第3章 合同的效力.ppt

1、第三章 合同的效力 【本章引例】 甲公司派出张某去采买1000吨螺纹钢，授权书中明确载明须购买A型号螺纹钢。张某以甲公司名义与乙公司签订了1000吨B型号螺纹钢的买卖合同，张某在合同中注明：需回去与领导商量，若一个月不与乙公司接触，就算了。至最后一天，甲公司派人带钱去乙公司取货。但乙公司在第25天时已将所有的B型号螺纹钢出售。 请问：下列关于该合同的说法哪一种正确? A该合同是附延缓期限的合同。 B该合同是附生效条件的合同，甲公司派人带钱去乙公司取货的行为，使条件成就，合同生效。 C该合同名为合同，实为乙公司的要约，甲公司派人带钱去乙公司取货的行为，构成承诺，自此时起合同成立。 D 对于购买B

2、型号螺纹钢，张某没有代理权，所以张某代理签订的合同效力未定，需要得到甲公司的追认，甲公司去取货的行为，表示该合同受到了追认。,第一节 合同的生效 一、合同生效的概念 合同的生效是指业已成立的合同对当事人具有履行的法律拘束力。 成立、有效、生效 二、合同的成立要件与有效要件 (一)成立要件和有效要件 当事人就民事权利、义务达成一致意见，形成合意，合同即为成立。所以，合意是合同的成立要件。 合同的有效要件是法律评价当事人合意的标准。 民法通则第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力；(二)意思表示真实；(三)不违反法律或者社会公共利益。”有效合同属于民事法律

3、行为，也应当具备该三项条件。,(二)成立与生效的关系 合同生效，是指已经成立的合同生效，所以合同成立是合同生效的前提。合同法区分成立和生效，一般认为，合同成立是事实问题，合同生效是法律评价问题。一般情况下，合同成立即生效。有时，合同成立，尚未生效。,（三）成立与生效的关系类型 1、绝大多数合同，成立即生效(合同法44条1款) 【例1】 甲、乙于6月1日签订一水果买卖合同，问：该合同何时生效? 6月1日生效 【例2】 甲、乙于6月3日签订一房屋买卖合同，甲将位于A城B区楼房一幢卖给乙，两人于6月15日办妥产权变更登记手续，问：甲、乙合同时生效? 6月3日生效,2、成立时并不当即生效，等待生效条件

4、完成后始生效的合同 1）法律、行政法规规定应办理批准、登记手续，并以此为生效条件的，当事人办理了批准、登记手续后始生效(合同法第44条第2款)。 【例3】 甲将一专利技术转让给外商乙，两人于6月1日签订合同，6月2日报国家专利局审核，国家专利局于6月28日批准并登记。问：该合同何时成立，何时生效? 6月1日成立，6月28日生效。在6月1日至6月28日之间，此合同为已经成立但并未生效状态。,2）合同附生效条件的，自条件成就时生效(合同法第45条)。 【例4】 甲与乙于今年6月1日订立房屋租赁合同，约定若明年甲出国定居的话，乙可搬进来住：问：现这一合同的性质如何认定? 已成立，但未生效。 3）合同

5、附生效期限的，自期限届至时生效(合同法第46条)。 【例5】 设例4中合同约定，如果甲父死亡，则甲将房屋租给乙居住问：这一合同的性质如何认定? 已成立，但未生效。,3、虽然成立，但不能生效的合同 1）当事人未能成功办理批准、登记手续的 【例6】 设例3中6月28日国家专利局决定不予批准，则该合同永远不能生效。 2）生效条件未能成就的 【例7】 设例4中甲明年未能出国定居，则租赁合同永远不能生效。 3）被确认无效的合同，自始无效(自合同成立时即无效)，故不存在生效问题 【例8】 甲委托乙外出买一批商品，乙与丙恶意串通，订立合同，拟从丙处购买一批残次商品。问：乙、丙订立的合同何时生效? 合同无效，

