法规11.11.12.ppt

1、,第九章 建设工程合同法律制度 第一节合同法基本原则及合同分类 一、了解合同法的适用范围：有关身份关系的合同、行政合同、劳动合同、国家或地区间的协议等四类合同不在合同法调整的范围类 二、掌握合同法的基本原则：平等、自愿、公平、诚实信用（记住原则的内涵）,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,如题1、合同法规定，“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少”，这体现了合同法的（ ） A平等原则 B自愿原则 C公平原则 D诚实信用原则 2.下列各类协议中，适用合同法的是（ ） A. 离婚协议 B. 税款代扣合同 C. WTO协定 D. 土地使用权转让

2、合同,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,C；D,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,第二节 合同的订立 1、要约（投标人编制投标书和递交投标书）与要约邀请（发出招标公告或投标邀请） 合同法第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”（哪些属于要约邀请，哪些属于要约）P103 2、掌握要约的相关内容 P102 1）概念：要约是希望和他人订立合同的意思表示 要约人：发出要约的人（投标人）；受要约人：接受要约的人（招标人） 2）注意有效与生效是两个

3、不同概念，要约和承诺首先必须有效，然后才能生效 3）要约的形式：书面和口头，书面形式包括信函，电报，传真，电子邮件等 4）生效时间：三种情况，特别注意数据电文的生效 要约到达受约人时生效（要约何时生效：(单选)）。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”（如何确定到达时间：(单选)）,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,5）要约撤回与要约撤销（注意二者的异同） 要约撤回（前提是要约未生效），撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约

4、同时到达受要约人。（要约在何种情况下可以撤回？ ） 要约撤销 （前提是要约已经生效），撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” （要约在何种情况下可以撤销？） 6）要约不得撤销情形：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。 7）要约消失（失效） 要约失效（前提是要约已经生效）（多选）：依法撤销要约；受要约人拒绝要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更（视为新要约）；其他特殊情况,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,3、掌握承诺（招标人发出中标通知书）

5、相关内容 P104 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 1）承诺具有法律约束力的条件（承诺有效的条件：（多选） 承诺须由受要约人向要约人作出。 承诺的内容应当与要约的内容完全一致。 承诺人必须在要约有效期限内作出承诺 2）承诺生效 ：承诺通知到达要约人时生效（同要约生效的规定一致） 3)承诺撤回和超期、延误 承诺撤回（前提是承诺还没有生效）：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人（有承诺撤回，但不存在承诺撤销） 承诺超期是主观原因而承诺延误是外界原因。承诺超期一般无效，承诺延误一般有效。 注意：使承诺视为新要约的情形 受要约人对要约的内容作出实质性变更（主要包括

6、哪些？）受要约人超过承诺期限发出的承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 实质性变更 指有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法（即合同的八条一般条款）等的变更。非实质性变更则通常是建议性、说明性条款。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,要约承诺规则 可撤回 可撤消 可撤回 要约邀请 要约发出 要约到达 承诺发出 承诺到达 两个例外 （合同成立） 总结要点： 1.“承诺是对全部要约条款的无条件同意”，“承诺生效时合同成立” 2.要约属于合同订立过程，应对相对人承担缔约过失责任；要约邀请不属于合同订立过程，此间不

7、对相对人承担缔约过失责任，但可能被行政机关追究虚假宣传、不正当商业竞争等责任； 3.要约与承诺的生效均采到达主义。即到达才生效。 4.撤回与撤销的区别在于：是指生效之前还是生效之后。 5. 要约可以撤消，承诺不得撤消。因为承诺生效后合同已经成立。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,合同条款、合同形式、合同成立的时间和地点 1、务必掌握： 法定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书或合同确认书时，合同才成立；（而不是通常的“承诺生效时合同成立”） 2、建设工程施工合同是典型例子，中标通知书是承诺，但法定应当订立书面合同，合同生效在订立之时或施工单位已经履行主要施工义务，

