书面说明。 （3）兼并价款一般应当在兼并程序终结日一次付清；在取得担保的前提下，可以分期付款，

43、但在兼并程序终结日支付的比例不得低于50%，总期限不得超过3年。,（二）关于利用外资改组国有企业 1.利用外资改组国有企业的要求 （1）国有企业改组前，应当进行产权界定和资产评估，资产评估结果按照规定核准或者备案后，作为确定国有产权、资产价格的依据。 （2）改组后企业控制权转移或者企业的全部或主要经营性资产出售给外国投资者的，改组方和被改组企业应当制定妥善安置职工的方案，并应当经职工代表大会审议通过。被改组企业应当以现有资产清偿拖欠职工的工资、欠缴的社会保险费等各项费用。对解除劳动合同的职工要依法支付经济补偿金，对移交社会保险机构的职工要依法一次性缴足社会保险费，所需资金从改组前被改组企业的净

44、资产中抵扣，或者从转让国有产权收益中优先支付。,（3）以出售资产方式进行改组的，企业的债权债务仍由原企业承继；以其他方式进行改组的，企业的债权债务由改组后的企业承继。 改组的方式：转让资产；转让股权。,2.支付转让价款的形式 举例：如果甲企业将自己60%的股权转让给法国的乙公司，则需要依法变更为中外合资企业，转让价款是1200万美元。法国的乙公司可以采用的支付形式： 外国投资者应当以境外汇入的可自由兑换货币或者其他合法财产权益支付转让价款；经批准，也可以用从中国境内投资获得的人民币净利润或者其他合法财产权益支付。,3.支付转让价款的期限 以转让方式进行改组的，外国投资者一般应当在外商投资企业营

45、业执照签发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的，应当在营业执照签发之日起6个月内支付总价款的60%以上，其余价款应当依法提供担保，在1年内付清。 举例：转让60%的股权价款是1200万，第一种方式为一次付清，如果一次付清的，依法变更为中外合资企业。如果合资企业执照的签发日期是05年的1月1日。从执照签发之日起3个月内支付全部价款；如果依法提供担保的情况下可以分期付款，执照签发之日起6个月内支付总价款的60%以上，其余价款应当依法提供担保，在1年内付清。,（三）组织机构 1.厂长、职工代表大会职权的区别 （1）对于副厂级行政领导干部，厂长无权直接任免，也无权直接奖惩。 （2）工资调整方案、奖金

46、分配方案、劳动保护措施、奖惩办法以及有关职工生活福利的重大事项由职工代表大会决定。 （3）由于国有工业企业实行厂长负责制，因此，关于企业的经营方针、长远规划、年度计划等报告，职工代表大会只能提出意见和建议，并无决议权、否决权。 （4）职工代表大会有权评议、监督企业各级行政领导干部，但只能提出奖惩和任免的建议，不能直接作出决定。,2.职工代表大会的会议制度（P55） （1）必须有2/3以上（2/3）的职工代表出席。 （2）厂长、工会委员会或者1/3以上的职工代表（注意多选题）提议，可以召开临时会议。 （3）职工代表大会进行选举或者作出决议，必须经全体（而非出席会议的）职工代表过半数（1/2）通过

47、。 举例：某企业职工代表120人，出席会议的80人，则可以开会；如果进行表决时，赞成票至少是61票，全体（而非出席会议的）职工代表过半数（1/2）通过。,第五节 外商投资企业法（自学）,一、中外合资经营企业法 （一）概念。 中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的合营企业。,（二）合资企业的法律特征 1、中外合资者共同举办 2、合资者各方共同投资 3、合资各方共同经营 4、合资各方共担风险 （三）合资企业的成立,（四）合资企业的出资方式 合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房

48、、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。 （五）合资企业的董事会和经营管理机构,（六）合资企业的解散和清算 解散原因： 合营期限届满 企业发生严重亏损、无力继续经营 合营一方不履行合资企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营 因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营 合资企业未达到其经营目的，又无发展前途 合资企业合同、章程所规定的其他解散原因出现,清算： 按照中华人民共和国外商投资企业清算办法的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。,二、中外合作经营企业的概念,（一）概念。 中外合作经营企业是中外合作经营者各方的当事人依照中华人民共和国中外合作经营企业法的规定，通过在合营合同约定投资或者合作条件、收益或者产品分配、风险和亏损的分担、经营管理方式和合作企业终止时财产的归属而设立的一