6、即无所谓何时生效的问题。,4）可撤销的合同被撤销后，合同自始无效；但撤销前及不被撤销的，是成立并生效的。 【例9】 甲、乙两人于2001年6月1日订立服装买卖合同，后乙察觉受甲欺诈，遂于2002年3月5日提起撤销之诉，法院于9月15日作出生效判决，撤销该合同。问：该合同现在效力如何? 自始无效 【例10】 设例9中乙于2002年6月5日提起撤销之诉，因超过除斥期间而遭法院驳回。问：该合同何时生效? 2001年6月1日成立并生效,总结 合同不生效与合同无效是两个法律概念。 后者指合同内容遭到现行法律的否定性评价，自始不得生效； 前者指合同已成立，但末具备生效的条件，而不生效，待条件具备时始生效，

7、并非合同内容存在违法、不真实等可能遭到法律否定评价的情况。,第二节 无效合同 一、无效合同的概念 无效合同是指虽经当事人协商成立，但因违反法律而不被法律承认和保护的合同。无效合同自始无效。 无效合同的无效性质具有必然性，不论当事人是否请求确认无效，人民法院和仲裁机关都可以确认其无效。,二、合同无效的情形 （一）行为人不具有行为能力的合同 1、无行为能力人订立的非纯获利益的合同； 2、当事人违反国家限制经营规定而订立的合同； 3、当事人违反国家特许经营规定而订立的合同； 4、当事人违反法律、行政法规禁止经营规定的合同 (以上见合同法解释(一)第10条)。 以下见合同法52条,(二)意思表示不真实

8、的合同 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（这里要对国家利益作正确理解，不可过于泛化） 甲(国有企业)与乙(私营企业)订立合同、乙欺诈甲，致甲损失10万元。问：该合同效力如何? A效力待定 B无效 C 可变更、可撤销 D有效 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（如担保法第30条第(1)项规定的行为） 比如，卖方的代理人甲为了获取回扣，将卖方的标的物价格压低，买方和代理人甲都得到了好处，而被代理人卖方却受到了损失。,(三)内容违法的合同 1、以合法形式掩盖非法目的 例如，订立假的买卖合同，目的是逃避法院的强制执行。 2、损害社会公共利益 如根据合同法第329条，非法垄断技术

9、、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同，均归无效。 甲为一乘客(老烟民，熟知烟的价格)，乙为一小商贩，乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条。”甲欣然买之。经查，该烟为假烟、甲与乙之间的行为性质应如何认定? c A无效民事行为，理由为欺诈 B可撤销民事行为，理由为欺诈 C. 无效民事行为，理由是违反法律规定 D有效民事行为，理由是双方达成合意 （公然买卖假烟是损害社会公共利益的行为）,3、违反法律、行政法规的强制性规定 (1)违反上述立法的强制性规范才无效，违反任意性规定的，不因此影响合同效力； (2)违反的对象仅限于法律(全国人民代表大会及其常务委员会颁行的立法)及行政法规(国务

10、院制定的立法)，不包括其他立法文件； (3)人民法院确认合同无效，不能以地方性法规(有权立法的地方人民代表大会及其常务委员会的立法)、行政规章(国务院各部委的立法及有权立法的地方人民政府的立法)为依据； (4)引申之意：地方性法规和行政规章无权就合同效力进行立法评价。 (5)只有违反法律、行政法规的强制性规范中的效力规范的，才被当然认定为无效；违反取缔规范的，并不当然无效。,【例】某经济特区市人大常委会制定了一部市房屋租赁管理条例，内有一条规定：“凡在本市出租房屋，不经房产管理部门登记的，租赁合同无效。”适逢该市居民甲于2001年将私房出租给打工者乙，二人订立书面租赁合同但未经登记。后在履行中