8、且建设单位接受（未做拒绝表示）的情况下，合同才成立。 3. 合同成立的时间、地点 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,缔约过失责任与违约责任,注意要点： 1、缔约过失责任不是合同责任而是侵权责任，因为没有合同依据。 2、掌握法定的4种需要赔偿的缔约过失行为。

9、3、掌握违约责任采取严格责任原则（无过错责任原则）即违约责任的追究一不要求违约方存在主观过错，二不要求相对方存在实际损失。而缔约过失责任采取过错责任原则，谁过错谁赔偿。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,1. 某建设工程采用招标方式选择承包人，则关于该建设工程招投标过程中的各行为，下列说法中，正确的是（ ） A. 虽然投标邀请书的对象是明确的，但仍属要约邀请 B. 投标人购买招标文件，属要约行为 C. 投标人参加现场踏勘，属要约行为 D. 评标委员会推荐中标候选人，属承诺行为 2、施工项目招投标过程中，某投标单位在投标截止日期前提交了投标文件和投标保证金。该投标单位中标后拒绝与

10、业主签订施工合同，业主没收了其投标保证金，该行为说明( )。 A要约不能撤回 B要约具有法律效力 C承诺不能撤销 D要约邀请具有法律效力,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,A；B（承担缔约过失责任）,3. 某施工单位参加一公开招标项目的投标，在递交投标文件后发现报价有较严重的失误，遂在招标文件规定的投标截止时间前，向招标人送交了一个书面通知，撤回已递交的投标文件。该行为是（ ） A. 要约撤回B. 要约撤销 C. 承诺撤回D. 承诺撤销 4根据合同法，下面各种文件中，可能是要约，也可能是要约邀请的是（ ） A. 拍卖公告 B. 招标公告 C. 招股说明书 D. 商业广告 5.

11、甲发函至乙搅拌站，欲采购某标号早强水泥10吨，500元/吨，货到付款。乙要求款到发货，则乙的意思表示属于（ ） A. 要约邀请 B. 要约 C. 承诺 D. 合同,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,A；D；B（对要约进行实质性更改，承诺视为新要约）,6. 甲以15万元出卖房屋一套，乙表示愿意以12万元买入，甲说不能低于14万元，乙表示最多出13万元，甲最终同意成交。所以 （ ） A 甲是最终的要约人 B 甲是最终的承诺人 C 乙是最初的承诺人 D 乙是最终的承诺人 7某施工单位以电子邮件的方式向某设备供应商发出要约，该供应商提供过三个电子邮箱，但没有特别指定往哪一个发，则此要约

12、的生效时间是（ ） A. 该要约进入任一电子邮箱的首次时间 B. 该要约进入三个电子邮箱的最后时间 C. 该供应商获悉该要约收到的时间 D.该供应商理解该要约内容的时间,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,B；A,8.某施工单位向一建筑机械厂发出要约，欲购买一台挖掘机，则下列情形中，会导致要约失效的是（ ）。 A. 建筑机械厂及时回函，对要约提出非实质性变更 B. 承诺期限届满，建筑机械厂未作出承诺 C. 建筑机械厂发出承诺后，收到撤消该要约的通知 D. 建筑机械厂发出承诺前，收到撤回该要约的通知 9.当事人在订立合同过程中有( )情形，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

13、A不履行合同意向 B假借订立合同，恶意进行磋商 C因经营状况严重恶化而不签订合同 D故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 E有其他违背诚实信用原则的行为,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,B；BDE,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,第三节、合同的效力 合同有效（4个要件） 合同无效（5种情形） 要约邀请 要约 承诺 （合同成立） 未撤消：自始有效 合同可撤消（4种情形） （受损害方请求，法院/仲裁裁定） 被撤消：自始无效 被追认：自始有效 合同效力待定（3种情形） （取决于有权人是否追认） 被拒绝：自始无效,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关

14、法规知识,主体资格 （不合格导致效力待定合同） 有效合同 意思表示真实 （不真实导致可撤消合同） 成立要件 内容/目的合法 （不合法导致无效合同） 形式要件 要点：1、熟悉何种情形属于何种合同类型。P109 2、无效合同，自始无效；可撤消合同的效力由受损害方主张，法院/仲裁裁定；效力待定合同的效力取决于有权人是追认还是拒绝。 3、注意可撤消合同的撤消权。效力待定合同中的表见代理合同。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,无效合同的认定与处理 1、有下列情形之一（多选）的，合同无效： 1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 2)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益； 3

