第四章公司法汇总

1、第四章 公司法,教学目的: 通过本章的学习，要求学生掌握我国公司法律制度的基本理论，尤其是有限责任公司与股份有限公司的设立和组织机构、股东权利、以及上市公司相关特别规定。尽可能地使学生能熟悉我国上市公司的若干法律规定，并能灵活运用。 教学重点： .公司的特征 .股东权利 .有限责任公司的设立 4.一人有限责任公司的特别规定 5.股份有限公司的设立、组织机构 6.公司的财务会计,教学难点： .有限公司与股份公司的异同 .公司人格否定制度的适用 3.上市公司独立董事制度 教学内容：,第一节 公司法的基本理论 本节主要介绍四大内容： 一、公司的概念、特征与种类 二、公司法人财产及公司法人财产权 三、

2、股东及股东权利 四、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 五、公司法的概念特征与性质,一、公司的概念、特征与种类 （一）公司的概念 公司是指股东依法以投资方式设立、以营利为目的，以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 （二）公司的特征 1.依法定条件和程序设立的企业法人； 2.以营利为目的的经济组织； 3.以股东投资行为为基础设立的社团法人； 4.具有独立法人资格 。,企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。,上海冠龙阀

3、门机械有限公司,企业所在地名称,字号,行业,组织形式,名称组成,公司法人人格否认制度（法律条文）,公司法第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,公司法人人格否认制度（解释）,公司法人人格否认制度，又称“揭穿公司的面纱”，是指为了制止滥用公司法人制度和保护公司债权人的利益及社会公共利

4、益，允许在“特定情形”下，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司股东对公司债权人或公共利益直接承担责任，以实现公平、正义的法律制度。,适用公司法人人格否认制度主要有以下几种情形,（l）公司注册资本不实，公司人格自始即存有缺陷。 （2）公司财产与股东或他人财产混同，公司丧失独立人格的基础。 （3）数个公司，一个人格，相互为逃避债务提供便利。 （4）虚设股东，用合法的形式掩盖非法的目的。 （5）以公司的名义实施欺诈行为。 （6）利用公司的设立、变更等损害债权人的利益。 （7）母公司、开办单位，甚至行政主管部门利用子公司、下属公司企业的人格进行非法活动。,公司法人人格否认制度（多选）,甲有限公

5、司的控股股东李某拖欠银行巨额贷款，但是他不但不积极经营企业还贷，还以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，当银行起诉后，李某以企业为有限责任公司，属于有限责任为由，请求法院宣告自己的企业破产。下列说法正确的有()。 A、甲公司存在违法挪用公司资金的行为 B、可以依法由法院否认该公司的人格 C、李某和甲公司承担连带责任 D、李某应当向甲公司承担赔偿责任,答案,答案A、B、C、D 解析本题考核点是公司法人财产权与股东权利。以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，是典型的挪用企业资金的行为。所以，A正确;股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。所以，C

6、正确;连带责任就意味着公司的法人人格被否认了，因为有人格的主体责任是独立的;B正确;公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。否则，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。所以，D正确。,例子,甲和乙是亲兄弟，他们共同投资设立A有限责任公司和B有限责任公司，并分别担任两个公司的董事长。在日常经营中，他们主要以A公司的名义对外从事经营活动，接到预付款后又通过A公司和B公司签订合目的方式，将A公司的资金转移到B公司的账户上，当A公司被债权人追讨时，发现A公司账户上根本没有钱。甲应对A公司的债务承担连带责任。,（三）公司的分类 理论上的分类 1.母公司与子公司；

7、 2.本公司与分公司； 3.关联公司与公司集团。 （四）我国现行立法体系下的公司 1.有限责任公司和股份有限公司； 2.一人有限责任公司； 3.国有独资公司； 4.上市公司； 5.外商投资公司,甲是乙公司依法设立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度规定的是( )【2010】 A.甲应有自己的营业执照，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任 B.甲应有独立的法人资格，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任 C.甲应有自己的营业执照，可以没有独立的财产，但独立承担民事责任 D、甲应有自己的营业执业，并以自己的名义进行营业活动，但不独立承担民事责任,参考答案：D 答案解析：本题考核分公

8、司。公司设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。,单选题,甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是( )。 A、该合同有效，其民事责任由甲公司承担 B. 该合同有效，其民事责任由分公司独立承担 C. 该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任 D. 该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任,答案,【答案】A 解析：分公司不具有法人资格的，只能在本公司的授权范围内，开展具体的业务活动，其民事责任由本公司承担,公司关联交易,公司关联交易