11、发生纠纷，甲诉至法院。法院认为，该合同违反了上述条例的强行法规范，依法判决租赁合同无效。问：法院判决有无问题?为什么? 地方性法规不能作为判决依据。 城市房地产管理法53条虽然强行要求房屋租赁应当登记备案，但这属于取缔规范(行政管理的手段) ，违反这一规定的将发生行政法上的不利后果，但并不当然导致民法上的行为无效。,三、无效的免责条款 合同法第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。” 参考案例 甲少时学过武术，为求生计，到乙马戏团应聘，甲声称可以胸口压300斤巨石，并受铁锤撞击。乙马戏团经过测试，认为甲所称不虚，遂签订试用

12、合同，合同特别约定：因进行胸口压石表演出现的危险由甲自负，乙一概不负责。某日表演中，甲突然口吐鲜血，经医治无效死亡，经鉴定系因胸部组织未来得及承受过大压力所致。甲妻主张乙马戏团赔偿，乙马戏团主张甲之工作本身就属于高度危险的工作，甲是自己甘冒风险来应聘该工作，并且双方事先已有免责约定。 合同约定的因进行胸口压石表演出现的危险由甲自负，乙一概不负责”，系典型的人身伤害免责条款。无论该条款是否出于签约人自愿，均绝对无效。因此，马戏团仍应负赔偿责任。,第三节 可变更、可撤销的合同 可变更、可撤销的合同，是指行为人的意思与表示不一致或意思表示不自由，导致非真实意思表示时，法律并不使之绝对无效，而是权衡当

13、事人的利害关系，赋予表意人以变更权、撤销权的合同。 这类合同可以发生民事法律行为的效力，但享有撤销权的表意人如有撤销的请求，应经法院或仲裁机构确认，确认后其效力溯及民事行为成立时消灭。,二、合同撤销的原因 (一)重大误解 重大误解，是指当事人因对标的物等产生错误认识，致使该行为结果与自己的意思相悖，并造成较大损失的情形。 例如，对标的物性质的误解可以构成重大误解。比如把镀金的当成纯金的，把钻石当成普通的石头。 美国案例: 原告以为饲养的牛不能繁殖，廉价出售，交货前发现已怀有小牛，遂以买卖双方有错误为由请求法院取消原合同，法院同意。,某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定纺织厂向服装厂供给纯

14、毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货。纺织厂交货经服装厂验收后，服装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题，经过检验，纺织厂提供的样品是含有8涤纶的衣料，纺织厂亦是按样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定? A 重大误解 B民事欺诈 c违约行为 D侵权行为,甲在政府部门有众多“好友”，不久前得知：北京市政府已计划在明年将地铁修到昌平区，该消息尚未公开。甲知地铁一旦修到昌平，昌平房价必高涨，故迫不及待从昌平某房地产公司买下三套预售商品房。但随后即从可靠来源得知北京市政府已取消此计划，故立即联系房地产公司，称之所以签订此三套房屋的买卖合同，系因重大误解所致，所以要撤

15、销合同。问：甲之主张得否支持? 在本案中，甲的错误发生在动机上，对于此种料事失误的风险，法律不允许他以“重大误解”为由主张撤销，以保护交易安全。 与此相似的、在现实中经常发生的是，保证人主张由于对于主债务人的信用发生“重大误解”而要求撤销保证合同(条款)，基于相同理由，该主张不得支持。,(二)显失公平 是一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显不对等。 甲是某镇一餐馆的老板，每日需购进大量的鲜猪、牛、羊肉，镇政府是其最大顾客。乙与甲同住一镇，经营一家肉食品站，镇长丙是其舅舅。甲所需的鲜肉一般从同镇另一家食品站购进，引起乙的不满，遂请丙“帮忙”，丙答应他说此事包在他身上。后

16、丙去甲处就餐，就找甲“谈话”，旁敲侧击地让甲从乙处购进鲜肉。甲无奈，只得与乙签订了一年的鲜肉供应合同，而乙处不仅常常供应给他过期肉，而且价格要比他处高30左右。不久，丙去世。甲遂以显失公平为由主张撤销该合同。 本案中，甲乙间的合同从客观要件而言，权利与义务明显不对等；从主观要件而言，乙尚不构成胁迫，但是乙利用了第三人(丙)的不正当影响，致使甲的意思表示是不真实的。所以，甲以显失公平为由主张撤销合同的请求，应予支持。,(三)欺诈 欺诈，是指一方在订立合同时，故意制造假象或者掩盖真相，致使对方陷入错误而订立合同。 甲从乙二手汽车公司购得一辆二手“别克”车，开了不到一个月，发现发动机和刹车装置有重大