15、)以合法形式掩盖非法目的； 4)损害社会公共利益； 5)违反法律、行政法规的强制性规定（如抵押合同须办理登记手续才生效） 2、合同中免责条款无效的法律规定 合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的 3、合同无效的处理（P114） 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 合同无效、被撤销或者终止时，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,注意： 4、司法解释中规定的无效建设工程合同 1）承包人未取得资质或超越资质等级订立的建设工程

16、承包合同 （有关规定：承包人超越资质承包工程，在工程竣工前取得相应资质，当事人请求按无效合同处理，不予支持） 2）没有资质的借用别人的资质或者名义订立的 3）必须招标的未招标或中标无效 4）非法转包或者违法分包 5、处理规则（法律后果） 未履行的：责令不能继续履行，有损失过错方赔偿。 已履行或完成履行：恢复原状（工程质量低劣或严重违反国家有关计划规划），返还财产，折价补偿，赔偿损失，收缴财产（违法所得）,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,可撤销合同 1、熟悉可撤销合同的特征（与无效合同的区别） 可撤消合同的效力由受损害方主张，法院/仲裁裁定 2、掌握可撤销合同的类型 重大误解、

17、显示公平、欺诈胁迫、乘人之危（注意具体内涵） 3、掌握可撤销合同的撤销权（P117） 效力待定的合同 1、了解效力待定合同与无效合同、可撤销合同的区别 2、掌握效力待定合同的类型（p118） 3、特别注意表见代理，何谓“有理由”,1以下（ ）应认定为无效合同。 A. 某一级资质总承包企业超越资质等级承揽了某大型汽配厂项目，但竣工前已晋升为特级总承包资质 B. 某一级总承包资质企业未经招标，承揽了某大型水利项目 C. 某二级安装资质企业中标承揽了某机电安装项目，随后转包给另一一级总承包资质企业 D. 某二级劳务分包企业超越经营范围，将工地现场的废渣、废料出售给废品收购站 E某一级装修企业与建设单

18、位约定垫资承包某办公楼外墙装修 2*.某建筑公司为承揽一工程施工项目与某设备租赁公司签订了一份塔吊租赁合同，其中约定租赁期限至施工合同约定的工程竣工之日，则该合同是（ ）。 A.附条件合同，条件成就合同解除 B.附条件合同，条件成就合同生效 C.附期限合同，期限届满合同解除 D.附期限合同，期限届满合同生效,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,BC; C,3、 在投标形势竞争激烈的情况下，承包人与发包人签订了将风 险不合理转嫁给承包人的合同。该合同已履行完毕，承包人对 此约定未提出异议，则该合同( )。 A. 属于有效合同 B. 法院应主动介入判定为无效合同 C. 仲裁机构应主动

19、介入裁定为可撤销合同 D. 属于效力待定合同 4. 乙施工单位在未及时告知建设单位甲的情况下与丙公司签订了一份分包合同，约定由丙公司承建该工程的设备安装项目。则乙公司与丙公司签订的分包合同为（ ）。 A. 有效 B.无效 C. 可撤消 D. 效力待定,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,A; D,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,第四节 合同履行 掌握合同的履行及履行中的抗辩权、代位权和撤销权的规定 1、合同履行中主体与第三人（p121） 1)由债务人向第三人履行债务 当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权

20、人承担违约责任。” 2)由第三人向债权人履行债务 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 2、注意当合同履行地点、期限、质量、价款、费用不明确时的处理（p123） 拓展要点：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行，价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,合同抗辩权、代位权和撤销权的规定 同时履行抗辩权