9、（条文）,第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,公司关联交易（解释）,【解释1】控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；或者出资额（或者持有股份的比例）虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 【解释2】实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 【解释3】高级管理人员是指公司经理、副经理、财务负责人、上

10、市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 【解释4】关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。,二、公司法人财产及公司法人财产权 （一）公司法人财产 公司的法人财产是指公司设立时，由股东投资以及公司成立后在经营过程中形成的财产的总和。 （二）公司法人财产权 （三）公司法人财产权的限制 1.对外投资的限制； 2.担保的限制； 3.借款的限制。,单选题,某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法规定的是( )。(2007年) A. 该项表决由公

11、司全体股东所持表决权的过半数通过 B.该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过 C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过 D、该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过,答案,答案：D 解析：根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本题正确答案应选D。,三、股东及股东权利 （一）股东 股东是指持有公司股份或者出资的人。 股东可以是自然人、也可以是法人。但是，自然人作为发起人股东应当具备完全行为能力。 （二）股东权利 1.

12、股东权利的概念：股东权利是指股东向公司出资或者认购股份而对公司享有的权利，也称之为股东权或股权。,2.股东权利的分类 自益权和共益权；单独股东权和少数股东权；固有权和非固有权，又称为法定股东权和非法定股东权；普通股东权和特别股东权。 3.股东权利的内容 表决权；选举权和被选举权；依法转让出资额或者股份的权利； 知情权； 建议和质询权；新股优先认购权；股利分配请求权；提议召开临时股东（大）会的权利；临时提案权； 异议股东股份收买请求权；申请法院解算公司的权利； 公司剩余财产的分配请求权 4.股东权利的滥用禁止,四、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 五、公司法的概念特征与性质 （一）公司法

13、的概念 公司法是规定公司法律地位，调整公司组织关系，规范公司在设立、变更与终止过程中组织行为的法律规范的总称。 （二）公司法的特征 1.组织法与行为法的结合； 2.强制性与任意性相结合。 （三）公司法的性质,第二节 公司的登记管理 一、公司登记管辖 （一）国家工商行政管理总局负责管辖的公司登记 （二）省、自治区、直辖市工商行政管理局负责管辖的公司登记 （三）省、自治区、直辖市工商管理局以下公司登记机关负责管辖的公司登记,二、登记事项 （一）公司名称 （二）公司住所 （三）法定代表人姓名（公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任） （四）注册资本和实收资本 （五）公司类型

14、（一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明） （六）公司的经营范围 （七）营业期限,企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。,上海冠龙阀门机械有限公司,企业所在地名称,字号,行业,组织形式,名称组成,企业法人营业执照样本,三、设立登记 （一）公司名称预先核准 （二）公司设立的申请与登记 四、变更登记 （一）变更登记事项 （二）备案事项（董事、监事、经理发生变动） 五、注销登记,多选题,根据公司登记管理法律制度的规定，下列各项中，需要办理变更登记的有

15、( )。 A. 公司的经理发生变化 B、公司的住所发生变化 C、公司的实收资本发生变化 D、公司的名称发生变化,答案,【答案】BCD 【解析】公司的董事、监事、经理发生变动的，只向原公司登记机关“备案”即可，不需申请变更登记。,第三节 有限责任公司 一、有限责任公司的设立 （一）设立条件 1、股东条件：由50个以下股东出资设立； 2、财产条件：最低注册资本限额：人民币3万元；缴纳注册资本的首次出资额和期限；缴纳注册资本的出资形式；注册资本的缴纳方式；不按照规定出资的责任。 3、组织条件 : 公司章程是由设立公司的股东共同制定，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力的调整公司内部关系和

16、经营行为的公司规范性文件。 公司章程的内容,出资方式（多选）,甲、乙两公司与张某、李某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列出资不合法的有()。 A、甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资 B、乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资 C、张某以保险金额为20万元的保险单出资 D、李某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资,答案A、B、C、D 解析本题考核点是有限责任公司的设立条件。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。所以A、B、D不合法。而保险单的保险金额不是实际所有的

17、财产，也不能作为出资。,出资不实责任（单选题）,甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是( )。 A.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足 B、丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足 C.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足 D.丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任,答案,【答案】B 【解析】有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程