17、毛病，影响到驾驶安全，遂找乙公司要求退车，乙公司不同意，甲遂以欺诈为由要求法院撤销合同。法官问甲：“购买时你是否向销售员询问了该车的发动机和刹车有重大瑕疵?”甲回答说：“没有。”法官说：“既然你没问他，怎么说他欺诈你呢?再说了，二手车交易本身就是一个愿打，一个愿挨。”遂驳回了甲的请求。问：法官的观点能否成立?,倘一方具有主动披露信息的义务而违反，构成不作为，或隐瞒，也会构成欺诈。而是否构成隐瞒，关键是判断一方是否具有主动披露信息的义务，而这又主要取决于双方是否处于明显的信息不对称以及交易的特定环境。就二手车交易而言，卖方掌握着信息的绝对优势，故具有主动披露的义务；而且，一般买方对于汽车的了解也

18、是有限的，而专门的二手车交易商则是这一领域的专家，这也要求卖方主动披露汽车的瑕疵。所以，法官的观点不正确。,(四)胁迫 胁迫，是指一方采用违法手段，威胁对方与自己订立合同，被胁迫一方因恐惧而订立合同 (五)乘人之危订立的合同 乘人之危订立合同，是指一方当事人乘对方处于危难之际，为谋取不正当利益，迫使对方违背自己的真实意愿与己订立合同。,参考案例 甲电器公司急需一种电器上的配件，眼下只有乙公司有这种配件，该配件平时卖10元个，乙公司知甲急需，且市场上断档，遂提高要价至20元个，甲无奈，只得以该价格购买2 000个。后甲公司起诉至法院，以乘人之危为由请求撤销合同。 商人应当比普通人有更强的抗风险能

19、力，经营中的紧迫一般不能认为是“危难”；对方利用市场供求关系提高商品价格，属正常的经营行为，不能被认为是乘人之危。因此合同效力应予维持，否则交易关系过于脆弱，不利于保护交易安全。,二、撤销权 1撤销权的主体 (1)在欺诈、胁迫、乘人之危的合同中，仅受害方可以行使撤销权 (2)在显失公平、重大误解的合同中，当事人双方均可行使撤销权 【例】 甲、乙订立合同，甲利用乙不知道市场行情的机会，捏造市场行情，高价将一商品卖给乙，后该商品市场价格猛涨，甲发现若履行合同对己非常不利。于是，甲以自己欺诈为由，请求法院撤销该合同。问：对甲的做法，应否支持?为什么? （不予支持，因甲并非欺诈的受害方，不享有撤销权）

20、,2撤销权的性质 (1)为形成权 (2)适用除斥期间，该期间为1年。自撤销权人知道或应当知道撤销事由之日(即知道自己受欺诈之日)起算。 (3)除斥期间内不行使撤销权，该权利本身即消灭，可撤销合同转化为有效合同。 【例】 甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻石”，买回后被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月未果。现甲欲诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持? A 不可以，已超过行使撤销权的一年除斥期问 B可以，首饰店主观上存在欺诈故意 C可以，未过两年诉讼时效 D可以，双方系因重大误解订立合同,3撤销权的行使 撤销权的行使必须经人民法院或仲裁机构确认，不

21、得由当事人自己确认。 【例】甲、乙订立一合同，甲以受欺诈为由，通知乙撤销合同。问：该合同是否被撤销? 未被撤销 4撤销权的消灭 (1)于除斥期间内未行使的 (2)明示或以行为表示放弃的 【例】甲在乙商场购买一豆浆机，乙商场告知甲该机器有100种功能。甲信之，买回家经反复调试使用，发现只有一种功能。次日，甲找乙商场交涉，乙商场承认只有一种功能。一周后，甲以原价转让给丙。问：事后甲能否请求撤销其与乙商场的合同?为什么? （不能，因为甲以其行为表明放弃了撤销权）,第四节 效力待定的合同 一、行为能力欠缺的合同 合同法第47条第1款规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。