21、 恢复履行 抗辩权 先履行抗辩权 拒绝履行 催告 解除合同 不安抗辩权 中止履行 要求担保 恢复履行 债权人（原告） 解除合同 代位权 债务人（第三人） 次债务人（被告） 债权人（原告） 撤销权 债务人（被告） 受益人（第三人）,1、应当先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定，后履行一方当事人得行使先履行抗辩权；当有确切证据证明后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况，先履行债务一方当事人得行使不安抗辩权。 2、代位权成立的法定要件：a.债务人怠于行使其债权；b.债务人怠于行使权利的行为对债权人造成危害；c.债权人有保全债权的必要。 3、注意合同保全方式中的撤消权是撤消别人与别人订立

22、的合同；而可撤消合同的撤消权是合同受损害方撤消自己与别人的合同。撤消权成立的法定情形：债务人a.放弃到期债权；b.无偿转让财产；c.以明显不合理低价转让财产且受让人知情。 4、撤销权行使注意的问题：a.债权人以自己名义向法院起诉；b.诉讼请求为：请求法院撤销债务人的行为；c.撤销权的行使范围以债权人的债权为限；d.债权人行使撤销权发生的必要费用由债务人承担。,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,题1、甲乙两人签订一份钢材买卖合同，约定甲先付款，乙后发货。当合同的履行期限届至，甲因担心收不到货而未付款，于是乙在发货期限届至时与未发货

23、。此时，乙行使的权利是（ ）。 A 先履行抗辩权 B 后履行抗辩权 C 同时履行抗辩权 C 不安抗辩权 2、6月1日买卖双方签订某纺织品购销合同，合同约定买方6月15日先付20的预付款，6月20日卖方将货物送至买方所在地，买方同时付给剩余货款。6月10日卖方发生火灾，烧毁纺织品仓库，6月18日卖方要求买方履行给付预付款的义务，买方拒绝履行。此时，买方行使的权利是（ ）。 A 先履行抗辩权 B 后履行抗辩权 C 同时履行搞辩权 D 不安抗辩权 3、乙欠甲50万元钱，到期没有清偿。而乙享有对丙的60万元债权，却始终怠于追讨。甲在获悉这一情况后，向人民法院请求以自己的名义代替乙向丙追债，追债的必要费

24、用由乙负担。此时，甲行使的权利是（ ）。 A 抗辩权 B 代位权 C 撤销权 D 代理权,B; D;B,4、甲收藏名画一幅，价值约100万元，甲的其它财产价值约为20万元。甲因做生意失败外欠债60万元。随后，甲将名画作价2万元卖给其在美国的弟弟乙，若乙明知此买卖有害于债权人的债权，则债权人可对此买卖行使（ ）。 A 抗辩权 B 代位权 C 撤销权 D 代理权 5、甲乙订立一个合同购销特定的标的物，合同执行政府定价，2000年2月1日订立合同时该标的物价格为每千克1000元，合同规定2000年4月1日交货，违约金为每千克100元，交货后付款。但卖方直至2000年6月1日才交货，而政府定价于200

25、0年5月1 日调整为每千克1200元，买方应当按照每千克( )元的价格向卖方支付货款。 A900 B1000 C1100 D1200 6.在工程结算时，施工单位提出瓷砖用量应考虑损耗量，建设单位认为原 来订立合同时，报价中就应已包括损耗，要求按实际铺贴面积计算。双 方对此协议不成，也不能依其他方法确定，则瓷砖损耗应（ ） A.由施工单位承担 B.由建设单位承担 C.双方各承担一半 D.根据总监理工程师意见承担,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,C；B；A,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,第五、六节 合同的变更、转让和终止 1、合同变更的成立条件共4项，注意第3

26、、4项：并非所有合同变更都必须双方协商一致；且要以不违反法律行政法规为前提。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更 合同变更有当事人协商或者人民法院、仲裁机构裁定两种途径 2、债权转让不需债务人同意，债务转移需债权人同意。注意不得转让的三种债权、债务。 注意：合同权利概括转移需要经过对方同意，但企业合并、分立引起的概括转移由法律直接规定，不需要经过对方同意（是特例）。 法律、行政法规规定变更、转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定(单选)（否则不发生效力）,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,P134-137 履行 抵消 双方协议解除 解除 约定解除