18、所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。丁是公司成立后入股的，不承担连带责任。本题正确答案应选B。,（二）设立程序 1.设立申请 2.设立审批(实施审批制公司) 3.设立登记 4.设立公告 登记主管机关核准登记后，应当发布公司登记公告 5.开业 注：公司成立后，股东不得抽逃出资；,有限责任公司出资证明书(样本),编号: 一、公司全称：有限责任公司。 二、公司住址：省市区街号。 三、公司登记日期：年月日。 四、公司注册资本： （元） 五、公司股东：（股东姓名或名称）于年月日向本公司缴纳出资 元。该股东自本出资证明书核发之日起，享有本公司章程所规定的股东权。

19、 核发日期：年月日（公司印章）,二、有限责任公司的组织机构 （一）股东会 公司的权力机构 1.股东会的职权； 2.股东会会议：分为定期会议和临时会议。 3.股东会的召集； 4.股东会决议： 普通决议应经出席会议代表1/2以上表决权的股东通过；特别决议必须经过代表2/3以上表决权的股东通过。 5.股东会决议的无效和撤销,股东会的职权（多选题）,根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于有限责任公司股东会的职权的是( )。 A、修改公司章程 B. 选举和更换全部监事 C、对发行公司债券作出决议 D. 对股东向股东以外的人转让出资作出决议,答案,【答案】AC 【解析】选举和更换由“非职工代表”担任的董

20、事、监事，而不是全体监事，选项B错误; 原公司法规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，应当由股东会决议通过，新公司法删掉了该项职权，选项D错误。本题正确答案应选AC。,临时股东会召开条件（多选题）,根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有( )。 A、不设监事会的公司监事 B. 董事长 C. 20%以上的董事 D、代表20%表决权的股东,答案,【答案】AD 【解析】临时股东会的召开条件：代表10%以上表决权的股东提议召开; 1/3以上的董事提议召开;监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。,（二）董事会 决策机关 1.董事会的概念和组成 董事会

21、是依法由股东会选举产生的董事组成，代表公司并行使经营决策权的常设机关。 有限责任公司董事会成员为313人 2.董事任期：每届任期不得超过3年，可连选连任。 3.董事会职权；（董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过） 4.董事会的召集； 5.董事会的议事方式和表决程序 除公司法有规定外，董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。董事会决议的表决，实行一人一票。,（三）监事会 监督机构 1.监事会的概念和组成 监事会是由依法产生的监事组成，对董事和经理的经营管理行为以及对公司财务进行监督的常设机构。 2.监事的任期：每届为3年，连选可以连任 3.监事会的职权 4.监事会的召集和决议,（

22、四）经营管理机关 1.经营管理机关的概念 是指由董事会聘任的，负责公司日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。 这是指公司的经理。 2.经理的职权,三、一人有限责任公司的特别规定（一）注册资本的特别规定 根据公司法的规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，不允许分期缴付出资。 （二）股东的特别规定 公司法规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有限责任公司，而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。,（三）组织机构的特别规定 一人有限责任公司不设股东会。 （四）审计的特别规定 一人有限责任公司

23、应当于每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 （五）有限责任的特别规定 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,单选题,刘某出资12万元设立了一个一人有限责任公司。公司存续期间，刘某的下列行为中，符合公司法律制度规定的是（）。 A决定由其本人担任公司经理和法定代表人 B决定用公司盈利再投资设立另一个一人有限责任公司 C决定减少注册资本5万元 D决定不编制财务会计报告,答案,【答案】A 【解析】根据规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；因此选项B不对。一人有限责

24、任公司的注册资本最低限额为人民币十万元；因此选项C不对。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；因此选项D不对。,一人公司和个人独资企业的区别（多选）,一人公司和个人独资企业的区别() A、一人公司有独立的财产权，个人独资企业的财产所有权属于投资者 B、一人公司有最低注册资本，个人独资企业没有最低注册资本 C、一人公司有法人资格，个人独资企业没有法人资格 D、一人公司的股东对公司的债务承担有限责任，个人独资企业投资人对企业的债务承担无限责任,答案,【答案】ABCD 【解析】考核一人公司和个人独资企业法律制度的区别。,四、国有独资公司的特别规定 国有独资公

25、司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 （一）章程制定的特别规定 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构审批。,（二）组织机构的特别规定 1.不设股东会； 2.国有独资公司董事会的特别规定； 3.经营管理机关的特别规定； 4.国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员任职的特别规定； 5.国有独资公司监事会的特别规定。,五、有限责任公司的股权转让 （一）股权转让的概念和特征 1.股权转让的概念 有限责任公司的股东依照一定程序将自己持有的股权让与受让人，受让人取得该股权而成为公