22、此种合同并非因欠缺民事法律行为的有效要件而当然无效，其效力处于未确定状态，是否有效取决于其法定代理人是否同意。经过追认则是有效的，不予追认则合同无效。 第47条第2款规定，相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认，法定代理人未作表示的视为不追认。合同在被追认之前，善意相对人有撤销的权利。,参考案例 甲(17岁，无业)用自己继承的钱买了一套100万元的商品房，其父母主张合同无效，出卖人则主张：甲看起来像是30岁，自己并不知道他的实际年龄，故自己的善意应当得到保护，合同应有效。孰是孰非? 虽然善意相对人在合同被追认前有撤销权，但限制行为能力制度并不考虑相对人的善意取得。既然甲的父母不愿意追认，则

23、该合同无效。,二、无权代理的合同 无权代理有狭义与广义之分。狭义的无权代理是指行为人从未被授予过代理权；广义的无权代理除包括狭义的外，还包括超越代理权和代理权终止后的代理行为。 此处的无权代理是指广义的无权代理，且相对人不主张表见代理。 无权代理所订立的合同属效力待定的合同。无权代理所订立的合同可能产生三种后果： 第一，经追认而成为有权代理。 第二，不予追认而由行为人承担责任。 第三，经善意相对人撤销而使合同归于无效。 合同法第48条第1款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。,三、无权处分的合同

24、 (一)无权处分合同的概念 所谓无权处分，是指物权的处分人在没有处分权的前提下所为的处分行为。 处理无权处分合同效力的理论前提是：出卖人无处分权这一事实，并不是合同无效的当然理由，故合同法第51条原则上将无权处分的合同规定为效力待定的合同，而非无效合同。,1无权处分合同在成立后的效力状态为效力待定 2无权处分合同确定有效的情形 (1)后经权利人追认的有效 【例1】 甲、乙为朋友，甲有一彩电委托乙保管，乙保管期间，不经甲同意，即以自己名义与丙订立买卖合同。后甲得知后，原谅了乙的行为，并告知丙：“我同意乙的行为。”则乙、丙的合同自始有效。 (2)事后无权处分人取得处分权的有效 【例2】 设例1中乙

25、、丙订立合同的次日，甲对乙说：“那台彩电赠给你吧!”乙大喜。则乙、丙的合同也自始有效。,3不具备第2项所述两种情形之一的，该合同视为无效的合同。 4在无效前提下，该合同当然不具有可履行性；但根据物权法的规则，在买卖合同中，若第三人为善意，第三人可以以善意取得规则主张对标的物的所有权。 无权处分制度规定在合同法中，仅解决无权处分合同有效无效的判断问题，善意取得制度规定在物权法中，解决善意买受人的保护问题。 合同法第51条草案：“权利人不追认，处分人事后也未取得处分权的，合同无效。但其无效不得对抗善意第三人。”,【例】 甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收

26、藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?(2007卷三11题) A该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权 B该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权 c只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权 D 该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权,第五节 合同无效或被撤销的法律后果 一、返还财产 其目的旨在使财产关系恢复到订立合同以前的状态。 关于返还财产的性质，民法理论上有两种观点：其一认为它是债权性质的不当得利请求权，以德国民法典为代表；其二认为是物权性质的物上请求权。我国学者一般认为返还财产请求权为物上请求权。,二、赔偿损失 根据合同法第58条、59条的规定，凡在主观上对合同无效或被撤销有过错的一方当事人，应赔偿因此给对方造成的损失； 如果双方都有过错适用过错相抵原则。 赔偿损失也属承担缔约过失责任，它不同于违约责任中的赔偿损失，,案例分析 1、甲委托乙出卖一辆轿车，乙的侄子丙欲购买，该车经资产评估事