27、（附解除条件合同） 合同终止 提存 单方解除 不可抗力 免除 预期违约 混同 法定解除 迟延履行 根本违约 其他 合同解除后的处理：终止履行、恢复原状或采取补救、赔偿损失,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,1.施工单位甲向水泥厂乙购买水泥，乙因生产能力所限无法按时供货，便将该笔业务部分转让给另一厂家丙，约定届时一起向甲供货和收款，并将此事通知了甲，但甲未置可否。最终，因丙提供的水泥质量不符合要求，造成质量事故。则（ ）。 A甲有权追究乙、丙的连带责任 B甲有权要求乙继续履行合同，但只能要求丙赔偿损失 C甲只能要求乙继续履行合同，并赔偿损失 D甲只能要求丙继续履行合同，并赔偿损失

28、 2、合同的转让属于法律关系变更中的（ ）。 A 主体变更 B 客体变更 C 内容变更 C 行为变更,C ；A,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,3. 根据合同法的相关规定，下列施工合同履行过程中发生的情形，当事人可以单方解除合同的有（ ） A. 发生泥石流将拟建工厂选址覆盖 B. 由于报价失误，施工单位在订立合同后表示无力履行 C. 建设单位延期支付工程款，经催告后同意提供担保 D. 施工组织不力，导致工期延误，使该项目已无投产价值 E. 施工单位未经建设单位同意，擅自更换了现场技术人员,ABD;,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,第七节 违约责任（重点） 1

29、、掌握承担违约责任的形式 2、掌握通过案例分析判断违约责任的承担人 合同的当事人 3、哪些情况下违约责任可以免责：不可抗力 4、注意索赔与争议纠纷的解决（P183） 建设工程纠纷处理的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼 索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知书，通知书发出后28天内，向工程师提出延长工期和补偿经济损失的索赔报告及有关资料，收到相关报告和资料后28天内，给予答复,建筑工程关键岗位资格考试考前培训. 相关法规知识,P187合同的担保形式有五种（多选），即保证、抵押、质押、留置和定金。(保证以信用作为担保，抵押、质押、留置以物作为担保，定金以货币作为担保) 下列单位（多选）不

30、可以做保证人： 1)国家机关不得做保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外； 2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得做保证人； 3)企业法人的分支机构、职能部门不得做保证人，但有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。 P151建设工程施工合同的组成：协议书、通用条款、专用条款,1一方当事人的违约行为导致工程受到5万元的损失时，对方及时地采取了减损措施，支出的费用为1万元，但仍未能终止损害，工程实际损害费用为7万元。依据合同法的违约责任规定，违约方应承担的赔偿额为（ ）万元。 A. 5 B. 6 C. 7 D. 8 2. 甲乙签订了两台切割机

31、买卖合同，合同约定乙于2009年9月5日前交货，货到后，一周内付款。但9月5日乙只交付了一台切割机。下列说法正确的是（ ）。 A乙在交付一台切割机的同时，可要求甲付全部货款 B甲、乙双方均享有同时履行抗辩权 C甲有权拒付一半货款，也有权拒付全部货款 D若乙逾期未交货，甲以此为由拒付货款，双方均构成违约，各自承担责任。,建筑工程关键岗位资格考试考前培 相关法规知识,D；C,3. 甲公司要运送一车建材给乙工程公司。甲公司法定代表人张某电话联系并委托丙汽车运输公司运输。运输过程中，因运输公司司机刘某超载，致使车辆和建材被扣。乙公司因未能及时收到建材而延误工期，被业主罚款。现问，乙公司可向谁主张赔偿？ A甲公司 B.丙公司 C、张某和刘某 D.刘某 4. 甲承包人施工过程中，由于自身管理原因，经监理工程师同意改变了己被批准的施工组织设计，导致同时在现场施工的乙承包人受到损失。按照合同法的违约责任原则，乙承包人的损失应（ ）。A视为发包人的主观过错，要求发包人赔偿 B. 视为发包人的合同责任，要求发