26、司股东或增加持有公司的出资额。 2.股权转让的特征 股权转让是一种股权交易行为；股权转让不改变公司的法人资格；股权转让是一种要式行为。,（二）股权转让的限制 1.有限责任公司的股东之间可以互相转让其全部或者部分股权。 2.股东向股东以外的人转让股东的限制。 3.人民法院强制执行的股权转让。 （三）股权转让的程序 （四）股权回购请求权,股权转让条件（多选题）,甲是一名有限责任公司的股东，公司成立后不久，甲因家庭发生变故，想把自己的部分股权转让给现有股东以外的人，下列说法正确的是() A、应当书面征求其他股东的过半数同意 B、同等条件下其他股东有优先购买权 C、两个以上的股东主张行使优先权的应当按

27、照公司成立时各自的出资比例行使优先购买权 D、如果公司章程规定股权对外转让自由，则从其规定,答案,答案：ABD 【解析】根据公司法规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，选项A正确;经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权，选项B正确;两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权，选项C错误;公司章程对股权转让另有规定的，从其规定，选项D正确。,股权转让的程序（单选）,根据公司法的规定，有限责任公司的股东转让股权后，公司无须办理的事项是( )(20

28、06年) A、注销原股东的出资证明书 B、向新股东签发出资证明书 C、召开股东会作出修改章程中有关股东及其出资额记载的决议 D、申请变更工商登记,答案,答案】C 【解析】本题考核的是有限责任公司的股东转让股权以后无需办理的事项，正确答案应该是C。,第四节 股份有限公司 一、股份有限公司的设立 （一）设立条件 1、发起人条件：发起人为2人以上200人一下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2、财产条件： 注册资本最低限额；缴纳注册资本的方式和期限；出资方式；注册资本的表现形式；不按规定缴纳出资的责任。 3、组织条件,（二）设立方式 根据我国公司法规定，股份有限公司可以采取发起设立或者募

29、集设立方式设立。 （三）设立程序 （四）设立公司失败的后果 如果发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所交股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。,二、股份有限公司的组织机构 （一）股东大会 （二）董事会 （三）经理 （四）监事会 （五）上市公司组织机构的特别规定,多选题,根据公司法律制度的规定，股份有限公司发生下列情形时，应当召开临时股东大会的有( )。 A、董事人数不足公司章程所定人数的2/3时 B、公司未弥补的亏损达到股本总额的1/3时 C、持有公司股份5%的股东请求时 D、监事会提议召开时,答案,【答

30、案】ABD,单选题,根据公司法的规定，下列有关公司组织机构的表述中，正确的是()。(2006年) A、股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设监事会，也可以不设监事 B、一人有限责任公司不设股东会 C、国有独资公司的董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生 D、股份有限公司的董事会成员应当有公司职工代表,答案,【答案】B 【解析】一人有限责任公司不设股东会，法律规定的股东会职权由股东行使。本题正确答案应选B。,关联关系董事的表决权排除制度,举例：甲上市公司董事会成员为6名，其中王某是A企业派出的，如果甲与A企业进行关联交易，此时王某应该排除在行使表决的董事之外，无关联关系的董事为5名，根

31、据规定，对关联交易事项进行表决时，董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，这里需要无关联关系董事3人以上出席才可以召开，须经无关联关系董事过半数通过。如果出席会议无关联关系董事不足3人的，应该将该事项提交股东大会进行审议。,三、上市公司独立董事制度 （一）独立董事的概念 独立董事是指不在公司担任除董事之外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 （二）独立董事的任职条件 （三）独立董事的提名 （四）独立董事的任期 独立董事任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。,（五）独立董事的特别职权 （

32、六）独立董事的撤换和辞职 （七）独立董事意见的披露 （八）上市公司为独立董事提供的条件,四、股东诉讼 （一）股东代表诉讼 股东代表诉讼，也称股东间接诉讼，是指当董事、监事、高级管理人员或者他人的违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。 （二）股东直接诉讼,第五节 公司股票和公司债券 一、公司股票的一般理论 （一）股票的概念和特征 1.股票的概念 是公司签发的证明股东所持有股份的凭证。 2.股票的特征 股票是有价证券； 股票是要式证券； 股票是无偿还期限的证券； 股票是一种高风险金融工具。,（二）股票的种类 （三）股票的形式和记载内容 （四）股票的发行 （五）股票的转让,二、公司债券的一般理论 （一）公司债券的概念和特征 1.公